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Va|es o de ra|.o de 2012 /uo 8
N
397
Indemnizacin
en los divorcios
por separacin
de hecho
2 / El actor civil
en el VII Pleno
Jurisdiccional Penal
LUIS LAMAS PUCCIO
3 / La cosa juzgada
en la seguridad
jurdica
MANUEL SNCHEZ-PALACIOS PAIVA
7/ La contratacin
en el proyecto de ley
general del trabajo
CSAR PUNTRIANO ROSAS
8/ El futuro reglamento
de la Ley de Proteccin
de Datos

ERICK IRIARTE AHON
PGS. 4 , 5 Y 6. VCTOR TICONA POSTIGO
2
Suplemento de
anlisis legal
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VII PLENO JURISDICCIONAL PENAL
MARTES 6 DE MARZO DE 2012
El actor civil en la
jurisprudencia de la judicatura
Luis
LAMAS PUCCIO
Abogado PUCP. Integrante
del grupo de expertos
de la OEA en materia de
prevencin y lavado de dinero.
D
enir la seguridad ciudadana es un
debate que tiene ms de una dca-
da, dicho concepto engloba la lucha
contra la violencia y la delincuencia en todo el
mundo. Para nosotros, dicho concepto implica
no solo un enfoque preventivo, sino adems la
lucha frontal a los problemas de violencia y de-
lincuencia para poner nfasis en la proteccin
de los ciudadanos y la defensa del Estado.
El actor civil, en cuanto a parte procesal
constituida en un proceso judicial, conlleva
a que su presencia se reconozca como una
parte particularmente importante en el nuevo
proceso penal. As lo establece como funda-
mento el VII Pleno Jurisdiccional Penal reali-
zado en la Corte Suprema, cuando seala que
si bien es cierto que la parte civil ha generado
diferentes interpretaciones contradictorias a
lo largo de los ltimos aos, incluso rerin-
dose a disposiciones diferentes por parte de
los distintos rganos jurisdiccionales, en la ac-
tualidad presenta una conguracin jurdica
de suma trascendencia en la medida que con
el paso del tiempo ha ido encontrando su pro-
pio cauce mediante las decisiones adoptadas
por los propios juzgados y salas penales.
Conforme al Nuevo Cdigo Procesal Pe-
nal (NCPP), el ejercicio de la accin civil deri-
vado de un hecho punible corresponde al Mi-
nisterio Pblico y la parte perjudicada siempre
que se constituya como parte civil, en cuyo
caso cesa la legitimacin del primero, que es
reemplazado por el segundo. Hablamos de la
sustitucin de un inters pblico por uno de
naturaleza privada que al apersonarse al pro-
ceso se convierte en acto civil.
Como lo seala el mismo pleno, con
esta medida la norma procesal persigue dar
solucin a un problema sumamente grave en
nuestro ordenamiento judicial, pues con el
transcurrir del tiempo la prctica tribunalicia
revela que los montos dinerarios que se es-
tablecen por concepto de reparacin civil en
sede penal son relativamente menores y no
guardan relacin ni proporcin con el hecho
que forma parte del objeto procesal.
AUDIENCIA DE CONSTITUCIN
La lectura individual del apartado 1)
del Art. 102 del NCPP podra interpretar-
se de manera por dems errnea, que el
juez de la investigacin preparatoria puede
dictar a solo pedido de la parte interesada
una vez recabada la informacin pertinente
y sin otro trmite la constitucin del actor
civil. Sin embargo, el segundo apartado de
dicho artculo precisa que para los efectos
del trmite sealado, en rigor rige el Art. 8
que para los nes del presente caso estatu-
ye la necesidad de que se convoque una au-
diencia especca para la constitucin del
actor civil, que debe contar con la presencia
no solo del juez como gura central, sino
con la participacin obligatoria del scal y
con la intervencin facultativa de las otras
partes procesales.
Es decir, que para poder constituirse en
actor civil tiene necesariamente que llevarse
a cabo una audiencia, en cumplimiento de
los principios procedimentales de oralidad,
publicidad y contradiccin, que son princi-
pios bsicos en materia procesal, conforme
lo establece el Art. 1.2. del Ttulo Preliminar
del NCPP. En otras palabras, no es posible
deducir de la ley que la audiencia en cuestin
solo se llevar a cabo ante la oposicin de
una parte procesal, pues tal posibilidad no se
encuentra reconocida por el citado cdigo y,
por consiguiente, sera contraria al principio
de legalidad procesal.
PREVALECENCIA DEL DAO
Tan importante es la connotacin que
adquiere la parte civil en el NCPP que an
cuando se pronuncie una sentencia abso-
lutoria o el auto de sobreseimiento, ello no
implica que el rgano jurisdiccional se pueda
pronunciar sobre la accin civil derivada de
un hecho punible vlidamente ejercida. Im-
plica ello, en buena cuenta, que an cuando
se absuelva al procesado no necesariamente
queda resuelta la cuestin de la reparacin
del dao generado, incluso cuando el hecho
siempre ilcito no pueda ser calicado
como una infraccin de naturaleza penal.
Hablamos de una sustancial economa
procesal que puede ser resuelta en la va
penal, a los efectos de evitar innecesarias
dilaciones y mayores gastos para la persona
que ha sido vctima de un delito, debido a
la inecacia, lentitud y onerosidad del pro-
cedimiento civil. Como se puede advertir
en los considerandos del mismo pleno juris-
diccional, nuestro sistema procesal penal se
adhiere a la posibilidad de la acumulacin al
proceso penal de uno civil, en trminos de
obtener una pretensin resarcitoria de natu-
raleza civil.
Entre los requisitos que debe reunir quien
pretende constituirse en un proceso penal
como acto civil, el artculo 100 del NCPP
establece la necesidad de presentar una so-
licitud de constitucin como acto civil que
se presente ante el juez de la investigacin
preparatoria, en la que no solo se sealan
los aspectos formales que debe contener un
petitorio de esta naturaleza, sino tambin el
relato circunstanciado del delito en agravio,
la exposicin de las razones que justican la
pretensin y la prueba documental que acre-
dita el derecho argumentado. La ley procesal
exige que el perjudicado precise el quantum
indemnizatorio que se pretende, a los nes
de poder individualizar el tipo y los alcances
de los daos cuyo resarcimiento se pretende.

Las opiniones vertidas son de exclusiva responsabilidad de los autores. Sugerencias y comentarios: mavalos@editoraperu.com.pe
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jurdica
Jurdica es una publicacin de
2008 Todos los derechos reservados
EL QUANTUM
Eu aleuciou a la preuisa de que
el actor civil no es otra cosa que el
ejercicio de un derecho por parte
de quien se siente perjudicado de la
comisin de un delito (quien sufre un
dao en su esfera patrimonial), el Art.
98 del NCPP seala textualmente que
la accin reparatoria en el proceso
penal solo podr ser ejercitada por
quien resulte perjudicado por el delito,
es decir, por quien segn la ley civil
est legitimado para reclamar la
reparacin y, en su caso, los daos y
perjuicios producidos por el delito.
hablauos couo preuisa que el
actor civil es el titular de la accin
reparatoria, que solo puede ser
ejercida por quien ha resultado
perjudicado frente a la comisin de
un hecho punible. Me reero a que la
naturaleza de la accin reparatoria es
fundamentalmente patrimonial, y en
ello radica la titulacin de acto civil.
3
Suplemento de
anlisis legal
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MARTES 6 DE MARZO DE 2012
JUSTICIA
La cosa juzgada
en la seguridad jurdica
Manuel
SNCHEZ-PALACIOS PAIVA
Ex magistrado supremo.
Expresidente del Jurado
Nacional de Elecciones (JNE)
S
eguro es aquello que se considera
cierto, de cumplimiento ineludible,
que dadas ciertas circunstancias debe-
r producirse. Ese es el concepto en que se
basa el contrato de seguro, mediante el cual,
de producirse un evento daoso, el asegu-
rador resarcir el perjuicio en los trminos
en que se hubiera convenido. Trasladado el
concepto a campo del Derecho, se le llama
seguridad jurdica.
La seguridad jurdica es una necesidad
social objetiva, que da regularidad estructural
y funcional del sistema jurdico a travs de sus
normas e instituciones; e importa la certeza
del Derecho en su proyeccin a las hiptesis
previstas en la ley. Es condicin consubstan-
cial del desarrollo social y econmico.
La seguridad tambin es un valor. Su ran-
go es inferior al de los otros valores jurdicos,
no obstante ser el primer motivador del dere-
cho objetivo; pero su realizacin es condicin
indispensable y previa para el cumplimiento
de los valores de superior jerarqua, como la
justicia. Dicho en otras palabras, para que
haya Derecho es preciso que se d un orden
cierto y de seguro cumplimiento.
Es cierto que el Derecho no estar jus-
ticado sino en la medida en que sirva al
valor justicia y dems valores jurdicos, pero
tambin lo es que este no surge como devo-
cin a esos valores, sino al impulso de una
urgencia de seguridad. Por eso, si buscamos
descubrir el sentido germinal del Derecho, a
n de percatarnos de su esencia, caeremos
en la cuenta que la motivacin radical que ha
determinado el orto del Derecho deriva de la
necesidad de la seguridad de la vida social.
PRECEPTOS JURDICOS
La seguridad jurdica pretende valer sin
consideracin de su justicia y de sus nes y
exige no solo la vigencia de los preceptos
Desde luego, es misin
de los jueces hacer que en la
cosa juzgada viva la justicia.
jurdicos, sino que se cumplan de hecho,
aun por la fuerza.
Wilhem Sauer expresa que la seguridad
jurdica es la nalidad prxima y que la na-
lidad lejana es la justicia. La primera puede y
tiene que ser alcanzada siempre, la segunda
no siempre puede serlo. Pero para el orden
jurdico existe el imperativo de esforzarse in-
cesantemente por acercarse a aquella lejana
nalidad, aunque no haya de alcanzarla nun-
ca. Agrega que el Estado no puede suprimir
su propio punto de vista, sino quiere supri-
mirse a s mismo, por eso la nalidad primera
y ms inmediata es la seguridad jurdica, y
no la justicia. La nalidad prxima emanada
del pueblo, aquella coincidencia de las ten-
dencias valorativas de los asociados que da
origen al bien comn, contiene ya una remi-
niscencia de la nalidad lejana. (1)
Pero, por otro lado, no debe perderse de
vista que el Derecho se encuentra en perma-
nente elaboracin. Hace mucho que la ley
perdi su carcter de inusual. Antiguamente
las leyes eran pocas, su promulgacin era
un acontecimiento social, y hasta tenan un
nombre que las identicaba, sea por el autor
de la iniciativa o por la materia que regula-
ban. Ahora las leyes envejecen rpidamente,
y se suceden con cada vez mayor velocidad.
No bien se promulga una cuando ya se est
pensando en modicarla, y ya ni los Cdigos
se salvan de este afn modicatorio. ngel
Osorio, grac esta situacin al escribir: El
movimiento legislativo en todos los pueblos
es obra de una Penlope de mil manos. (2)
Este cambiar constante se explica, por
la necesidad imperiosa de ir adecuando las
reglas de conducta a los cambios sociales,
a la evolucin de la economa y su globa-
lizacin, a los avances tcnicos y cientcos
y, a la velocidad de las comunicaciones
que acorta las distancias. En esta vorgine,
cmo prevalecen la certeza de las reglas de
conducta y la seguridad de su aplicacin?
La respuesta es unvoca: la seguridad
jurdica en este mundo cambiante se logra
mediante la aplicacin de determinados
principios, casi inmutables, establecidos
desde muy antiguo, que constituyen garan-
[1] Filosofa jurdica y social, Editorial
Labor, Madrid, 1933, pg. 211.
[2] El alma de la toga, sexta edicin,
pg. 37, EJEA 1956.
tas fundamentales superiores, trascenden-
tes, y que por ello necesariamente tienen
que estar recogidas en toda Carta Poltica
constitucional democrtica. Si no se dan,
no hay Seguridad Jurdica.
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4-5
Suplemento de
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MARTES 6 DE MARZO DE 2012
La indemnizacin
en los divorcios por causal
de separacin de hecho
U
na de las principales formas de
generar conanza ciudadana en
el sistema judicial consiste en
prestar un servicio de justicia predecible
y transparente, que promueva y consolide
los nes y valores del derecho, y dentro de
ellos, la seguridad jurdica, como una de
las condiciones jurdicas bsicas del desa-
rrollo econmico, social y cultural del pas.
En consecuencia, fortalecer la predictibili-
dad de la justicia, a travs de lneas juris-
prudenciales clara y coherentes y de juris-
prudencia de carcter vinculante, es uno
de los retos y objetivos ms importantes
que tiene en agenda urgente la Corte Su-
prema de Justicia de la Repblica.
Los jueces que somos conscientes de
la baja aceptacin social y, por tanto, de la
necesidad de un cambio estructural en el
sistema judicial para legitimarnos social-
mente ante la sociedad, es que tenemos
grandes y delicadas tareas, y dentro de
stas, seguir impulsando con mstica y
entrega, la predictibilidad en el servicio
de justicia.
En el marco del Plan de Desarrollo
Institucional del Poder Judicial 2009-
2018, el programa de gestin de la actual
presidencia del Poder Judicial promueve
activa y esforzadamente, entre otros, la
realizacin de plenos jurisdiccionales y, en
general, de jurisprudencia de carcter vin-
culante, para fortalecer la conanza y la
predictibilidad en el sistema judicial.
La Constitucin vigente establece
que la Corte Suprema tiene como com-
petencia principal la de resolver el recur-
so de casacin. Por esta razn, el Cdigo
Procesal Civil de 1993 regul este re-
curso por primera vez en nuestro siste-
ma jurdico. Con la modicatoria de su
artculo 400, mediante Ley N 29364, el
pleno casatorio se realiza con la partici-
pacin de las dos salas civiles de la Corte
Suprema y es as que con esta normativi-
dad se efectu el III Pleno Casatorio. Este
tuvo como propsito jar pautas o reglas
cualicadas de interpretacin y adems
vinculantes para todos los jueces en el
tema especco de la indemnizacin a
favor del cnyuge ms perjudicado en
el proceso de divorcio por la causal de
separacin de hecho.
En este tema, los jueces de primera
y segunda instancia de los diferentes dis-
tritos judiciales del pas asuman diversos
criterios de interpretacin, y en no pocos
casos en forma contradictoria, respecto a
la norma contenida en el artculo 345-A
del Cdigo Civil, cuyo texto fuera incorpo-
rado por la Ley N 27495.
Particularmente, los puntos sobre los
cuales exista tal diversidad de criterios
de interpretacin eran los relativos a la
naturaleza jurdica de la indemnizacin
y adems si proceda jarse este con-
cepto nicamente a instancia de parte o
tambin de ocio por el juez que resolva
amparando la pretensin principal de di-
vorcio.
Ante esta situacin, la Sala Civil
Transitoria convoca a las dos salas civiles
de la Corte Suprema la realizacin del III
Pleno Casatorio, el cual se efecta en el
proceso N 4664-2010 Puno sobre divor-
cio por la causal de separacin de hecho
(Ver recuadro).
Para un anlisis adecuado del tema
es necesario ubicar el contexto jurdico,
poltico y social en el cual acta el juez,
especialmente el juez de familia, con la -
nalidad de determinar la naturaleza de las
normas materiales y procesales, as como
Muchas veces la comunidad cuestiona
al sistema de justicia armando que
existe morosidad, corrupcin, falta de
predictibilidad, etc. Precisamente los plenos
casatorios tienen por nalidad ltima
la de promover una justicia ms predecible y,
por tanto, fortalecer la seguridad jurdica
en el pas.
Vctor
TICONA POSTIGO

Magistrado. Presidente de la
Sala Civil Transitoria de la Corte
Suprema de Justicia
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III PLENO CASATORIO CIVIL
Actos de ocio
El pleno concluy tambin que el
juez debe pronunciarse de ocio
sobre la existencia o inexistencia de
cnyuge ms perjudicado. En el
primero, lo har a condicin de que
en cualquier estado del proceso (sea
en la etapa postulatoria o despus
de ella) la parte interesada, que se
considere cnyuge ms perjudica-
do, haya alegado hechos concretos
relativos a perjuicios resultantes de
la separacin de hecho o del divorcio
en s. En esta hiptesis, el juez debe
trasladar tales alegaciones a la parte
contraria para los nes anotados.
En el segundo, el juez se pro-
nunciar sobre la inexistencia
de cnyuge ms perjudicado,
cuando ninguna de las partes haya
formulado pretensin, solicitud o
alegacin referidas a los perjuicios
citados, o cuando la parte interesa-
da ha renunciado expresamente a
aquella indemnizacin o adjudica-
cin de bienes. Aunque no se haya
interpuesto la pretensin indem-
nizatoria en la etapa postulatoria,
el juez debe jar como uno de los
puntos controvertidos el referido a
los perjuicios alegados por la parte
interesada.
el plexo de facultades que tiene el juez al
sustanciar y resolver el citado proceso de
divorcio.
En esta perspectiva es conveniente
recordar que nuestra Constitucin (artcu-
lo 43) no ha acogido la frmula poltica
del Estado liberal de derecho, sino la del
Estado democrtico y social de derecho,
en cuyo sistema jurdico-poltico se pos-
tula un decidido compromiso con la jus-
ticia social, la equidad, la igualdad ma-
terial, la compensacin social, el deber
social de proteccin a los ms dbiles,
entre otros
1
.
El juez, en el marco del Estado liberal
de derecho, no tiene facultades de con-
duccin del proceso, pues es un convi-
dado de piedra que est a los aportes
probatorios y actos de impulso y de dis-
posicin de las partes, en donde la accin
y el proceso son entidades de naturaleza
privada, el desarrollo y resultado del pro-
ceso interesan solo a las partes. En cam-
bio, en un Estado democrtico y social de
derecho el juez tiene amplias facultades
de direccin del proceso, en donde el de-
sarrollo y el resultado del proceso intere-
san a las partes y a la sociedad y, sobre los
jueces de familia, stos tienen legtimas
facultades tuitivas, dentro de un proceso
de estructura exible.
Si bien, las relaciones jurdicas deri-
vadas del vnculo familiar son de carcter
privado; sin embargo, las normas que las
regulan interesan al orden pblico.
Es indudable, como lo arma auto-
rizada doctrina
2
, que la naturaleza de
la situacin o relacin jurdica material
condiciona al legislador para estructurar
determinados tipos de proceso. En este
orden, las relaciones familiares condi-
cionan una serie de procesos, segn la
materia especca, con componentes
exibles, participacin de un juez con
facultades tuitivas, ajeno al formalismo
y al exceso ritual.
En esta lgica se comprende fcilmen-
te que en los procesos de familia, tengan
relevancia especial la exibilizacin de los
principios procesales de congruencia, de
preclusin, de eventualidad, de formali-
dad y vinculacin, y por el contrario, resul-
te necesaria la aplicacin de los principios
de socializacin del proceso, economa,
celeridad, inmediacin, de concentracin,
de elasticidad de la formas, entre otros.
Por otro lado, el CC regula, entre
otras clasicaciones, el divorcio sancin
y el divorcio remedio. En el primero, se
El expediente
Esle proceso que llega a la Corle Supreua, via recurso de casaciou, se reere
a la demanda de divorcio por aquella causal interpuesta por el esposo, alegando
que se encuentra separado de hecho de su esposa desde el ao de 1997, habiendo
procreado cuatro hijos, dos de los cuales an son menores de edad, y que se le viene
descontando de sus remuneraciones por los alimentos correspondientes.
La esposa al couleslar al deuaudado, coulradice los hechos y adeus iulerpoue
reconvencin, solicitando que el actor le pague la suma de 250,000 soles por
concepto de dao moral y dao personal.
Eu priuera iuslaucia se declara uudada la deuauda de divorcio y uudada eu
parte la reconvencin sobre indemnizacin por dao moral y se ordena que el actor
pague por este concepto a la demandada la suma de 10,000 soles. Esta sentencia es
conrmada en segunda instancia.
El deuaudaule iulerpoue casaciou iuvocaudo iuracciou a las uoruas couleuidas
en el artculo 345-A del CC y en el artculo VII del Tt. Prel. del CPC y adems
inadecuada motivacin. El recurso es declarado nalmente infundado, al
considerarse que en las instancias de mrito se haba acreditado que la demandada
era la ms perjudicada con la separacin de hecho y el divorcio en s.
atribuye por lo menos a uno de los cn-
yuges una causal inculpatoria que moti-
va la disolucin del vnculo matrimonial.
En el segundo, el juzgador se limita a
vericar la ruptura de la vida en comn,
sin que sea necesario alegar ni probar
causal inculpatoria alguna de uno o de
ambos cnyuges. Declarado el divorcio,
la indemnizacin se puede jar tanto
en el divorcio sancin como el divorcio
remedio, desde luego con distintos fun-
damentos y alcances.
Tambin es pertinente aclarar, en
contra de lo que algunos creen, que la
sentencia de divorcio por la causal de
separacin de hecho (divorcio reme-
dio) de ningn modo tiene el efecto
de frustrar el matrimonio de las partes,
sino que viene a declarar una situacin
fctica (ruptura de la vida en comn),
que se produjo en forma permanente e
irrevocable y mucho antes del inicio del
proceso de divorcio.
6
Suplemento de
anlisis legal
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MARTES 6 DE MARZO DE 2012
III PLENO CASATORIO CIVIL
LA EQUIDAD Y SOLIDARIDAD
Otro de los aspectos principales aborda-
dos en el Tercer Pleno Casatorio fue el
relativo a la naturaleza jurdica de la in-
demnizacin en este tipo de procesos. En
la doctrina se han formulado diversas te-
sis para explicar esta naturaleza jurdica.
As, se ha sostenido que la indemnizacin
tiene naturaleza alimentaria, reparatoria,
de una responsabilidad civil contractual,
de responsabilidad civil extracontractual,
de una obligacin legal, etctera.
En el debate del pleno se conclu-
y que para nuestro sistema jurdico la
indemnizacin tiene el carcter de una
obligacin legal, por cuanto el ttulo que
justica la obligacin indemnizatoria es la
misma ley; su fundamento ltimo est en
la equidad y la solidaridad familiar.
Si se aplicara la normatividad de la
responsabilidad extracontractual para
este tipo de indemnizacin, como algunos
sostienen (tesis que fue rechazada por el
pleno), tendra que aplicarse tambin las
normas sobre ruptura de nexo causal y
concausas (artculos 1972 y 1973) y, por
consiguiente, el obligado a la indemniza-
cin podra alegar, por ejemplo, que tiene
tal obligacin en forma reducida y limita-
da, porque ambos cnyuges tienen culpa
(concausa) en la separacin de hecho. Fi-
nalmente podra alegar que no tiene tal
obligacin porque un tercero motiv la
separacin de hecho (Verbigracia: el caso
de violacin de la esposa). Como puede
apreciarse claramente, estas hiptesis no
son admisibles para relevar del cumpli-
miento de la obligacin indemnizatoria.
Queda claro que la indemnizacin,
en este tipo de proceso, no tiene por -
nalidad resarcir daos, sino corregir el
desequilibrio econmico resultante de la
ruptura de la vida en comn o del divor-
cio en s. Aquel desequilibrio econmico
se establece con relacin a la situacin
material de uno de los cnyuges respec-
to del otro y, al mismo tiempo, surge de
la comparacin de la situacin resultante
del cnyuge considerado perjudicado con
la que ste tena durante el matrimonio.
Con relacin al dao moral, el CC no
es sistemtico, pues en algunas normas
utiliza este concepto como sinnimo de
dao a la persona (artculo 1322) y en
otros casos distingue estos dos conceptos
(artculo 1985). El pleno opt por conside-
rar que el dao moral est comprendido
en el dao a la persona; por tanto, ste es
el gnero y aqul, la especie.
posibilidad de solicitarse expresamente
aquella indemnizacin en cualquier mo-
mento posterior a la etapa postulatoria,
con los recaudos probatorios pertinentes;
si ya se produjo la audiencia respectiva,
las pruebas sern de actuacin inmediata.
De aquella solicitud, el juez debe correr
traslado a la parte contraria, con el n
de preservar el derecho de defensa y el
contradictorio.
En conclusin, la indemnizacin y la
adjudicacin de bienes estn reguladas
por normas que interesan al orden pblico
y stas tienen raigambre constitucional; y
por tanto, el juez de familia no solo tiene
facultades tuitivas, sino que debe exibi-
lizar ciertos principios procesales como el
de congruencia, preclusin, eventualidad,
formalidad, vinculacin, as como las nor-
mas sobre acumulacin de pretensiones,
atendiendo a la naturaleza de la relacin
o situacin material sobre el que subyace
el conicto de intereses familiares; y todo
esto porque el juez de familia acta en el
contexto de un Estado democrtico y so-
cial de derecho.
Los bienes
conyugales
A diferencia de otras legislacio-
nes, la nuestra dispone que la
indemnizacin pueda otorgarse
mediante la jacin de una suma
de dinero o la adjudicacin prefe-
rente de un bien de la sociedad
conyugal, y podra recaer sobre la
vivienda donde habita la familia,
o en su caso, el establecimiento
agrcola, artesanal, industrial o
comercial de carcter familiar.
Para
nuestro
sistema
jurdico la
indemni-
zacin tiene
el carcter
de una
obligacin
legal, por
cuanto el
ttulo que
justica la
obligacin
indemni-
zatoria es
la misma
ley; su
fundamento
ltimo
est en la
equidad y la
solidaridad
familiar.
As como lo ha sealado la Corte Intera-
mericana en los casos Loayza Tamayo y
Cantoral Benavides, aun cuando en este
ltimo caso hizo algunos avances. Uno de
los aspectos ms controversiales de este
concepto de proyecto de vida es el de
precisar y jar la relacin de causalidad
entre el hecho y perjuicios, desde que el
referido proyecto se sustenta principal-
mente en probables realizaciones de la
personalidad humana que, desde luego,
tienen un fuerte grado de subjetividad y
un tiempo extenso de realizacin.
Otro aspecto cardinal abordado por
el pleno es el referido a si la mencionada
indemnizacin solo puede ser jada a ins-
tancia de parte o tambin procede jarse
de ocio por el juez que declara fundada
la demanda de divorcio.
En principio, como es obvio, se esta-
bleci que el juez sealar una indemni-
zacin cuando la parte interesada ha for-
mulado su pretensin formal en la etapa
postulatoria del proceso; el actor, en su
demanda, y la parte demandada, va re-
convencional. El pleno admiti la legtima
Por otro lado, el pleno casatorio no
admiti el concepto de proyecto de
vida y, por extensin, el proyecto de
vida matrimonial, en el contexto de esta
indemnizacin, al ser un concepto que se
sigue elaborando en la doctrina y en la
jurisprudencia, pues su contenido y alcan-
ces an no est claramente delimitados.
7
Suplemento de
anlisis legal
DEBATE
MARTES 6 DE MARZO DE 2012
Csar
PUNTRIANO ROSAS
Abogado laboralista. Miembro de
la Sociedad Peruana de Derecho
del Trabajo y de la Seguridad Social
Personal
extranjero
0e acuerdo al PL0J
la contratacin de
personal extranjero
ya no estar sujeta
a los requisitos,
formalidades y
aprobacin por el
Ministerio de Trabajo,
sino a la legislacin
laboral comn con
la sola exigencia
formal de que se
celebre por escrito y
que sea presentado
a la Autoridad de
Trabajo para efectos
del registro. Contina
sujeta a las normas
de extranjera
(artculo 37).
La contratacin en proyecto
de ley general del trabajo
M
ucho se ha dicho a favor o en
coulra del Proyeclo de Ley 0e-
ueral de Jrabajo (PL0J) siu que
exista, a nuestro entender, la difusin su-
ciente de sus principales aspectos. De esto
nos ocuparemos en el presente artculo.
uu priuer leua del PL0J es la presuu-
cin de la existencia de una relacin de
duracin indeterminada entre quien presta
un servicio personal y quien lo recibe, salvo
prueba en contrario. Esta presuncin impli-
ca que la autoridad considerar que existe
una relacin laboral a plazo indenido si
es que verica una prestacin personal de
servicios. Esta presuncin ya viene siendo
recogida eu la Nueva Ley Procesal del Jra-
bajo. (Artculo VII Ttulo Preliminar).
El PL0J regula al grupo de eupresas
sealando que si un trabajador labora en
varias empresas que conforman un grupo,
estas son solidariamente responsables por
sus derechos. Este reconocimiento en el
proyecto ya ha sido plasmado en el Pleno
urisdiccioual Laboral del ao 2008 por lo
que uo cousliluye uayor uovedad. Lo que
s es nuevo es que una norma laboral con-
tenga criterios para presumir la existencia
de un grupo de empresas. Hasta la fecha se
recurra a normas tributarias o de mercado
de valores para determinar la existencia
del mismo. (Artculos 6 y 7).
En cuanto a la contratacin laboral a
plazo jo, el PL0J recouoce couo coulra-
tos de trabajo de duracin indeterminada
a los contratos intermitentes y de tempo-
rada, hoy considerados como contratos a
plazo jo. Asimismo, regula como contra-
tos de duracin determinada al contrato
por inicio de actividad (solamente inicio de
la actividad de una nueva empresa y por
uu plazo de 18 ueses y uo lres aos) al
contrato por necesidades coyunturales del
das de vacaciones al ao, por lo que di-
chos derechos correspondern a los traba-
jadores a lieupo parcial. La reuuueraciou
mnima podr pagarse en forma proporcio-
ual al lieupo laborado. (^rliculo 29).
Respecto al perodo de prueba, ya no
se contempla la posibilidad de extenderlo
a seis meses a los trabajadores de conan-
za o calicados; aadindose que, en los
contratos de duracin determinada, si la
duracin del contrato es menor a un ao,
el perodo de prueba ser igual a la cuarta
parte del plazo estipulado. Se exonera del
perodo de prueba a quienes ingresen por
concurso pblico o reingresen al servicio
del mismo empleador antes de tres aos
desde el cese, salvo que sea a un puesto
notoria y cualitativamente distinto o a un
cargo de direcciou. (^rliculos 94 y 95).
En relacin a la prestacin de servicios
mercado (uno y no cinco aos), al contrato
ocasional, de suplencia, obra determinada
o servicio especco. No se regula al con-
trato por reconversin empresarial ni de
emergencia. Es importante comentar que
el PL0J cousidera al coulralo a plazo jo
como indenido si ste no es registrado
ante la autoridad laboral y adems seala
que pueden emplearse distintas modalida-
des con el mismo trabajador siempre que
en su conjunto no excedan el plazo mxi-
mo de dos aos, no cinco como sucede hoy
eu dia. (^rliculos 15 a 28).
Sobre el contrato a tiempo parcial, es
decir aqul por el que se laboran menos de
cualro horas al dia o 24 a la seuaua, a di-
ferencia de lo que ocurre en la legislacin
aclual, el PL0J uo exige que se laboreu
por lo menos cuatro horas para gozar de
prolecciou coulra el despido arbilrario y 30
con intervencin de terceros, se limita a
la hoy intermediacin laboral al destaque
para realizar actividades temporales de
la empresa usuaria en supuestos de oca-
sionalidad o suplencia, mantenindose la
restriccin de que el personal destacado no
puede exceder del 20% del lolal de lraba-
jadores de la eupresa clieule. Las aclivida-
des complementarias y especializadas, hoy
intermediables, sern solo tercerizables en
el PL0J, por lo que la lercerizaciou ya uo
se liuila solo a aclividades priucipales. La
responsabilidad solidaria en este tipo de
contratos comprende tanto las obligacio-
nes laborales como de seguridad social del
personal destacado, e incluye a aquellos
trabajadores que laboran en empresas que,
sin destacar personal, prestan servicios en
forma exclusiva a la empresa usuaria o in-
legrau el uisuo grupo (arliculo 72).
Suplemento de
anlisis legal
INNOVACIN
MARTES 6 DE MARZO DE 2012
8
Nuevos desafos
La Ley de Prolecciou de 0alos Persouales y su reglaueulaciou es uua oporluuidad para
que el Per demuestre que es un pas de punto de encuentro de la Cuenca del Pacco
con Europa, modelo a seguir en la regin por su equilibrio y sobre todo un instrumento
para continuar con el desarrollo humano de todos. Es, pues, saber que el reglamento de la
Ley de Prolecciou de 0alos, puede leruiuar sieudo uu eleueulo diereuciador del Peru eu
la regin, pero sobre todo clave para no afectar el ujo de inversin, las oportunidades de
acceso a la informacin, la lucha contra la corrupcin y la transparencia de la accin del
Estado. Ser entonces que el reglamento reejar esta importante misin que tiene?
Erick
IRIARTE AHON
Abogado. Miembro Fundador de
la Asociacin Peruana de Derecho
Informtico. Miembro de la APPI
y de AIPPI.
El futuro reglamento de la
Ley de Proteccin de Datos
E
stamos prontos a que se publique el
borrador o el reglaueulo de la Ley
de Proteccin de Datos Personales,
pero habiendo sido partcipe de la redaccin
de la ley, inspirada en un equilibrio entre un
modelo reglamentarista y abierto, que respe-
te al usuario y que brinde las posibilidades de
seguir creciendo econmicamente facilitando
el desarrollo de una industria respetuosa de la
privacidad de los usuarios, es en este contex-
to que escribo estas lneas de lo que no se
debe hacer con dicho reglamento, esperan-
do que las palabras despus de tantos aos
que cost tener esta norma sean escuchadas
y esperanzado en que no repitamos modelos
de texto sino que realicemos una realizacin
de vanguardia basado en la realidad y en la
proteccin del individuo.
No debe aeclar la coupelilividad
del pais. La uela 45 de la ^geuda de Cou-
petitividad dice: Permitir que los datos de
registro de personas y empresas sean de
acceso abierto para todo el sector pbli-
co. Por ello, es necesario para el desarro-
llo de las actividades de todos los sectores,
establecer claros parmetros de bases de
acceso pblico, que permitan tanto la ges-
tin pblica como su uso privado en aras
de una mejora en la competitividad.
No debe iupedir la iuuovaciou y
desarrollo de la industria, en todas sus
vertientes. Siendo entonces que antes que
normas restrictivas y taxativas se debe
dar fuerza a la innovacin en la gestin de
datos, permitiendo el crecimiento de ser-
vicios que le sean tiles al ciudadano, res-
petando su privacidad, pero basados en la
libertad contractual de los individuos. El
Estado es un facilitador del desarrollo no
un gendarme.
Se debe evilar uu reglaueularisuo
exagerado que termine afectando las ac-
la proteccin de datos.
No debe crear eleueulos coulrarios
a la libertad de los individuos. As, el indivi-
duo debe estar informado de sus derechos
y deberes en relacin con sus datos per-
tividades. Respetar el principio de especia-
lidad y sectorializacin, pero reconociendo
las peculiaridades de los diversos sectores.
Por tanto, se debe permitir el desarrollo de
industria en torno a la gestin adecuada de
sonales, pero tambin generarle opciones
para que va contractual y sobre todo en un
proceso de sociedad de la informacin pue-
da compartir libremente su informacin.
No debe iupedir el uso de uedios
electrnicos para manifestar la voluntad. El
recouociuieulo explicilo del arl. 141^ del
Cdigo Civil debe ser norte del reglamen-
to, de esta manera se facilitara mucho de
los servicios que brinda el sector pblico y
privado, siendo as se abre toda un camino
nuevo hacia un Per Digital.
No debe ir coulra la corrieule eu la
apertura de open data para la transparen-
cia. La lucha coulra la corrupciou y el ac-
ceso a la informacin pblica son el otro
lado de la moneda de la proteccin de
datos personales. Se debe velar porque no
se abuse de dicha proteccin para impedir
una lucha contra la corrupcin y sobre todo
el adecuado control y veedura ciudada-
na a actos gubernamentales.
No debe olvidarse que eslauos iu-
sertos en APEC. Y con ello debemos crear
una reglamentacin abierta y pensando
en los acuerdos que ya hemos rmado y
an lo estamos haciendo, que nos piden
normativa sobre Proteccin de Datos en
el Marco del Privacy Framework de APEC.
Solo enfocarnos en un modelo nos llevar
a compromisos con otras regiones donde
tambin actuamos y tenemos intereses co-
merciales y sociales.
No debe aeclar la eslabilidad eco-
nmica y el crecimiento del pas. Uno de
los pilares bsicos para el crecimiento
econmico es la predictibilidad jurdica.
Pero, adems, reconocer que la trans-
parentizacin de la gestin pblica
conjugada con mecanismos de intero-
perabilidad de datos ayudan al gobierno
electrnico; sumados a la informacin
que debe existir para una predictibilidad
sobre el comportamiento de empresas y
usuarios en la gestin de datos y sobre su
compartamiento econmico (de esta ma-
nera las acciones de lucha contra el lava-
do de dinero, entre otros proveniente del
narcotrco, no se vern afectadas).