Unidad VII Derecho Civil Menores de Edad. Primera Parte Los menores.

. * Los menores como los define el Cdigo Civil. El art. 126 dispone que son menores las personas que no hubieran cumplido la edad de 21 aos. Se trata de una pauta objetiva que tiene en mira tanto el desarrollo fsico como intelectual de la persona y que es objeto de tratamiento diverso por las legislaciones. * Antecedentes Histricos. Desde siempre, y en todas las culturas y ordenamientos jurdicos y aun religiosos, sea consagrado una primera distincin entre menores y mayores de edad, atendiendo bsicamente a la proteccin de los primeros en razn de su incipiente desarrollo fsico y psquico. Todas las legislaciones, van desplegando un abanico de aptitudes cada vez mayores a medida que el individuo se desarrolla. As los romanos tenan clasificados a los menores en tres categoras: - Infantia, abarcaba desde el nacimiento hasta los 7 aos periodo en el cual el menor careca de toda capacidad para cualquier acto; - Infantia Majoris, comprenda hasta la poca de la pubertad fijada por Justiano en doce aos para la mujer y catorce para el hombre, etapa en la que el menor poda realizar algunos actos siempre que le resultaran beneficiosos y no debiesen contraprestacin alguna; - Puberis, hasta la edad de los 25 aos, que si bien tenan una amplia capacidad, estaban sujetos a una tutela especial para determinados actos particularmente gravosos. En este sistema jurdico la capacidad poda anticiparse por medio de la venia aetatis, antecedente de la emancipacin dativa. En lo sustancial todos los antecedentes histricos revelan categoras similares a las del derecho romano, en base a etapas de desarrollo fsico e intelectual de las personas. * Categoras. Vlez Sarfield sigui el sistema romanista de la clasificacin de los menores por edades. El art. 127 del Cdigo Civil: - Menores Impberes, que se extiende hasta los catorce aos de edad. - Menores Adultos, comprenda a los memores de catorce a veintids aos, hasta que en 1968 se redujo ese limite a veintin aos de edad. * Condicin jurdica. En nuestro derecho los memores se encuentran en una situacin bsica de incapacidad, sean impberes o adultos. Pero el propio ordenamiento ampla paulatinamente la capacidad de los menores a medida que avanzan en edad, facultndolos a realizar ciertos actos por si solos o con la asistencia de sus padres o tutores. - Condicin de capacidad del impber: los menores impberes estn mencionados en el art. 54, inc. 2, como personas absolutamente incapaces. Por tanto segn el significado de la expresin deberan de carecer de capacidad para toda clase de actos. Sin embargo, no es esa la realidad jurdica, por que por el juego de otras disposiciones del cdigo, por el imperio del derecho consuetudinario, resultan facultados para la celebracin de algunos actos jurdicos que sin bien escasos en su nmero quiebran el carcter absoluto de su incapacidad.

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Unidad VII Derecho Civil Cabe concluir que los impberes son bsicamente incapaces y excepcionalmente capaces cuando concurren en el ordenamiento jurdico algn facultamiento a su favor para actuar en la vida del derecho. - Condicin de capacidad del menor adulto: El antiguo art. 55, inc. 1 deca: Son incapaces respecto de ciertos actos o del modo de ejercerlo: los menores adultos. Segn la redaccin del precepto pareciera que estos menores eran incapaces slo respecto de actos determinados y por consiguiente bsicamente capaces para la generalidad de los actos no mencionados. Los menores adultos eran incapaces por regla general y solo excepcionalmente capaces respecto de los actos determinados para los cuales estuviesen facultados. La ley 17.711 a ratificado la maciza elaboracin doctrinaria expuesta, ajustando a ella el tenor del nuevo art. 55: Los menores adultos solo tiene capacidad para los actos que las leyes les autorizan otorgar. Segunda Parte Menores de edad impberes: Actos que pueden realizar. 1. Pueden desde los 10 aos adquirir, por si mismo la posesin de las cosas (art. 23.092). por tanto, la tradicin que se hiciese a una menor de edad seria valida y la posicin consecuente idnea para prescribir el menor el dominio u otro derecho real desde entonces (Conf. art. 2.377, Cd. Civ.). 2. Pueden contratar suministros que les sean de urgente necesidad, si esta ausente de la casa paterna (Conf. art. 269). 3. Pueden, con autorizacin del Ministerio Pupilar, trabajar en las empresas en que slo lo hagan los miembros de la misma familia y siempre que no se trate de ocupaciones nocivas, perjudiciales o peligrosas (art. 189, ley 20.744). 4. Puede hacer compra de poco monto, viajar en medios de transporte pblico pagando el viaje, adquirir entradas de espectculos pblicos, y otros semejantes, cuya realizacin queda autorizada por la fuerza de la costumbre, que es un medio legtimo de expresin jurdica. Con relacin a previsiones legales indicadas bajo (2 y 3) la generalidad de la doctrina entiende que esos facultamientos son slo a favor de los menores adultos. Nosotros pensamos que la letra de las disposiciones legales no distingue y que no hay razn para distinguir. Tercera Parte Menores de Edad Adultos. a. Actos que pueden realizar por si mismos (los facultamientos siguientes son independientes de la consentimiento de los padres) 1. Puede otorgar testamento desde los 18 aos (art. 3.6149) 2. Podran extraer fondos de la Caja Nacional de Ahorro y Seguros desde los 16 aos. (art. 6, ley 9.527). 3. Pueden reconocer hijos extramatrimoniales. (art. 286) 4. Pueden contraer obligaciones naturales (art. 515) 5. Pueden defenderse en juicios criminales (art. 286) 6. Pueden actuar en el fuero del trabajo (art.- 33, ley 20.744) 7. Pueden celebrar contratos conciernes a su empleo (art. 283) 8. Pueden actuar como mandatarios de otros, validamente, respecto de terceros. Pero en la relacin con el mandante pueden alegar la nulidad para excluir la responsabilidad (conf. arts. 1.897 y 1.898)

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Unidad VII Derecho Civil 9. Pueden ser testigos en juicio (art. 426, Cd. proc. Civ. Y Com. de la Nacin) 10. Pueden obligarse como depositarios en el caso de depsitos necesarios (Conf. art. 2.228) b. Anlisis de actos que pueden realizar con autorizacin 1. Pueden contraer matrimonio los varones a los 18 aos y las mujeres a los 16 aos (art. 166, inc. 5 Cd. Civ. Ley 23.515). 2. Pueden enrolares en el ejecito y entrar en comunidades religiosas desde la edad que se fija en las respectivas reglamentaciones (art. 275) 3. Pueden ejercer el comercio desde los 16 aos (art. 10 y 11 Cd. Com.) c. Capacidad laboral del menor adulto a. Exigencia de autorizacin paterna para trabajar: El art. 275, 2 prrafo (texto segn ley 23.264) los hijos menores no pueden, antes de haber cumplido los 18 aos, ejercer oficio, profesin o industria, ni obligar sus personas de otra manera sin autorizacin de sus padres. b. Reglas de la Ley de Contrato de Trabajo: El art. 32 de la Ley de Contrato de Trabajo autoriza a celebrar contrato de trabajo a los memores que tengan 18 aos y a la mujer casada sin conformidad del marido. Los mayores de 14 aos y menores de 18 aos, que con conocimiento de sus padres o tutores viven independientemente de ellos, gozan de la misma capacidad. La Ley aade que el emancipado por matrimonio goza de plena capacidad laboral (art. 35). c. Capacidad procesal del menor que trabaja: Segn el art. 33 de la Ley de Contrato de Trabajo los menores, desde los catorce aos estn facultados para estar en juicio laboral en acciones vinculadas al Contrato o relacin del trabajo y para hacerse representar por mandatarios mediante el instrumento otorgado en las formas que prev las leyes locales, con la intervencin promiscua del Ministerio Pblico. * Capacidad Patrimonial del menor entre los 14 y 18 aos que trabaja: a) Reglas del cdigo Civil: El art. 283, reformado por la ley 23.264, se presume que los menores adultos, si ejercieren algn empleo, profesin o industria, estn autorizados por sus padres para todos los actos y contratos conciernes al empleo, profesin o industria, sin perjuicio de lo dispuesto por el art. 131. las obligaciones que de estos actos naciere, recaer nicamente sobre los bienes cuya administracin y usufructo, o slo el usufructo tuvieran los padres. El art. 287, inc. 1 considera excluidos del usufructo paterno los bienes que los hijos adquieran con su empleo, profesin o industria, aunque vivan en casa de sus padres. Y el art. 1.807, inc. 7, autoriza a los menores a hacer donacin de lo que adquieran por el ejercicio de alguna profesin o industria. Reglas de la ley de Contrato de Trabajo: Repite el principio del art. 283 el Cd. Civ. El art. 32 en su ltimo prrafo afirma que los menores mayores de catorce aos y menores de diez y ocho que vivan independiente de sus padres y hallan celebrado contrato de trabajo, se presumen suficientemente autorizados por sus padres o representantes para todos los actos conciernes al mismo. c) Situacin del entre los 14 y 18 aos de edad que trabajan: el menor que ha cumplido 14 aos, y todava no a cumplido 18 aos, puede celebrar contrato de trabajo con autorizacin de los padres (art. 275, 2 parr.), y que se presume

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Unidad VII Derecho Civil autorizado para ello si vive independientemente de ellos (art. 32, 2 parr., L.C.T.). La circunstancia en dos supuestos hayan celebrado contrato de trabajo, da lugar a presuncin de que se encuentran autorizados para todos los actos conciernes al mismo (art. 32, 3 parr., L.C.T.), o en otras palabras para todos los actos y contratos concernientes al empleo, profesin o industria (Art. 283). Podrn celebrar todos los negocios jurdicos vinculados causalmente al contrato de empleo. Si los bienes que adquiere el menor entre los 14 y 18 aos que trabaja estn excluidos del usufructo paterno (art. 287, inc. 1), y dems puede donarlos (art. 1807, inc. 7), debe concluirse que el menor puede tambin administrar sus bienes y disponer de ellos a titulo oneroso. Esos bienes constituyen un patrimonio especial, sobre el cual podrn ejercer los acreedores del menor las reacciones que emanen de los actos que ha realizado con motivo del contrato de trabajo (art. 283) * Capacidad del menor que ha cumplido los 18 aos y obtenido titulo habilitante: El nuevo art. 128, clusula 2 expresa: desde los 18 aos el menor puede celebrar contrato de trabajo en actividad honesta sin consentimiento ni autorizacin de sus representantes, quedando a salvo al respecto las normas del derecho laboral. El menor que hubiera obtenido el titulo habilitante para el ejercicio de una profesin podr ejercerla por cuenta propia sin necesidad de previa autorizacin. En su ltima clusula el nuevo art. 128 dice: en los supuestos precedentes el menor puede administrar y disponer libremente los bienes que adquiere con el producto de su trabajo y estar en juicio civil o penal por acciones vinculadas a ellos. Esto significa que la capacidad laboral se adquiere a los 18 aos y que en cambio la capacidad profesional se la adquiere independientemente de la edad y a merito del titulo habilitante obtenido. d. Con relacin a su imputabilidad por actos ilcitos conforme a la ley. Imputar es atribuir las consecuencias de una conducta. Imputabilidad es entonces la cualidad de las personas que, las hace responsables por las consecuencias daosas de los actos ilcitos voluntarios (arts. 1.066 y 1.067) o bien de los involuntarios en los trminos y condiciones que determina el art. 907 del mismo Cdigo. El discernimiento es la base de la imputabilidad. A raz de ello el cdigo considera como causa obstativas del discernimiento, la menor edad y la demencia (art. 921). Al menor de edad slo podrn imputrsele la consecuencia de los actos ilcitos a partir de los 10 aos ya que recin a esa edad la ley le reconoce aquella cualidad. En cuanto se trata de actos ilcitos el menor adquiere discernimiento a los 14 aos. Consecuentemente con lo expuesto, el cdigo civil en su articulo 1.076 exime de la responsabilidad por los delitos cometidos a los menores de 10 aos, en razn de no considerarlos producto de la libre determinacin del autor. a) Cuarta Parte: Los distintos supuestos de cesacin de la incapacidad de los menores. Por mayora de edad. * Momento en que se adquiere: El art. 128 cesa la incapacidad de los menores por la mayor edad, el da que cumplieren 21 aos. Hay aqu una derogacin a las normas generales sobre computacin de plazos, que si se aplicasen postergara la adquisicin de

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Unidad VII Derecho Civil la plena capacidad hasta la cero hora del da siguiente. Es que se ha deseado hacer coincidir los efectos jurdicos con la celebracin familiar y social del cumpleaos. * Efectos que producen: el art. 129: La mayor edad habilita, desde el da que comenzare para el ejercicio de todos los actos de la vida civil sin depender de formalidad alguna o autorizacin de los padres, tutores o jueces. Por lo tanto la edad de mayora opera automticamente borrando la incapacidad del sujeto. Art. 130 que dice: Para que los menores llegado a la mayor edad entren en la posesin y administracin de sus bienes, cuando la entrega de estos dependa de la orden de los jueces, bastara que simplemente presenten la prueba legal de su edad. La prueba legal de la edad se acredita con la partida de nacimiento (Conf. art. 79). b) Emancipacin por matrimonio * Cuando se produce: El art. 131, que los menores que contrajeren matrimonio se emancipan y adquieren capacidad civil con las limitaciones previstas por los art. 134 y 135. Celebrado validamente el matrimonio, el menor de edad adquiere de forma inmediata y sin ms formalidad, la capacidad, que en tal virtud le confiere el art. 131. * Cual es su fundamento: En tal situacin el fundamento de la emancipacin radica en la incompatibilidad del estado de esposo con la sujecin del mismo a la potestad o tutela, que quedan extinguidas con la celebracin del matrimonio (conf. Art.306, inc. 4). Asimismo, por la necesidad de permitir quien ha asumido las responsabilidades consiguientes a la fundacin de una familia, pueda desenvolverse en el orden patrimonial sin las trabas que la incapacidad supone. * Requisitos: a) Tener la edad hbil para contraer nupcias, que es de 18 aos para el varn y 16 para la mujer. Pareciera que cualquiera fuere la edad de los menores se seguir siempre la emancipacin provocada por la celebracin del matrimonio. b) Haber celebrado el matrimonio. La emancipacin requiere la celebracin de matrimonio, que causa automticamente la emancipacin con independencia de toda otra formalidad adicional, como surge el art. 131. Si los terceros en poder de quienes se encontrasen los bienes del menor emancipado se resistieren a entregarlos a su dueo, ste deber ser puesto en posesin de ellos sin forma de juicio, y con la sola justificacin de haber celebrado matrimonio. * Efectos que produce: Primer prrafo dice, luego de la reforma de la ley 17.711, as: Los menores que contrajeren matrimonio se emancipan y adquieren capacidad civil con las limitaciones previstas en el art. 134. * Carcter: La emancipacin es la institucin por la cual los menores de edad quedan liberados de la incapacidad que pesa sobre ellos con anticipacin a la mayora de edad. * Los efectos que produce sobre la emancipacin, el matrimonio sin autorizacin: En este supuesto, el matrimonio produce sus efectos especficos y, entre ellos, el de matrimonio produce sus efectos especficos y, entre ellos, el de mancipar al menor de edad. Pero segn lo prev el art. 131, en su 2 prr. Al menor casado sin autorizacin, no tendr hasta el da que cumpla los 21 aos de edad ni la administracin ni la disposicin de los bienes que tuviera, o en el futuro recibiere, a ttulo gratuito, o sea por herencia, legado o donacin.

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Unidad VII Derecho Civil Dichos bienes quedarn bajo el rgimen general de la patria potestad conforme lo dispone los arts. 306, inc. 4 in fine, y 264 quater, incisos 6 y7, modificado por la ley 23.264. * Los supuestos de disolucin del vnculo matrimonial: a) Efectos sobre la emancipacin: La irrevocabilidad se da haya habido o no descendencia de la unin matrimonial aun en los supuestos de disolucin vincular. Tal disolucin se da en nuestro ordenamiento, por la muerte de uno de los cnyuges y por el divorcio vincular, supuestos ambos en los que el cnyuge suprstite readquiere aptitud nupcial, conforme los dispone el art. 213 (texto segn ley 23.515). En ambos casos, la emancipacin del menor casado se mantiene, tal como lo establece el art. 133. b) Habilidad nupcial: La ley 23.515 ha agregado un prr. al art. 133, del que resulta que si la disolucin del matrimonio se produce durante la minoridad, la nueva habilidad nupcial se adquiere una vez alcanzada la mayora de edad. Si el emancipado por matrimonio se divorcia vincularmente o queda viudo antes de llegar a los 21 aos, seguir siendo plenamente capaz con las limitaciones de los arts. 134 y 135, pero para contraer nuevo matrimonio antes de esa edad deber requerir una autorizacin judicial. No corresponde en cambio que la autorizacin para el nuevo matrimonio sea concebida por los padres, es que, la patria potestad est extinguida y ella no renace por el hecho de la disolucin del matrimonio; de donde, la nica solucin es que la autorizacin sea otorgada judicialmente. * Nulidad del matrimonio: En su sentido original el art. 132 se limitaba a establecer la revocacin de la emancipacin a parir del da que quedara firme la sentencia de nulidad del matrimonio. Ello haba suscitado encendidas polmicas doctrinarias en cuanto a su alcance, en el supuesto de que el menor hubiera actuado de buena fe. La reforma de la ley 17.711 introdujo en segundo prrafo al art. 132, por el que qued definida aquella cuestin, disponiendo que en el caso de matrimonio putativo que es aqul contrado de buena fe pero invlido - los efectos de la emancipacin persistiran para el menor contrayente de buena fe. c) Emancipacin por habilitacin de edad: * Las clases y el procedimiento conforme lo determina el art. 131 del Cd. Civ: El art. 131 contempla distintos supuestos en lo que hace a quien est legitimado para conceder la emancipacin. a) Supuesto del menor sometido a patria potestad: En primer trmino, quien ejerza sobre ello la patria potestad, o sea el padre y la madre conforme el juego armnico de los arts. 131 y 264, reformado este ltimo por la ley 23.264. Es indudable que son ellos quienes tiene un exacto conocimiento del grado de madurez que haya adquirido el menor. b) Menor sometido a tutela: En segundo lugar, el art. 131 se refiere al tutor a cuyo cargo se encuentre el menor, como la persona que puede requerir al juez que conceda la emancipacin. Finalmente, el menor sujeto a la tutela puede por s mismo solicitar al juez de la misma, su emancipacin. * Sus efectos sobre la patria potestad:

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Unidad VII Derecho Civil La emancipacin produce le extincin de la patria potestad (art. 306 inc. 4), por lo que cesan los derechos y obligaciones que recprocamente ligan a padres e hijos, pudiendo stos dirigir y gobernar libremente a su persona. A su vez, los menores emancipados ejercen la patria potestad sobre sus hijos matrimoniales y extramatrimoniales (art. 264 y 264 bis). * Actos prohibidos: a) Enumeracin: El art. 134 dispone: Los emancipados no pueden ni con autorizacin judicial:1) aprobar cuentas de sus tutores y darles finiquito; 2) hacer donacin de bienes que hubiesen recibido a ttulo gratuito; 3) afianzar obligaciones. b) Sujetos a los que alcanza: Existe consenso en la doctrina en el sentido que las limitaciones del art. 134, como las del art. 135, se aplican tanto a los emancipados por matrimonio, cuanto a los habilitados dativamente. c) Aprobacin y finiquito de las cuentas de los tutores: Los arts. 458 y 460 el tutor debe llevar cuenta fiel y documentada de su administracin, as como efectuar debida rendicin de cuentas al trmino de la misma. El emancipado no puede aprobar esa cuenta ni darle finiquito, que resulta ser el acto por el que se satisface el saldo de aqulla. d) Donacin de bienes recibidos a ttulo gratuito: Esta prohibicin tiene por objeto tutelar el patrimonio recibido a ttulo gratuito y comprende todo tipo de bienes de cualquier especie y valor. Por excepcin debe admitirse que el emancipado realice ddivas remuneratorias y presentes de uso; puede otorgar las convenciones prematrimoniales, entre ellas las donaciones que el esposo hiciere a la esposa (art. 1222) pero para ello requiere el asentimiento paterno. e) Afianzar obligaciones: el emancipado podra llegar a asumir responsabilidades ms extensas que las previsibles al momento de la contratacin y tambin a incurrir en liberalidades que no le estn permitidas. Como consecuencia de esta limitacin, el emancipado no puede formar parte de sociedades, que impongan a los socios responsabilidad solidaria e ilimitada por las deudas sociales, ni realizar otros actos de comercio que imponen la misma responsabilidad; para ello debera ser habilitado comercialmente conforme al rgimen de los artculos 11 y 12 del Cd. de Comercio. f) Naturaleza de estas incapacidades: Algunos autores sostienes, son incapaces de derecho, por ser actos que no pueden realizarse ni aun con autorizacin judicial y ser incapaces legales. Coincidimos con Llambas, en que son incapacidades de hecho. Ello se advierte en que salvo en el caso del inciso 1, las incapacidades tienen por evidente finalidad la proteccin del patrimonio del emancipado. No se persigue con esas incapacidades evitar actos inmorales, sino la preservacin del inters del menor. La ley autoriza a suplir la incapacidad, tanto que prohibe aun la autorizacin judicial, pero ello no convierte a estas limitaciones en incapacidades de derecho, pues la finalidad de la ley ha sido slo hacer ms frrea la proteccin del patrimonio del emancipado. g) Sancin: En los tres casos la sancin es nulidad relativa, pues siempre persigue proteger el inters del menor.

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Unidad VII Derecho Civil No empece a ello aun la posible clasificacin de las limitaciones referidas como incapaces de derecho. Es que si bien como principio las incapacidades de derecho vulneradas generan como sancin la nulidad absoluta, ello no es una regla inflexible. * Actos sometidos a asistencia: a) Texto legal: El artculo 135 dispone: Los emancipados adquieren capacidad de administracin y disposicin de sus bienes, pero respecto de los adquiridos por ttulo gratuito antes o despus de la emancipacin, slo tendrn la administracin; para disponer de ellos debern solicitar autorizacin judicial, salvo que mediare acuerdos entre ambos cnyuges y uno de stos fuere mayor de edad. b) Naturaleza de la autorizacin: La autorizacin judicial prevista en el art.135 constituye una aplicacin del sistema de asistencia. Es decir que el incapaz no es sustituido para el ejercicio de sus derechos, sino que ha de manifestar su voluntad juntamente con otro. De modo que no se prescinde de su voluntad, sino que deben confluir ambas voluntades, la del asistido y la del asistente. c) Personas que ejercen asistencia: En este caso particular de los emancipados la asistencia la ejerce el juez. Excepcionalmente, el cnyuge puede hacerlo cuando fuere mayor de edad, lo que indudablemente se aplica a la emancipacin por matrimonio. d) Naturaleza de la incapacidad: Frente a una incapacidad de hecho; ms concretamente, a una incapacidad de disponer como subespecie de la capacidad de obrar. Se advierte ahora claramente no slo por la finalidad tuitiva de la capacidad, sino incluso por la posibilidad de suplirla por va de la asistencia. e) Criterio para otorgar la autorizacin: El art. 136 establece que la autorizacin no ser dada sino en caso de necesidad o ventaja evidente. f) Forma de realizacin de la venta: Si el acto autorizado fuere la venta de una cosa recibida a ttulo gratuito, ella se realizar por subasta pblica (art. 136). No debe descartarse, la aplicacin del art. 442 conforme al cual pude dispensarse la venta en pblica subasta cuando la venta privada fuera ms ventajosa por alguna circunstancia extraordinaria o en la plaza no se pueda obtener mayor precio con tal de que el que se ofrezca sea mayor que el de la tasacin. Es aplicable a la materia el plenario de la Cmara Civil de la Capital Federal conforme al cual la venta debe realizarse previa tasacin efectuada por un perito designado de oficio por el juez. * Capacidad para contraer matrimonio: En definitiva la cuestin vino a quedar zanjada con la ley 23.515 que ha establecido en el art. 168 que los emancipados por habilitacin de edad no pueden contraer matrimonio sin autorizacin de sus padres, del tutor o del juez. * Capacidad para otros actos: a) Capacidad para ser tutor y curador: El art.398, inc. 1, dispone que no pueden ser tutores los menores de edad; correlativamente el art. 477 atribuye a los hijos mayores de edad la curadura de los padres.

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Unidad VII Derecho Civil La cuestin se refiere tanto a los menores emancipados por matrimonio cuanto a los por habilitacin de edad; y por ello la cuestin haba sido ya tratada por la doctrina anterior a la reforma de 1968. En ella prevaleca el criterio segn el cual si el menor emancipado puede ejercer la patria potestad sobre los hijos propios, no hay objecin para que puedan desempearse como curadores de sus padres o tutores de los hijos de otros. Luego de la ley 17.711 se ha sostenido que los emancipados dativamente no podran ejercer tales funciones habida cuenta de la revocabilidad que le es propia. Nosotros creemos que tal objecin no es decisiva, sino que debe tenerse en cuenta que la regla general es la capacidad, que se extiende tanto en el mbito patrimonial cuanto a lo extrapatrimonial. b) Capacidad para ser albacea: El art. 3846 dice que el testador no puede nombrar albacea sino a persona capaces de obligarse al tiempo de ejercer el albaceazgo aunque fueren incapaces al tiempo del nombramiento. La amplitud de la capacidad patrimonial de los emancipados, que slo encuentran las restricciones de los arts. 134 y 135, induce que stos pueden desempear el albaceazgo. c) Capacidad para ser testigo en testamento: Segn el art., 3705 los testigos de un testamento deben ser varones mayores de edad. Es obvio que la limitacin de sexo debe estimarse derogada. Tambin se considera actualmente que la regla enunciada no excluye a los emancipados. d) Patria potestad sobre los hijos extramatrimoniales: Los emancipados pueden ejercer la patria potestad sobre sus hijos matrimoniales, y tambin sobre los extramatrimoniales. e) Capacidad para testar de los emancipados por matrimonio: Los menores adquieren capacidad por testar a partir de los 18 aos (art. 3614). Si los emancipados por matrimonio que no hubieren llegado a esa edad tienen o no esa capacidad. f) Capacidad para efectuar transacciones: El art. 841, inc. 7 establece que los emancipados no pueden hacer transacciones. Puede considerarse subsistente como prohibicin de hacer transacciones sobre bienes recibidos a ttulo gratuito, en la medida que implique disposicin sobre esos bienes, por lo que en ese caso requerir la asistencia del juez o del cnyuge mayor de edad (art. 135). g) Capacidad para vender bienes de sus hijos o cnyuge: El art. 1360 dice que los menores emancipados no pueden vender, sin licencia judicial, los bienes suyos ni los de sus mujeres o hijos. En cuanto a los bienes propios, la regla slo puede considerarse subsistente respecto de los adquiridos a ttulo gratuito. Los bienes de los hijos y cnyuge se rigen por las reglas especficas previstas para esas situaciones, en las que cabe considerar que se encuentran equiparados a los padres o esposos mayores de edad. h) Capacidad para ceder crditos:

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Unidad VII Derecho Civil El art. 1440 dispone que los menores emancipados no pueden, sin expresa autorizacin judicial, ceder inscripciones de la deuda pblica nacional o provincial, acciones de comercio o industria y crditos que pasen de 500 pesos. La prohibicin de ceder ttulos de la deuda pblica estaba prevista en el antiguo art. 135, y ha sido entonces expresamente derogada. En cuanto a la prohibicin de ceder crditos que pasen de 500 pesos debe considerarse limitada a los que hubieren ingresado al patrimonio del emancipado por ttulo gratuito. i) Particin de herencia: Art. 3456 ... a los menores emancipados se les nombrar un curador, sea para formar la demanda de participacin, sea para responder a la que se entable contra ellos; y el art. 3465, inc. 1, impone la participacin judicial de la herencia ...cuando haya menores, aunque estn emancipados... Con relacin al art. 3456 coincidimos con Mndez Costa en que se encuentra derogado, ya que se refiere ms bien a la capacidad procesal del emancipado. El requisito de la designacin del curador es anrquico, adems para los actos de la participacin en s, se requerir la autorizacin judicial o el asentimiento del cnyuge mayor por estar comprometidos bienes recibidos a ttulo gratuito. En cuanto al art. 3462, inc. 1, deben tenerse en cuenta dos aspectos: - El art. 3462 dice tambin a partir de la reforma 1968: ... si todos los herederos estn presentes y son capaces (antes deca mayores de edad), la participacin puede hacerse por la forma y en el acto que por unanimidad juzguen convenientes; tal expresin capaces comprende a los emancipados; - Si bien la particin es en nuestro sistema positivo, declarativa de derechos y no atributiva, constituye un acto de disposicin sobre bienes recibidos a ttulo gratuito. j) Usufructo: Segn lo previsto por el art. 2847: Siendo las partes mayores de edad y capaces de ejercer sus derechos, el inventario y el estado de sus inmuebles pueden ser hechos en instrumento privado. En caso contrario, el inventario debe ser hecho ante escribano pblico y dos testigos.... Creemos que el recaudo del instrumento pblico se refiere al supuesto en que el usufructo es constituido por los representantes legales de un incapaz sea como dador o receptor del usufructo. Por ello, si el usufructo es constituido por un emancipado, sobre bienes que no sean recibidos a ttulo gratuito, puede hacerlo por s mismo sin necesidad de asistencia, y por ende puede hacer el inventario por instrumento privado. k) Capacidad para aceptar o repudiar herencias: El art. 3333 dispone que pueden aceptar o repudiar la sucesin todos los que tienen la libre administracin de sus bienes, lo que comprendera a los menores emancipados. La doctrina coincide en que la repudiacin de la herencia constituye un acto de disposicin sobre bienes recibidos a ttulo gratuito, por lo que es necesario el asentimiento el menor emancipado. En cuanto a la aceptacin de la herencia es considerada tambin como un acto de disposicin, pues ni aun la aceptacin bajo beneficiario de inventario excluye los riesgos de que el patrimonio del heredero quede comprometido si la herencia es deficitaria. l) Capacidad procesal:

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Unidad VII Derecho Civil El emancipado tiene plena capacidad para estar en juicio en relacin con bienes que no sean recibidos a ttulo gratuito, en tanto y en cuanto tiene capacidad para administrar y disponer de ellos. Cuando se trata de juicios en que es parte un menor emancipado y estn en juego bienes recibidos a ttulo gratuito, se entiende que es parte el representante promiscuo, y que no puede realizar vlidamente sin asistencia, actos que impliquen una disposicin expresa o velada (allanamiento, transaccin, etc.).

* Responsabilidad del emancipado por obligaciones contradas Los bienes recibidos por el emancipado a ttulo gratuito constituyen hasta la mayora de edad un patrimonio especial o separado, que est excluido del poder de agresin de los acreedores. Ese patrimonio especial surge en forma implcita del rgimen de los arts 234 y 235 que prev una regulacin particular para los bienes recibidos a ttulo gratuito y cuya finalidad debe entenderse que es constituir con ellos un patrimonio de reserva que el menor no puede afectar hasta que llegue a la plena capacidad civil. * Revocabilidad de la emancipacin dativa: a) Quines pueden solicitarla: La emancipacin dativa es revocable por decisin judicial, a pedido de los padres, de quien ejerca la tutela al tiempo de acordarla o del Ministerio Pupilar. Segn algunos, tambin el mismo menor habilitado podra solicitar la revocacin. b) Disenso de los padres: El art. 264 quater, inc. 4, alude slo al otorgamiento de la habilitacin de la edad. Resulta razonable entender que el consentimiento expreso de ambos padres es requerido tambin para la revocacin. Si mediare acuerdo entre ellos, deber previamente el juez dirimir la cuestin conforme los criterios de ponderacin ya sealados. Quinta Parte: La habilitacin comercial * Rgimen del Cdigo de Comercio: Arts. 10 y 11 del Cdigo de Comercio. Art. 10: Toda persona mayor de dieciocho aos puede ejercer el comercio con tal que acredite emancipado o autorizacin legalmente. Art. 11: Es legtima la emancipacin: 1) Conteniendo autorizacin expresa del padre y de la madre (texto segn la ley 23.264); 2) Siendo inscripta y hecha pblica en el Tribunal de comercio respectivo. Llenados estos requisitos el menor ser mayor para todos los actos y obligaciones comerciales. * Autorizacin expresa y tcita: - Autorizacin expresa: conforme lo dispone el art. 11 de Cd. de Comercio, la emancipacin debe contener la autorizacin del padre y de la madre en su caso, la que debe ser inscripta en el Registro Pblico de Comercio (texto segn ley 23.264). - Autorizacin tcita: tambin el padre puede o la madre habilitar tcitamente a su hijo menor de 18 aos, asocindolo a su comercio conforme lo dispone el art. 12 del Cd. De comercio (segn ley 23.264). - 11 -

Unidad VII Derecho Civil *Efectos: segn el art. 11, parte final, del Cdigo de Comercio, luego de llenados los requisitos de la emancipacin comercial el menor ser reputado mayor para todos los actos y obligaciones comerciales. Luego, no rigen en el orden comercial las limitaciones consignadas en los arts. 134 y 135 del Cdigo Civil. *Carcter: emancipacin comercial, es la que se otorga al menor de edad a fin de habilitarlo para el ejercicio del comercio. El Cdigo de Comercio slo debi ocuparse de la publicidad del instituto para llevar a conocimiento de l mundo mercantil la novedad, y tambin de introducir en las instituciones sobre la que legisla las disposiciones excepcionales apropiadas respecto del menor comerciante. Pero las condiciones bsicas para adquirir el estado de comerciante por alguien que ha estado hasta ese momento gobernado por el Cdigo Civil deben ser reguladas por ste, especialmente porque ellas no constituyen sino un captulo del rgimen en general de habilitacin de edad con el que aqul debe estar concordado. *Revocacin: ambas formas de habilitacin (autorizacin expresa y tcita), pueden ser revocadas por decisin judicial a instancia de los progenitores debe ser inscripta y publicada en el mencionado registro. *Efectos de la emancipacin civil sobre la capacidad para ejercer el comercio: El emancipado por matrimonio o por habilitacin de edad, requieren autorizacin judicial para ejercer el comercio. No slo porque el art. 131, cuarto prrafo, parece indicar que la emancipacin civil es cuestin distinta de la mercantil, sino particularmente porque la capacidad limitada del emancipado es incompatible con la plena capacidad que exige el ejercicio del comercio. Es preciso puntualizar que los emancipados por matrimonio slo pueden obtener esta autorizacin al llegar a los 18 aos de edad, nunca antes.

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