Apuntes Derecho Eclesiastico

APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010
TEMA 1: INTRODUCCIN AL DERECHO ECLESISTICO

1. QU ES EL DERECHO ECLESISTICO?
DIFERENCIAS ENTRE DCHO RELIGIOSO (CONFESIONAL) Y SECULAR EVOLUCIN HISTRICA DEL DCHO ECLESISTICO
2. LIBERTAD DE CONCIENCIA
a. Introduccin b. Contenido de la conciencia I. Creencias, ideas, convicciones II. Opiniones c. Definicin de libertad de conciencia
3. LIBERTAD DE CONCIENCIA, LIBERTAD IDEOLGICA Y LIBERTAD RELIGIOSA 4. MODELOS DE ESTADO Y LIBERTAD DE CONCIENCIA
a. b. Desde I. II. Desde I. II. III. Desde I. II. III. IV. V. la perspectiva de la neutralidad ideolgica Estados pluralistas Estados monistas la perspectiva de la neutralidad religiosa Estado confesional Estado laico Estado laicista la perspectiva del dinamismo histrico Modelo de identidad Modelo de exclusividad Modelo de utilidad Modelo de laicidad
c.
5. TCNICAS DE RELACIN CONFESIONAL)

a. b.
ENTRE
ORDENAMIENTOS
(ESTATAL
Atribucin de eficacia jurdica a normas de otro ordenamiento I. Remisin formal II. Remisin material Atribucin de eficacia jurdica a negocios jurdicos/hechos jurdicos de otro ordenamiento I. Reconocimiento de efectos 1. Pleno 2. Menos Pleno II. Presupuesto
6. PRINCIPIOS SUPREMOS DEL ORDENAMIENTO ESPAOL

a. b. c. d. e. f. g. Personalismo Libertad de conciencia Igualdad en la libertad (justicia) Pluralismo y tolerancia Laicidad Participacin Cooperacin
1 Verola Garca Martnez
2 /2/10
TEMA 1. INTRODUCCIN AL DERECHO ECLESIASTICO

QU ES EL DERECHO ECLESISTICO DEL E?
La RAE seala que el D eclesistico tiene un origen en la Iglesia, es eclesial. DEFINICIN A: D eclesistico es aquello perteneciente o relativo a la Iglesia y en particular a los clrigos. El D eclesistico alude, regula y se proyecta sobre materias eclesisticas y religiosas. Adems este derecho posee una imperatividad, o una capacidad de obligar, cuyo fundamento reside en una autoridad eclesial. DEFINICIN B: El diccionario (RAE) hace una derivacin equiparando el d eclesistico con el cannico (que es el derecho de la Iglesia catlica): el d eclesistico sera el conjunto de normas jurdicas, promulgadas o reconocidas por los rganos eclesisticos competentes que determinan la organizacin de la Iglesia y regulan la vida de los fieles catlicos en cuanto corresponde al fuero externo, de acuerdo con los fines propios de la institucin eclesial. DEFINICIN C: El d eclesistico es aquel cuerpo jurdico cuya eficacia vinculante reside en la fe de lo obligado por una persona q reclama este dcho (obediencia formal externa y el asentimiento interno). Nos referimos a un dcho confesional que como d religioso se va a distinguir de los dchos seculares.
DIFERENCIAS ENTRE DCHO RELIGIOSO (CONFESIONAL) Y SECULAR

DCHO RELIGIOSO: El dcho religioso exige obediencia formal externa (actos exteriores q dicta el dcho) y a su vez obediencia formal interna. El derecho confesional pretende una coherencia total entre la esfera externa de la persona y su asentimiento interno. El dcho confesional solo considera una conducta externa como valiosa nicamente en el caso de que se d esa correspondencia entre lo manifestado y lo realmente querido. La norma otorga supremaca a lo realmente querido por la persona. DCHO SECULAR: Al derecho secular solo le importa que la norma jurdica se cumpla y no los motivos de ese cumplimiento. Al dcho secular le basta con la obediencia formal externa, las actitudes internas no son controlables
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 jurdicamente y no son relevantes a no ser que se exterioricen. Para este dcho siempre acaba primando lo externalizado sobre lo realmente querido. En la Historia de Occidente, el no entendimiento de estas diferencias, condujo a una progresiva identificacin o confusin entre ambos derechos. Se produjo un proceso de confesionalizacin de los dchos estatales (su fuerza obligatoria se consideraba fundada en el dcho divino y por lo tanto su fuerza vinculante estaba en la fe). Por otro lado, se produjo un proceso de secularizacin del D cannico, lo cual significa que el derecho de la iglesia incorporaba tanto la fuerza, como los diferentes instrumentos de coactividad estatal, y haca uso de ellos, o incluso utilizaba al E como herramienta suya secular. Estos dos procesos desembocaron en lo que algunos autores, como Llamazares Fernndez, han llamado dictaduras de conciencia, que eran Estados en los que no exista libertad y los ciudadanos, eran a la vez fieles y los fieles eran a su vez ciudadanos, sin existir ninguna disociacin [EJ APOSTASA Y HEREJA ERAN PENADAS CIVIL Y PENALMENTE (incluso con la pena capital)].
EVOLUCIN HISTRICA DEL DCHO ECLESISTICO

1. SIGLOS II-III-IV Se produce la confusin entre ambos poderes (religioso y secular).Algunos emperadores romanos como Teodosio proclamaron el cristianismo como la religin oficial del imperio a finales del siglo IV. Este panorama se empieza a quebrar en un momento histrico concreto. 2. REFORMA PROTESTANTE El primer punto de inflexin donde se vislumbra la separacin de poderes es mediante la Reforma protestante (s XVI), que pone las bases de la separacin. La Reforma protestante lo que hace es limitar a la iglesia nicamente unas determinadas competencias normativas (las relativas a la fe como nico mbito).El resto de las competencias normativas referidas al resto de materias eclesisticas que no eran del fenmeno de la fe, se atribuyen al Estado. A raz de la reforma protestante el objeto del dcho eclesistico del Estado pasa a ser aquel conjunto de normas del Estado, con eficacia vinculante, derivadas de la autoridad del Estado, sobre materias eclesisticas. A pesar de la reforma, el derecho segua siendo confesional ya que se mantena el origen divino del poder, el dcho eclesistico sigue siendo confesional y esto impide la total secularizacin del poder estatal. 3. MOVIMIENTOS ILUSTRADOS 3 Verola Garca Martnez
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 Histricamente se va a producir un cambio que va a lograr una separacin entre poder poltico y religioso. A finales del siglo XVIII, los movimientos ilustrados (La declaracin de dchos de Virginia [1776] y la de dchos del hombre y del ciudadano [1789]) marcan otro ritmo ya que se observa un progresivo debilitamiento de la confesionalidad del Estado, incluido el dcho eclesistico. A partir de entonces, el objeto de dicho derecho no va a ser las materias eclesisticas, sino el derecho subjetivo de libertad religiosa, el derecho a tener unas y otras creencias religiosas, del que se consideran titulares todos los ciudadanos. 5/2/10 4. SIGLOS XIX Y XX A partir del s XIX y especialmente en el s XX culmina el proceso de secularizacin, que no solo va a afectar a los Estados y a los ordenamientos jurdicos sino que tambin va a impregnar a la sociedad (las creencias se van a secularizar). Como consecuencia de este proceso se va a ir abriendo paso en las sociedades occidentales el pluralismo ideolgico. Tambin se va a secularizar el dcho eclesistico del Estado tendiendo al denominado dcho de la libertad de conciencia(el objeto del dcho eclesistico sufre un cambio ya que va a configurarse como el dcho a tener unas u otras creencias o ideas, sean religiosas o no). El objeto del dcho eclesistico en su ltima etapa es la libertad de conciencia secularizada (profesar unas u otras ideas).
2. LIBERTAD DE CONCIENCIA
a. Introduccin
-Es un trmino complejo en tres planos: En el plano normativo, el trmino libertad de conciencia como tal no aparece regulado ni definido en CE 1978, aunque aparece marginalmente en el 30.2 (La Ley fijar las obligaciones militares de los espaoles y regular, con las debidas garantas, la objecin de conciencia, as como las dems causas de exencin del servicio militar obligatorio, pudiendo imponer, en su caso, una prestacin social sustitutoria.)y 20.1.d. (A comunicar o recibir libremente informacin veraz por cualquier medio de difusin. La Ley regular el derecho a la clusula de conciencia y al secreto profesional en el ejercicio de estas libertades.)
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 En el plano jurisprudencial son escasas las STC Y STS que incidan sobre los problemas que este trmino plantea y tambin son escasas a la hora de ofrecer soluciones.
En el plano doctrinal eclesiasticista, una parte de la doctrina limita el objeto del dcho eclesistico a la libertad religiosa, considerando sta el centro desde donde parten el resto de las libertades y otra parte de la doctrina dota de un contenido mucho ms amplio al objeto del dcho eclesistico (mbito humanstico, filosfico, religioso, etc.). -Definicin RAE conciencia:
1. f. Propiedad del espritu humano de reconocerse en sus atributos esenciales y en todas las modificaciones que en s mismo experimenta (saber quin eres). 2. f. Conocimiento interior del bien y del mal. 3. f. Conocimiento reflexivo de las cosas. 4. f. Actividad mental a la que solo puede tener acceso el propio sujeto. 5. f. Psicol. Acto psquico por el que un sujeto se percibe a s mismo en el mundo.
b. Contenido de la conciencia
I. Creencias, ideas, convicciones II. Opiniones -Elementos conciencia: Creencias. Son todo aquello que condiciona nuestra actitud, nuestra conducta, son los principios que tenemos. Hasta cierto punto la creencia no se elige, se siente, se cree (fe). Necesariamente la creencia no es irracional pero s pararacional (ya que est ms vinculada con el sentimiento).Para nuestro ordenamiento jurdico las creencias tienen una regulacin y limitacin reforzada. Las creencias no son compatibles con la duda. La creencia tiene la pretensin de ser definitiva, al margen del error. (EJ; CREENCIA EN DIOS)
Ideas. Se elaboran sobre la base de las percepciones sensibles, son fruto de nuestro razonamiento, son racionales. Se podra definir la idea como una explicacin a un problema pero con conciencia de provisionalidad (una idea s que est sometida de forma permanente 5 Verola Garca Martnez
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 a ser contrastada y que se pueda demostrar lo contrario y puede ser revisada).A veces las ideas son la antesala de las creencias ya que si la idea se repite puede convertirse en creencia, pero no tiene que pasar necesariamente. (EJ;IDEA DE Q HACER EJERCICIO TODAS LAS SEMANAS ES SALUDABLE PERO ES REVISABLE SI TE ROMPES LA PIERNA) Siempre que haya duda entre creencia e idea se presupone que es idea. Muchas veces cuando se dice yo creo habra que decir yo pienso (mal uso de creer en el lenguaje). Las ideas y creencias que conformen cosmovisin (visin del mundo) se denominan convicciones (ideologa) .Ortega y Gasset deca que en las creencias se est, las ideas sin embargo se tienen. Opiniones. Tienen menor grado de contraste, ya que la opinin es totalmente provisional y adems arrastra una fundamentacin incompleta (la opinin es insegura). Son muy provisionales. Tampoco se pone mucha energa en las opiniones porque no tienen la importancia que s poseen las creencias y las ideas. No se da la vida por las opiniones pero por ejemplo s por las creencias (ej. terroristas suicidas, militares). (EJ OPININ; ME CAE MAL UNA PROFESORA PERO CUANDO ME SUBE UN PUNTO EN LA NOTA EN LA REVISIN ME CAE BIEN). Es importante distinguir aquellas creencias e ideas que forman parte del ncleo duro de nuestra identidad o cosmovisin, del resto de las ideas que no son fundamentales y de las meras opiniones.
-Proteccin legal de opiniones, ideas y creencias. La STC 27 MARZO 1985 ha establecido que las meras opiniones encuentran su proteccin jurdica en el artculo 20 CE. Las ideas y las creencias estn protegidas en el 16.1 CE y adems las creencias y las ideas tienen como lmite nicamente un elemento, el orden pblico.
Artculo 20. 1. Se reconocen y protegen los derechos: a. b. c. d. A expresar y difundir libremente los pensamientos, ideas y opiniones mediante la palabra, el escrito o cualquier otro medio de reproduccin. A la produccin y creacin literaria, artstica, cientfica y tcnica. A la libertad de ctedra. A comunicar o recibir libremente informacin veraz por cualquier medio de difusin. La Ley regular el derecho a la clusula de conciencia y al secreto profesional en el ejercicio de estas libertades.
2. El ejercicio de estos derechos no puede restringirse mediante ningn tipo de censura previa. 3. La Ley regular la organizacin y el control parlamentario de los medios de comunicacin social dependientes del Estado o de cualquier ente pblico y garantizar el acceso a dichos medios de los grupos sociales y polticos significativos, respetando el pluralismo de la sociedad y de las diversas lenguas de Espaa. 4. Estas libertades tienen su lmite en el respeto a los derechos reconocidos en este Ttulo, en los preceptos de las Leyes que lo desarrollan y, especialmente, en el derecho al honor, a la intimidad, a la propia imagen y a la proteccin de la juventud y de la infancia.

5. Solo podr acordarse el secuestro de publicaciones, grabaciones y otros medios de informacin en virtud de resolucin judicial. Artculo 16. 1. Se garantiza la libertad ideolgica, religiosa y de culto de los individuos y las comunidades sin ms limitacin, en sus manifestaciones, que la necesaria para el mantenimiento del orden pblico protegido por la Ley.
Aquellas creencias e ideas que constituyen el ncleo de la propia identidad tienen una proteccin jurdica reforzada, que se refleja en que: Se otorga la condicin de dato sensible a estas creencias e ideas por las leyes de proteccin de datos. En ocasiones se limita la accin imperativa del dcho (en la esfera de la privacidad y la intimidad). De forma excepcional, las creencias consiguen la liberacin de la eficacia vinculante de algunas normas jurdicas, se permite objetar (supuestos de objecin de conciencia).
c. Definicin de libertad de conciencia

-Definicin libertad de conciencia: Se trata de un dcho subjetivo, individual, que protege las siguientes facultades: 1. Disponer de espacio de privacidad totalmente sustrado a la invasin de la imperatividad del dcho. 2. La libre formacin de la conciencia 3. La posibilidad de mantener unas u otras creencias, opiniones as como la posibilidad de respecto a las creencias u opiniones de: 8/2/10 El dcho de libertad de conciencia engloba 3 niveles: 1. Dcho a la libre formacin de la conciencia; supone la libre percepcin de la persona de s misma, de los dems y del mundo que le rodea. Este primer nivel engloba el dcho a mantener, cambiar o abandonar libremente unas determinadas creencias y/o ideas. Inicialmente este nivel se refiere a fenmenos internos y no exteriorizables y por lo tanto jurdicamente irrelevantes en un principio, para el dcho estatal, 7 Verola Garca Martnez expresarlas o silenciarlas. comportarse de acuerdo con ellas. No ser obligado a comportarse en contradiccin con ellas cuando se trata de verdaderas convicciones.
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 no as en cambio para los dchos confesionales. Esto va a ser jurdicamente relevante en el sentido de que ste dcho supone formar libremente la conciencia sin injerencias ni coacciones externas (de ndole fsica o psquica). Esta obligacin de la formacin de la libre conciencia viene del artculo 10.1 CE (libre desarrollo de la personalidad). Este nivel se va a concretar en dos derechos; dcho a la educacin y la libertad de informacin. 2. Dcho a expresar y manifestar/dcho a no expresar o no manifestar las convicciones con el objetivo (si se decide manifestarlas) de hacer partcipes de las mismas a los otros (propagarlas, transmitirlas, ensearlas). En este nivel encuentra su fundamento la libertad de enseanza y tambin la libertad de expresin y de informacin. En este nivel encuentra tb fundamento el proselitismo (se trata de un acto que consiste en captar adeptos proslitos para una causa; se emplea con connotaciones religiosas (EJ: MORMONES Y TESTIGOS DE JEHOV VAN A TU CASA A CONVENCERTE PARA QUE TE CONVIERTAS A SU RELIGIN)). Esta posibilidad se encuentra limitada por el 16.1 CE del orden pblico (existe el dcho a formar libremente conciencia con el lmite de coacciones fsicas y psquicas). 3. Libertad para comportarse de acuerdo o conforme a unas determinadas creencias e ideas y tambin el dcho a no ser obligado a comportarse en contra de las mismas. En este nivel encuentra su fundamento el dcho a la objecin de conciencia. Hay que distinguir la objecin de conciencia simple y pura, del dcho a la objecin de conciencia (que para que sea real debe estar recogida normativamente o jurisprudencialmente). La objecin de conciencia al servicio militar estaba regulada por una ley, sin embargo en el caso del aborto, ha sido a posteriori de los supuestos reales, cuando el TC ha establecido que el mdico puede objetar de realizarlo previamente al contrato, o de forma sobrevenida. El dcho a la objecin de conciencia es un dcho de carcter excepcional que permite quebrar de forma legal el propio ord jurdico, por lo que su reconocimiento y ejercicio es de naturaleza excepcional.
3. LIBERTAD DE CONCIENCIA, LIBERTAD IDEOLGICA Y LIBERTAD RELIGIOSA

- Libertad de conciencia, libertad ideolgica y religiosa.
Artculo 16.
1. Se garantiza la libertad ideolgica, religiosa y de culto de los individuos y las comunidades sin ms limitacin, en sus manifestaciones, que la necesaria para el mantenimiento del orden pblico protegido por la Ley
Este artculo proclama la libertad ideolgica, religiosa y de culto como derecho nico. Es un solo dcho y una sola libertad. La libertad religiosa que est citada en segundo lugar, consiste en el dcho a tener creencias religiosas y el dcho a no tenerlas. Su contenido no va ms all (se posibilita que cualquier ciudadano pueda tener o decida no tener creencias religiosas). Hay una parte de la doctrina eclesiasticista que solo consideran la libertad religiosa como objeto pero hay otras que amplan tal objeto ms all de la libertad religiosa. La libertad religiosa est contenida dentro de la libertad ideolgica. sta ltima es el gnero mientras que la primera es la especie. La libertad ideolgica es aquel dcho que posibilita tener unas u otras creencias e ideas. Si stas u otras creencias son religiosas estamos ante la libertad religiosa, una especificacin de la libertad ideolgica. Para el resto de creencias no religiosas, el dcho que las engloba es el de la libertad ideolgica. Este nico dcho que consagra el 16.1 puede ser observado o estudiado desde dos perspectivas, como ha mantenido el TC en la STC 19/1985 de 13 de febrero: LIBERTAD DE PENSAMIENTO LIBERTAD DE CONCIENCIA Ambas perspectivas comparten el objeto material (creencias, ideas y opiniones) pero van a diferir en lo que entienden estas dos modalidades por objeto formal. OBJETO FORMAL: Para la libertad de pensamiento el objeto formal es la persona singular considerada como emisor, la persona que cree tener unas determinadas ideas, que opina [sujeto activo del dcho]. Para la libertad de conciencia la persona considerada como emisor forma parte de su objeto de estudio pero no se limita al emisor, tb posee relevancia la persona singular como receptor de determinadas creencias, ideas, opiniones. Se tiene en cuenta al sujeto activo pero tb al sujeto pasivo. OBJETO MATERIAL: La segunda diferencia viene referida al hecho de que la libertad de pensamiento considera por igual a las creencias, a las ideas y a las opiniones. Se otorga la misma importancia al objeto material. 9 Verola Garca Martnez
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 Para la libertad de conciencia van a tener ms importancia aquellas creencias e ideas que componen el ncleo de la identidad de la persona. Cuanto ms nucleares sean las creencias e ideas para el sujeto, la libertad de conciencia va a poner en stas un mayor nfasis. La conciencia alude al ncleo duro de la personalidad que sintamos que nos configura como personas. Podemos concluir q desde la perspectiva eclesiasticista q vamos a estudiar del artculo 16.1, la denominacin que vamos a emplear es la de DERECHO DE LIBERTAD DE CONCIENCIA y estudiaremos el objeto material /formal tal y como los concibe el mbito de la libertad de conciencia.
4. MODELOS DE ESTADO Y LIBERTAD DE CONCIENCIA

A la hora de estudiar la vinculacin de los Estados con el reconocimiento de la libertad de conciencia podemos estudiar una tipologa de los mismos, atendiendo a la neutralidad. La neutralidad tiene tres perspectivas: Ideolgica Religiosa Histrica a. Desde la perspectiva de la neutralidad ideolgica I. Estados pluralistas II. Estados monistas Desde esta perspectiva se pueden contemplar dos tipos de estados: ESTADOS PLURALISTAS. Son ideolgicamente neutrales, uno de sus ppos bsicos es el pluralismo, que se considera un valor y adems el marco ms adecuado para la realizacin del individuo. En estos estados, no se valoran ni como mejores ni como peores las creencias de los ciudadanos y adems los ciudadanos son iguales ante la ley e iguales para el estado, con independencia de sus creencias y de sus ideas. Lo que s se valora positivamente en este Estado es la libertad (la que da origen a la pluralidad de creencias y de ideas). En estos estados predominan las normas permisivas, sobre el nmero de normas imperativas o prohibitivas. 9/2/10 ESTADOS MONISTAS. Sucede lo contrario a los pluralistas, son estados que en su tipologa ms pura son de ideologa oficial nica y 10 Verola Garca Martnez
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 por lo tanto excluyente de cualquier otra que no sea oficial. sta se impone a los ciudadanos como obligatoria. Cualquier ideologa diferente de la oficial es valorada de forma negativa por el estado, llegando incluso a tipificar como delictiva cualquier ideologa que no sea oficial. Los ciudadanos que profesan una ideologa no oficial sern perseguidos como delincuentes. Estos estados son dogmticos o dictatoriales, predominan las normas imperativas sobre las permisivas. En su versin actual sera el estado de partido nico (Cuba), sindicato o iglesia (Vaticano). b. Desde la perspectiva de la neutralidad religiosa I. Estado confesional II. Estado laico III. Estado laicista
ESTADO CONFESIONAL. Se identifica con una religin, unas determinadas creencias religiosas. Esa religin es la religin oficial. En su versin ms radical el estado confesional excluye la posibilidad de profesar otras creencias religiosas e incluso puede llegar a tipificar stas como delictivas. EJ: ARABIA SAUD O ESPAA ANTIGUAMENTE.
ESTADO LAICO. Es religiosamente neutral. Tiene una actitud total de neutralidad frente a las creencias religiosas. No es mejor ni peor que sus ciudadanos profesen una religin u otra. En el estado laico lo que si se va a valorar es la defensa de los DDFF y entre ellos el dcho de libertad religiosa, ideolgica y de culto. Un estado laico puro no es indiferente, no se identifica con creencias religiosas pero defiende los DDFF de los ciudadanos (donde queda incluida la libertad ideolgica, religiosa y de culto). ESTADO LAICISTA. Es el Estado que excluye cualquier tipo de creencia religiosa o religin porque considera las creencias religiosas como incompatibles con sus fines u objetivos propios como estado, las creencias se consideran un obstculo. EJ: CHINA (AUNQUE FORMALMENTE DECLARE LIBERTAD RELIGIOSA NO ES AS), CUBA (AOS 60). Determinados autores emplean laicismo no como actitud beligerante o actitud negativa al procedimiento religioso, sino para referirse al proceso de secularizacin del estado.
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 C. Desde la perspectiva del dinamismo histrico I. Modelo de identidad II. Modelo de exclusividad III. Modelo de utilidad IV. Modelo de laicidad MODELO DE IDENTIDAD: parte de concepto monista de la realidad. No
existe distincin entre poder poltico y religioso. La pertenencia a la comunidad poltica implica la pertenencia a la religiosa y viceversa. Ambos poderes se valoran positivamente porque el poder poltico es ayudado a conseguir sus objetivos por el poder religioso y al contrario, el religioso colabora la consecucin de los fines del poder poltico. Tiene dos submodelos dependiendo del polo dominante (religioso o poltico): TEOCRACIA. El polo dominante es el poder religioso.
CESAROPAPISMO. El polo dominante es el poder poltico. Un ejemplo
de este modelo se inici en el 380 DC, cuando el emperador Teodosio proclam el cristianismo como religin oficial del imperio y l se consider pontfice mximus, con potestad para convocar concilios, dirigir la iglesia. La constitucin con la que se proclam fue CUNTUS POPULUS. Estas dos vertientes acarrean graves consecuencias desde la perspectiva de la libertad de conciencia, ya que las normas cannicas van a tener eficacia estatal ya que van a estar respaldadas por el poder poltico. Esto se traduce en que el dcho penal eclesistico, con sus tipologas delictivas, va a tener traduccin en el mbito civil. Las normas penales eclesisticas van a ser eficaces en el mbito estatal. Esto implica que determinados delitos religiosos, especialmente el cisma, la hereja y la apostasa van a ser penados civilmente con penas graves (desde el destierro hasta castigos corporales, torturas e incluso la pena de muerte).
MODELO DE EXCLUSIVIDAD. Tambin parte de concepcin monista de la realidad, pero el poder religioso y poltico se valoran negativamente el uno al otro y ninguno de los dos admite la subordinacin al otro. Se consideran mutuamente incompatibles. En este modelo podemos encontrar al estado laicista y tb a la iglesia que excomulga al estado, lo condena.
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 MODELO DE UTILIDAD. Estamos ante la separacin del poder poltico y religioso en el cual cada uno de ellos tienen un mbito de autonoma propio, pero existe una zona de inters comn, que es fruto o consecuencia de la concepcin del ser humano como ser corpreo y espiritual, miembro de las dos comunidades. Es una concepcin dualista de la realidad. Esta zona de inters comn se distingue en dos vertientes: ESTADOS CONFESIONALES. Subordinacin del poder poltico al religioso (polo dominante es la iglesia). Esto sucede en los pases q triunf la Contrarreforma y no la Reforma. IGLESIAS DE ESTADO. Subordinacin del poder religioso al poder poltico (polo dominante es el poder poltico). Se dan las iglesias de Estado y sucede en los pases q s triunf la Reforma protestante (Inglaterra, pases nrdicos) Las dos vertientes tienen en comn el principio de confesionalidad, el cual a su vez tiene dos concepciones: 1. CONFESIONALIDAD DOCTRINAL. El Estado est representado en la figura de un monarca que cree y que confiesa una determinada religin y cuyo deber es promocionarla, garantizarla y favorecer que sus sbditos se salven, que alcancen la salvacin religiosa. Se valora negativamente la profesin de creencias religiosas que no sean las del rey. Este tipo de confesionalidad doctrinal es excluyente e intolerante. EJ: EN ESPAA LA MONARQUA DE LOS AUSTRIAS. 2. CONFESIONALIDAD HISTRICO-SOCIOLGICA. En este tipo de confesionalidad no estamos ante la figura de un monarca, estamos ante un Estado que no cree ni confiesa (Estado que inicialmente no tiene religin oficial) pero s que se considera legitimado para privilegiar unas determinadas creencias religiosas sobre otras. Existen dos tipos de causas del privilegio de unas determinadas creencias religiosas sobre otras: Si la causa del privilegio son razones histricas estamos ante una confesionalidad histrica. Se valora que una determinada religin ayudara a formar la identidad del Estado. Si la causa es que el estado, atendiendo a criterios sociolgicos, y constatando que sus ciudadanos profesan una religin por mayora, estamos ante una confesionalidad sociolgica.
En ocasiones se darn las dos causas. 12/2/10. 13 Verola Garca Martnez
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 MODELO LAICISTA/ ESTADO LAICISTA. Estamos ante un estado religiosamente neutral. No existe juicio alguno sobre las creencias religiosas de los ciudadanos. Lo que s valora positivamente son los DDFF, entre ellos, el de libertad religiosa. Esta valoracin es consecuencia de ser un Estado social, democrtico y de derecho. La neutralidad religiosa no significa indiferencia frente a la vulneracin del DDFF a la libertad religiosa. Slo es posible este modelo si se da una condicin previa entre el Estado y las confesiones religiosas. La condicin previa es el ppo de separacin (condicin sine qua non). Si no estn separados los poderes (Iglesia y Estado), el Estado no puede adoptar una posicin de neutralidad. La separacin implica 3 notas: Obliga al Estado a no intervenir en los asuntos internos de las confesiones religiosas respetando la autonoma de los mismos. EXCEPCIN AL RESPETO: QUE ESTN EN JUEGO LOS DDFF DE LOS CIUDADANOS. Impide al E tomar decisiones dentro de sus competencias como estado por motivos religiosos; no puede esgrimir razones religiosas para adoptar cualquier norma o justificar cualquier actuacin. El E no puede atribuir eficacia jurdica a normas religiosas o incluso a negocios jurdicos religiosos, salvo que sea necesario para garantizar la proteccin de algn DDFF de sus ciudadanos.
5. TCNICAS DE RELACIN ENTRE ORDENAMIENTOS JURDICOS

a. Atribucin de eficacia jurdica a normas de otro ordenamiento I. Remisin formal II. Remisin material Para que se reconozca eficacia jurdica a normas jurdicas de otro ordenamiento jurdico (remisin), existen dos modalidades: I. REMISIN FORMAL El ordenamiento jurdico formal (estatal) remite para la regulacin de una determinada materia a una norma cannica. Autoriza a que una determinada materia se vaya a regir por el ordenamiento confesional. Estas normas van a mantener siempre su naturaleza 14 Verola Garca Martnez
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 confesional. Cuando haya alguna controversia, los tribunales competentes sern los confesionales, pero en el caso de que se encarguen los tribunales civiles, debern aplicar la norma o normas religiosas que regulen esa materia, atendiendo a los ppos del ordenamiento jurdico confesional. Esta tcnica ha sido comn en los E confesionales. Un ejemplo lo encontramos en el artculo 1 del Concordato de 1851, que firm el E espaol con la Sta. Sede.
II. REMISIN MATERIAL Se dota de eficacia jurdica civil a una norma cannica sobre una determinada materia. El ordenamiento jurdico civil absorbe o incorpora esa norma confesional y la va a considerar una norma civil. El competente para aplicarlas o para interpretarlas va a ser el Estado, no la Iglesia. Cuando tenga que dirimir alguna controversia, lo har atendiendo a los ppos civiles del OJ secular y no atendiendo a los ppos confesionales. Un ejemplo es el artculo 1.4 del Acuerdo sobre Asuntos Jurdicos del ao 1979, entre el E y la Sta. Sede, que concede personalidad jurdica a rdenes religiosas, con una especificidad; en lo relativo a la capacidad de obrar y disponer de los bienes, el d aplicable ser el d cannico, que va a actuar como un d especial. EJ: MONJAS QUE VENDEN UNA FINCA SIN PEDIR PERMISO AL OBISPO, LA VENTA SER NULA. b. Atribucin de eficacia jurdica a negocios jurdicos/hechos jurdicos de otro ordenamiento I. Reconocimiento de efectos 1. Pleno 2. Menos Pleno II. Presupuesto 1. Presupuesto puro 2. Presupuesto como hecho jurdico Para dotar de eficacia jurdica a negocios jurdicos confesionales de otros ordenamientos jurdicos se emplean dos tcnicas:
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 I. RECONOCIMIENTO DE EFECTOS El ejemplo a seguir es el reconocimiento del matrimonio cannico. Hay dos subtipos: 1. Reconocimiento de efectos pleno. El OJ estatal reconoce eficacia jurdica civil tanto a los requisitos de validez como a los efectos jurdicos que para el OJ confesional tiene ese negocio jurdico. Los efectos civiles de ese negocio van a ser los mismos que tiene en el mbito confesional, los requisitos de validez los pone el OJ confesional. La consecuencia es que la competencia va a ser exclusiva del OJ cannico a la hora de dirimir cualquier asunto relacionado con ese asunto jurdico. En algunos casos, la competencia puede ser compartida. EJ: lo dispuesto para el matrimonio cannico en el Concordato de 1953 entre Espaa y la Sta Sede; para proceder a ese negocio jurdico, los requisitos de validez los marcaba la Iglesia catlica, que prevea tambin los efectos. Es tpico del E confesional. 2. Reconocimiento de efectos menos pleno. El OJ civil acepta los requisitos de validez para ese negocio jurdico, que pone el OJ confesional. La diferencia con el subtipo de reconocimiento pleno radica en que en el menos pleno, el OJ civil otorga efectos civiles, diferentes de los efectos confesionales del OJ religioso. Fue tpico en 1970 en Italia y en 1975 en Portugal. EJ: REQUISITOS DEL MATRIMONIO ESTABLECIDOS X LA IGLESIA, PERO EFECTOS CIVILES FIJADOS POR EL ESTADO (caba el divorcio). Tambin es tpico de los Es confesionales. II. PRESUPUESTO Tambin encontramos dos subtipos: 1. Presupuesto puro. Se atribuye eficacia civil a un negocio jurdico que nace al amparo del OJ cannico, pero con una condicin. El OJ civil reconoce un matrimonio cannico, siempre y cuando cumpla los requisitos que exige para un matrimonio el CC. A la hora de dirimir las controversias matrimoniales, sern competentes los tribunales civiles. Esta tcnica se recoge actualmente en el art 60 CC. Tendrn efectos civiles siempre que cumpla los requisitos 16 Verola Garca Martnez
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 civiles independientemente de los requisitos que el OJ cannico quiera aadir. 2. Presupuesto como hecho jurdico. Se atribuye bien a un negocio jurdico confesional, bien a una circunstancia confesional, una cierta relevancia en el OJ estatal. Pero no se atribuye como eficacia jurdica, sino como mero hecho, como mera circunstancia que el OJ civil va a tener en cuenta. EJ: ART 6 DEL ACUERDO SOBRE ASISTENCIA RELIGIOSA.
6. PRINCIPIOS SUPREMOS DEL ORDENAMIENTO ESPAOL

INTRODUCCIN
Personalismo Libertad de conciencia Igualdad en la libertad (justicia) Pluralismo y tolerancia Laicidad Participacin Cooperacin
CONSIDERACIONES GENERALES
INTRODUCCIN
15/2/10 VALORES SUPERIORES DEL ORDENAMIENTO: Por qu estudiarlos? Hay tres motivos bsicos: I. Estos ppos supremos que en definitiva son los valores superiores del ord. jurdico, reconducen la pluralidad de las normas a la unidad y convierten el ordenamiento en un autntico sistema. A travs de los valores superiores podemos: reconocer si una norma pertenece al sistema o no. superar las contradicciones en las q incurre el sistema. 17 Verola Garca Martnez
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 II. llenar las lagunas de tipo normativo que pudiera haber.
Son la brjula que deben de tener el resto de las normas en dos vertientes: [Funcin informadora negativa]. Ninguna norma puede entrar en contradiccin con valores superiores del ordenamiento, porque sera inconstitucional. Los valores superiores hacen de lmite. [Funcin informadora positiva]. Todos los operadores jurdicos estn obligados a la hora de interpretar, integrar o aplicar las normas a adoptar la solucin q sea ms congruente, ms coherente con stos valores superiores del ordenamiento
III.
Los valores superiores contribuyen al permanente dinamismo y enriquecimiento del ordenamiento jurdico porque su contenido solo en parte viene definido por la CE. La realidad sociolgica es la que ir otorgando contenido real a estos principios.
ANLISIS VALORES SUPERIORES: Personalismo (10.1)
Artculo 10. 1. La dignidad de la persona, los derechos inviolables que le son inherentes, el libre desarrollo de la personalidad, el respeto a la Ley y a los derechos de los dems son fundamento del orden poltico y de la paz social. El personalismo significa que el centro del dcho es la persona y sus DDFF, la razn de ser de los valores superiores del ordenamiento y el objetivo de estos valores, viene referido a la persona. El propio TC en la STC 53/1985 califica la dignidad de la persona como un valor jurdico fundamental, y es ms en esta STC el TC viene a decir que en el 10.1 encuentran su fundamento lgico y ontolgico todos los DDFF. La propia dignidad es la que da lugar a la existencia y al reconocimiento de los DDFF. Parte de la doctrina filosfica (Luciano Parejo) dice que el personalismo no figura el artculo 1.1 y en cambio se encuentra consagrado en el 10.1, pero no por ello puede reputarse como inferior el personalismo, sino que debe considerarse como valor distinto de los recogidos en el 1.1 CE pero igualmente fundamental (son fundamento del orden poltico y de la paz social).
Siguiendo a Parejo, hay que calificar este personalismo como social y no individual liberal. Esto significa que el 10.1 est consagrando no la igual dignidad de 1 persona, sino la igual dignidad de todas las personas, todos los individuos, el respeto a los dchos de los dems. De aqu se deriva la relacin entre la esfera individual de la persona y los dchos de un colectivo (en definitiva cul va a ser la relacin entre dchos subjetivos individuales y dchos objetivos colectivos) REFLEXIONAR: Qu es la dignidad? Es el Estado el nico responsable de garantizar la dignidad de la persona?
Libertad de conciencia (1.1 y 16.1)
Artculo 1. 1. Espaa se constituye en un Estado social y democrtico de Derecho, que propugna como valores superiores de su ordenamiento jurdico la libertad, la justicia, la igualdad y el pluralismo poltico.
Artculo 16. 1. Se garantiza la libertad ideolgica, religiosa y de culto de los individuos y las comunidades sin ms limitacin, en sus manifestaciones, que la necesaria para el mantenimiento del orden pblico protegido por la Ley. La libertad podemos decir que es la capacidad para la eleccin entre distintas alternativas, la capacidad para disponer de uno mismo y para decidir, la libertad es uno de los signos de identificacin de la persona como tal. Es el valor superior que aparece proclamado en primer lugar en el art 1.1. Respecto a la libertad de conciencia, esta nomenclatura no aparece en el 16.1, sin embargo el trmino conciencia s aparece en la CE 1978, en el 21.1.d) [clausula de conciencia de los periodistas] y en segundo trmino en el 30.2 [objecin de conciencia al servicio militar]. La libertad de conciencia como valor superior del ordenamiento, vincula y obliga a todos los poderes pblicos
a orientar sus actuaciones a la mejor y ms plena consecucin de los objetivos del artculo 16.1 CE (objetivos de libertad ideolgica, religiosa y de culto). ste sentido se ha respaldado en STC 20/1990 de 15 de febrero: las libertades que garantiza el 16.1 exceden el mbito personal por su dimensin institucional y porque significan el reconocimiento y la garanta de la opinin pblica libre y por tanto del pluralismo poltico propugnado por el artculo 1.1 CE como uno de los valores superiores del ordenamiento. El TC est respaldando el carcter de la libertad de conciencia como una garanta institucional, como lo son las libertades de expresin y de opinin, porque garantizan y aseguran la existencia misma del pluralismo, en definitiva, del ejercicio efectivo de la libertad ideolgica, religiosa y de culto del 16.1 dependen: 16/2/10 Acepcin dcho colectivo: Dcho q se ejerce de forma grupal (huelga) Dcho de una colectividad, una institucin, un ente autnomo (es la que nos interesa) Los dchos colectivos dependen de cmo se instrumenten y no son autnomos, son siempre instrumentales del dcho individual. El 16.1 tiene como titulares a individuos y comunidades y tiene como limitacin el orden pblico protegido por la ley. Qu es el orden pblico protegido por la ley? El artculo 3.1 Ley Orgnica de Libertad Religiosa lo encuadra: El ejercicio de los derechos dimanantes de la Libertad Religiosa y de Culto tiene como nico lmite la proteccin del derecho de los dems al ejercicio de sus libertades pblicas y derechos fundamentales, as como la salvaguardia de la seguridad, de la salud y de la moralidad pblica, elementos constitutivos del orden pblico protegido por la Ley en el mbito de una sociedad democrtica.. La realizacin efectiva de todos los valores del ordenamiento reconocidos en el artculo 1.1 CE Las libertades de expresin y de informacin La configuracin y garantas institucionales de estas libertades de expresin e informacin
El orden pblico protegido por la ley est formado por los siguientes elementos: ejercicio de sus libertades pblicas y derechos fundamentales seguridad salud moralidad pblica. Es bastante indeterminada y el TC aborda en alguna sentencia los lmites de tal moralidad pblica.
Igualdad en la libertad (1.1 y 14)
Artculo 1. 1. Espaa se constituye en un Estado social y democrtico de Derecho, que propugna como valores superiores de su ordenamiento jurdico la libertad, la justicia, la igualdad y el pluralismo poltico.
Artculo 14. Los espaoles son iguales ante la Ley, sin que pueda prevalecer discriminacin alguna por razn de nacimiento, raza, sexo, religin, opinin o cualquier otra condicin o circunstancia personal o social. La justicia se traduce en igualdad en la libertad. Todos los individuos tienen dcho a la libertad y a la igualdad en la titularidad y en el ejercicio de los derechos y libertades fundamentales. Si tenemos en cuenta el artculo 14, nos anuncia la igualdad en la titularidad de los DDFF (por su ubicacin en la CE). Podemos diferenciar la igualdad en dos vertientes: IGUALDAD COMO VALOR ORDENAMIENTO JURDICO (1.1) SUPERIOR DEL
Podemos distinguir a efectos didcticos dos tipos de igualdad: Igualdad formal. Es la que vincula a los poderes del Estado (legislativo, ejecutivo y judicial) y supone que en situaciones iguales los ciudadanos tienen dcho a ser tratados por la ley de forma igual, prohibindose las diferenciaciones arbitrarias, faltas de justificacin o desproporcionadas. 2 vertientes de igualdad formal: 21 Verola Garca Martnez
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 1. IGUALDAD FORMAL EN LA LEY: Prohbe que se d un trato distinto a personas que estn en la misma situacin. 2. IGUALDAD EN LA APLICACIN DE LA LEY: A la hora de aplicar la ley, debe ser implementada de modo igual a todos los que se encuentren en la misma situacin, sin que el aplicador/operador jurdico, pueda establecer diferencias en razn de esas personas o de las circunstancias que no estn previstas en la norma.
Igualdad material. Se encuentra regulada en el artculo 9.2 CE y consiste en que el nivel mnimo econmico de todos los ciudadanos, sea tal que les permita alcanzar la plenitud en el ejercicio de sus derechos. Se establece un mandato a los poderes pblicos para que eliminen los obstculos y para que promuevan las condiciones favorables, con el objetivo de que los ciudadanos alcancen efectivamente esa igualdad en el disfrute de los derechos. 9.2: Corresponde a los poderes pblicos promover las condiciones para que la libertad y la igualdad del individuo y de los grupos en que se integra sean reales y efectivas; remover los obstculos que impidan o dificulten su plenitud y facilitar la participacin de todos los ciudadanos en la vida poltica, econmica, cultural y social. Esta igualdad justifica las medidas de accin positiva (que tienen como objetivo paliar la situacin de desigualdad jurdica, laboral, etc. de colectivos en desventaja). La accin positiva es uno de los mecanismos para paliar las desigualdades. Respecto a la duracin de tales medidas, en caso de implementarlas han de tener un plazo fijado, porque en el mejor de los casos, con el plazo la sociedad asume la igualdad y porque en el peor de los casos, los otros colectivos frente a los que se quera paliar la discriminacin, se encuentran discriminados en un largo plazo. IGUALDAD COMO DDFF (14)
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 Pluralismo (1.1) y tolerancia Se habla de pluralismo poltico, ahora bien, la STC 15 Febrero 1990 hace referencia al pluralismo poltico y matiza que hay que tomar el trmino poltico no en su sentido restringido, sino en el ms amplio. En este ppo encuentra su fundamento la libertad de enseanza, la pluralidad de escuelas, el pluralismo externo e interno de medios de comunicacin, configuracin de libertad de informacin y expresin El pluralismo poltico debe entenderse como marco ms adecuado para la realizacin del derecho de participacin en su sentido ms amplio, que consagra el artculo 9.2: Corresponde a los poderes pblicos promover las condiciones para que la libertad y la igualdad del individuo y de los grupos en que se integra sean reales y efectivas; remover los obstculos que impidan o dificulten su plenitud y facilitar la participacin de todos los ciudadanos en la vida poltica, econmica, cultural y social. 19/02/10 Concebido de esta manera, hay que destacar que una de las manifestaciones ms significativas del pluralismo se encuentra en el mbito educativo: a) libertad de enseanza b) libertad de ctedra c) libertad de los padres para elegir la formacin religiosa/moral de sus hijos ms acorde a su conviccin d) libertad de creacin y direccin de los centros docentes En definitiva, el papel de la educacin consiste en educar conciencias (desarrollo mximo de la libertad del ciudadano), lo que es de mxima importancia para nuestra disciplina. La actitud del E ante el fenmeno plural se puede dirigir especialmente hacia 3 tipos: PLURALISMO IDEOLGICO. El E ha de fomentarlo especialmente por medio de valores superiores del ordenamiento (pues stos conforman intrnsecamente el E como democrtico y de Derecho). PLURALISMO RELIGIOSO. No puede fomentarse en la misma medida que el ideolgico, pues si el E promociona algn tipo de creencia religiosa sobre otra o una religin sobre lo que no lo es, estara vulnerando el ppo de igualdad. El E no 23 Verola Garca Martnez
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 puede identificarse con creencias religiosas y ha de mantener una actitud escrupulosa de neutralidad ante las mismas, sino estara discriminando a una parte de la ciudadana. PLURALISMO CULTURAL. El E tiene que comportarse de la misma forma con la que se comportara el E respecto al pluralismo religioso (actitud de mero respeto pero no fomento del pluralismo cultural). Podran darse algunas circunstancias en las cuales una minora cultural en virtud de su situacin minoritaria(sociolgicamente hablando) y si estuviera en riesgo ser discriminada tal minora negativamente, en esas circunstancias y en razn del propio ppo de igualdad, el E podra introducir alguna medida de discriminacin positiva, pero no por el hecho de considerar una cultura o seas culturales como ms valiosas que otra, sino obligado por el ppo de igualdad, dada la situacin de desigualdad e incluso discriminacin negativa, consecuencia de esa desigualdad.
Ha de ser la actitud del E la misma segn tratemos de cada tipo de pluralismo? La actitud del E no puede ser la misma segn tratemos de cada tipo de pluralismo. En relacin con el pluralismo y en concordancia con la CE, el E no puede limitar el pluralismo (pero hay que recordar que el marco constitucional s constituye un lmite). Laicidad del Estado (16.3) La laicidad es un requisito indispensable, condicin sine qua non de la igualdad y la libertad de conciencia. No es posible la plena libertad de conciencia, el pleno ejercicio de este d, en condiciones de igualdad, sin la laicidad. En nuestro ordenamiento jurdico aparece consagrado en el 16.3 CE: Ninguna confesin tendr carcter estatal. Los poderes pblicos tendrn en cuenta las creencias religiosas de la sociedad espaola y mantendrn las consiguientes relaciones de cooperacin con la Iglesia Catlica y las dems confesiones. ste artculo es poco afortunado por dos motivos: Es una copia del art 137 de la Constitucin Alemana de Bismarck, que se refiere a un contexto histrico y sociolgico muy diferente del espaol. Alemania era una
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 pluralidad de iglesias de un E con pluriconfesionalidad estatal, mientras que Espaa era un E confesional. La frase que aparece en CE no es la que contena el borrador de la CE El E espaol no es confesional. No se puso esta frase debido a una filtracin de los medios de comunicacin, que produjo airadas reacciones de la derecha poltica, porque recordaba a otra frase de la II Repblica de 1931 que deca El Estado espaol no tiene religin oficial (tintes laicistas). Debido a la reaccin no se puso esta frase y se copi finalmente la de la Constitucin Alemana.
TRMINO LAICIDAD: Este vocablo ha tardado tiempo en generalizarse y en utilizarse, fundamentalmente porque se tema que se entendiera como laicismo (actitud beligerante con la religin del E). Incluso el TC en su jurisprudencia tampoco se atreva a utilizar este trmino, prefera utilizar la apostilla no confesional o aconfesional y as lo hizo hasta el S.XXI, aunque la descripcin que se ofreca del E no confesional o la aconfesionalidad del E eran y son los de un E laico. Comienza a utilizarse este trmino en la STC 46/2001 de 15 de Febrero que marca un hito en esta disciplina ya que introduce por primera vez en la jurisprudencia constitucional el trmino laicidad para referirse al E espaol. Hay que decir que en esta STC, el TC adjetiviza el trmino laicidad como positiva. El TC no se est refiriendo al sentido en el que lo ha entendido algn sector de la doctrina eclesiasticista (trato de favoritismo de determinadas creencias religiosas) sino que con el trmino se est refiriendo a: De un lado, al ppo puro de laicidad.
- Por otro lado, referido al hecho de que laicidad espaola implica la posibilidad de cooperacin entre el E y las confesiones religiosas. ELEMENTOS LAICIDAD: Son dos que se han de dar conjuntamente: 1. PPO NEUTRALIDAD: exigencia al E para que ste sea imparcial respecto a las creencias y convicciones de sus ciudadanos. La neutralidad garantiza el respeto de la igualdad y consecuentemente de la libertad de conciencia. Un trato discriminatorio tanto positivo como negativo produce limitacin y coaccin de la propia libertad de conciencia. Aparte de la neutralidad, viene obligado por los ppos constitucionales contemplados en el 1.1, 14 y 16.1 CE. Sin embargo, se requiere de una matizacin, en relacin de la actitud del E frente a la neutralidad ideolgica en general, distinguindola de la neutralidad religiosa: 25 Verola Garca Martnez
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 NEUTRALIDAD IDEOLGICA: Nuestro E no puede ser escrupulosamente neutral ni debe serlo porque el Estado Social y Democrtico de Derecho est conformado por valores que lo definen como tal (pluralismo poltico, igualdad, justicia y libertad) y cuya ausencia provocara la desaparicin de un E Social y Democrtico. Frente a esos valores superiores el E no puede ser neutral, no slo deben respetarse sino que deben promocionarse activamente. NEUTRALIDAD RELIGIOSA: El E en cambio s que viene obligado a ser neutral con las creencias religiosas, no se puede promocionar positivamente valores religiosos ni discriminarlos negativamente. Si el E cayera en alguna de estas dos situaciones (discriminacin positiva o negativa) se estaran vulnerando los dchos de una parte de la ciudadana y considerando mejores/peores unas determinadas creencias sobre otras y considerando mejor/por un determinado sector ciudadano sobre otro. Desde esta perspectiva, es muy difcil armonizar algunos privilegios que en la actualidad tiene la Iglesia catlica en Espaa (en concreto enseanza religiosa catlica en la educacin y asignacin tributaria). 2. PPO SEPARACIN; su objetivo es garantizar la mutua independencia del E frente a creencias religiosas y de stas frente a aquel. Por tanto: El E puede tomar decisiones, alguna en el ejercicio de competencias sobre la base de motivos o razones religiosas. E no puede interferir ni inmiscuirse en los asuntos internos de las confesiones religiosas, excepto la salvedad de que sea necesario para la garanta y la proteccin de los DDFF de sus ciudadanos. Las entidades religiosas ni forman parte del aparato del E ni tampoco equiparables a las entidades pblicas (completa separacin). Esto explica que la Iglesia no pueda tener representacin en el Parlamento. Participacin (9.2) Est consagrado en el artculo 9.2 CE con carcter general. Posteriormente, nuestro texto constitucional especifica participacin poltica en el 23.1 CE, que puede ser: DIRECTA (referndum) ELECCIONES PERIDICAS
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 PARTIDOS POLTICOS (6 CE) El 23.2 establece la participacin en condiciones de igualdad en las funciones pblicas. El 48 CE establece entre ppos rectores la actividad poltica y econmica la obligacin de los poderes pblicos de fomentar la participacin entre los jvenes. La participacin como valor superior del ordenamiento no slo significa participacin pasiva (mero gozo o disfrute de condicin de igualdad) sino que tambin se refiere a participacin activa en la adopcin/toma de decisiones. CMO SE CONCRETA EN PARTICIPACIN? EJEMPLOS: ESTA DISCIPLINA EL PPO DE
mbito educativo: 27.5 y 27.7 CE. D de los diversos grupos polticos, religiosos, culturales, sindicalesen el ejercicio de libertad de expresin e informacin y concretamente a travs del denominado d de acceso. D de rectificacin: d de personas fsicas y jurdicas de rectificar, ante medios de comunicacin, informacin que se considere inexacta y que le pueda perjudicar. Participacin de las confesiones religiosas en la denominada COMISIN ASESORA DE LIBERTAD RELIGIOSA dependiente del Ministerio de Justicia que , entre otras funciones, tiene asignadas las tareas de preparacin de posibles acuerdos de las distintas confesiones con el E (que debern ser aprobados por las CCGG). Cooperacin (16.3) Est consagrado en el 16.3 y supone una depuracin de posibles elementos laicistas, del concepto de laicidad y a la par, el cumplimiento del ppo de participacin, recogido en el 9.2 CE, pero proyectado en el mbito de la libertad ideolgica, religiosa y de culto. A QU TIPO DE COOPERACIN SE REFIERE EL 16.3? La RAE establece que cooperar es trabajar conjuntamente para la consecucin de un fin. Inicialmente la cooperacin a la que se refiere el 16.3 puede referirse a dos mbitos: Trabajar conjuntamente el E y las confesiones religiosas para realizar actividades con fines religiosos. ste mbito en ppo 27 Verola Garca Martnez
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 vulnerara el ppo de laicidad (que prohbe la confusin de fines estatales y religiosos)[INCORRECTO] Trabajar conjuntamente el E y las confesiones religiosas para realizar actividades sin fines religiosos sino con fines sociales (educativos, culturales, sociales). ste mbito sera redundante por innecesario (el E tiene la obligacin per se de cooperar con cualquier entidad para la consecucin de los fines propios del E) [INCORRECTO] Descartados los dos mbitos anteriores, el mbito de cooperacin es entonces el propio del d de libertad de conciencia religiosa o libertad religiosa. La cooperacin encuentra la justificacin y ser necesaria cuando est en riesgo o sea necesario para garantizar el ejercicio del d de libertad religiosa y as hacer posible el ppo de igualdad de los ciudadanos. [CORRECTO] En conclusin, los tres mbitos de cooperacin entre E y confesiones religiosas son: 1. COOPERACIN IMPOSIBLE por inconstitucional que vulnerara algn d de la CE. Aqu se incluira la ayuda a la financiacin de las confesiones religiosas, ya bien sea de su personal de culto, de sus fines y objetivos o de sus actividades religiosas. Tambin se incluira la organizacin y financiacin de la enseanza religiosa confesional, dotacin status acadmico a esa enseanza religiosa y un status jdco de igualdad de los profesores de religin (nombrados por la jerarqua eclesistica y no por mritos de capacidad y mrito. Los ordena la Iglesia y los paga el E) respecto al resto de profesores. 2. COOPERACIN OBLIGADA, exigida al E por el 16.3 CE. Aqu se incluira la cooperacin asistencial (as denominada por TC), as como la cooperacin necesaria para hacer efectivo el d de libertad religiosa de los ciudadanos. Tambin comprende la atribucin de un estatuto jurdico-civil a los grupos religiosos y a las entidades que lo integran, as como el reconocimiento de personalidad civil, jurdica y autonoma interna. No hay que olvidar incluir en este mbito la asistencia religiosa en centros pblicos como; hospitales, centros penitenciarios, militares, etc, cuando los ciudadanos en estos centros se encuentren impedidos y requieran la realizacin de su d de Iglesia. EJ: MUJER QUE CUMPLE PENA DE CRCEL CON CREENCIAS CATLICAS Y LOS DOMINGOS NO PUEDE IR A LA IGLESIA. 28 Verola Garca Martnez
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 3. COOPERACIN CONSTITUCIONALMENTE PERMITIDA (no atentara contra el ppo de laicidad, no es obligada por el 16.3 CE) Aqu se incluira el reconocimiento de algunas normas o negocios jurdicos confesionales, en la esfera civil teniendo por lmite el Orden Pblico, la igualdad de los ciudadanos y la laicidad del E. EJ: RECONOCIMIENTO DE EFECTOS CIVILES DEL MATRIMONIO CONFESIONAL QUE SE TRATE. Tambin comprende la posibilidad de disfrute de rgimen fiscal favorable de las confesiones religiosas, pero equiparable con otras entidades sin nimo de lucro y sin ningn privilegio extraordinario. EJ: DESGRAVACIN FISCAL POR DONACIONES DE ENTIDADES RELIGIOSAS. Esto no viola el ppo de laicidad, ya que se realizan actividades religiosas pero tambin otras actividades. Es posible reconocer tambin un rgimen especial de Seguridad Social a los ministros confesionales.
CONSIDERACIONES GENERALES DE LOS VALORES SUPERIORES:

Los dos ltimos principios, participacin y cooperacin (F Y G), son ppos subordinados a los otros cinco primeros, ya que encuentran en stos su lmite y su propio fundamento. Los cuatro primeros ppos citados (A-D) son valores superiores referidos al ordenamiento en su conjunto y los tres ltimos (E-G) estn referidos de forma especial al estado (no significa q no se refieran tb al ordenamiento pero a grosso modo, el foco de los cuatro primeros es el ordenamiento y el de los tres ltimos el Estado).
22/2/09
TEMA 2: EL ISLAM
1. QU ES EL ISLAM? 2. DIFERENCIAS RABE-ISLMICO 3. CHIES Y SUNNES 4. LOS 5 PILARES DEL ISLAM 5. DERECHO ISLMICO Introduccin 30 Verola Garca Martnez
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 Fuentes del Derecho Islmico I. El Corn II. La sunna del Profeta III. La interpretacin IV. El consenso de la comunidad 6. DERECHO DE FAMILIA ISLMICO 7. LA CUESTIN DEL VELO (HIYAB) 8. ALGUNAS PRECISIONES DE ACTUALIDAD a. Los talibn b. El salafismo c. El wahabismo 9. PERSONAS ISLMICAS DE RELEVANCIA INTERNACIONAL a. Shirin Ebadi b. Muhammad Yunus c. Fatima Mernissi d. Yusuf Islam (Cat Stevens)
TEMA 2. EL ISLAM
1. QU ES EL ISLAM?
DATOS: Es la 2 religin con ms fieles del mundo (aprox 1.100-1200 millones). La 1 es el cristianismo pero la que crece ms rpido es el Islam, lo que hace que en el futuro se pueda convertir en la 1. FUNDADOR: Muhammad (Mahoma). Naci en La Meca (Arabia) en el ao 570. Hurfano desde temprana edad (padre fallecido antes de su nacimiento y su madre, Amina, muere cuando Mahoma tena 6 aos). Fue acogido por su abuelo y posteriormente por un to. Trabaj como mercader en la ruta de las caravanas. Se cas a los 25 aos con una viuda rica, Khadija- Jadicha de 40 aos. Tuvieron 3 hijos que murieron en la infancia y 4 hijas (la ms conocida fue Ftima que se cas con Al, el primer imn del Islam chi (Chismo). Jadicha fallece y hasta entonces es mongamo, pero despus se vuelve polgamo. 31 Verola Garca Martnez
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 La Revelacin de Mahoma comienza hacia el ao 612, cuando recibe la visita del Arcngel Gabriel, que le dicta el Corn (cueva del monte Hira). Mahoma dud de su estabilidad mental al escuchar voces y ver una presencia y se lo coment a Jadicha que le dijo que volviera al lugar de la Revelacin y acab escribiendo el Corn. Con sus seguidores se traslada a Medina (622 Hgira) y tras una guerra entre Medina y La Meca, los seguidores de Mahoma resultan victoriosos, extendiendo la lucha y conquistando toda Arabia. Posteriormente el imperio rabe se ampli a Palestina, Siria, Norte de frica, Espaa. Muere en el ao 632. Hay que entender la revolucin que supone el Islam, a finales del siglo VI. Se trataba de una religin monotesta que se antepona a las creencias politestas de Oriente.
DIFERENCIAS RABE-ISLMICO
Es lo mismo rabe que musulmn? NO ES LO MISMO. RABE es un trmino que hace referencia a: 1. Un lugar geogrfico (Arabia o Pennsula Arbiga), que es una regin de Asia. En su primera acepcin se refiere, por tanto, a la persona que es originaria de esa zona. 2. En una segunda acepcin, rabe se refiere a los pueblos de lengua rabe, es decir, que hablan rabe aunque no estn en Arabia. (EJ; EGIPTO Y MARRUECOS). La Pennsula Arbiga est compuesta en la actualidad por diferentes pases; Arabia Saudita, Bahrein, Emiratos rabes Unidos, Irak, Jordania, Kuwait, Lbano, Yemen, Qatar.. MUSULMN indica que profesa la religin islmica, es decir, la que predic Mahoma. Una palabra sinnima es ISLMICO que se refiere a las personas y a los pueblos que siguen la religin islmica. Hay pases que son islmicos o cuya mayora de habitantes son musulmanes y no estn en Arabia sino en: 1. frica (Marruecos, Argelia, Tnez o los del frica Subsahariana) 2. Asia( Pakistn, Irn) 3. Oceana (Indonesia) 4. Europa (Albania, Bosnia-Herzegovina, Turqua).
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 ESTOS PASES SON MUSULMANES O CON UNA POBLACIN MAYORITARIA MUSULMANA PERO NO SON RABES GEOGRFICAMENTE, NI TAMPOCO TODOS ELLOS TIENEN EL RABE COMO LENGUA OFICIAL. EJ: Irn; persa (o farsi), Turqua; turcu, Pakistn; urdu, Afganistn; dari y pastn, Malasia; malayo, Senegal; francs, Nigeria; ingls
CHIES (CHITAS) Y SUNNES (SUNNITAS)

Aunque los musulmanes pertenecen a una sola comunidad (umma), existe una divisin histrica entre chies y sunnes. La divisin comenz tras la muerte de Mahoma (632). Una parte de los seguidores de Mahoma (chies) queran que el liderazgo de la Comunidad Islmica estuviera en manos de un familiar del Profeta (concretamente Al, el yerno de Mahoma). Otra faccin abogaba porque se eligiera el lder entre la comunidad de seguidores (sunnes). En un primer momento triunf la tesis de la eleccin entre la comunidad, y Abu Bakr (uno de los consejeros en vida de Mahoma y hombre de su confianza) fue elegido como su sucesor (1er califa/jalifa =sucesor). A Abu Bakr le siguieron Umar/ Omar y Uthmn/Otmn. Otmn fue asesinado y su lugar lo ocup finalmente Al, el yerno de Mahoma. Los partidarios de Al consideraban que los tres primeros califas no eran legtimos y haban denegado a Al su derecho legtimo al cargo. Sin embargo, Al fue acusado por Muawiya (gobernador de Siria y perteneciente a los Omeya) de haber instigado la muerte de Otmn, su predecesor (Otmn era de la dinasta Omeya). Se inici una guerra civil entre ambos grupos (Omeyas y partidarios de Al). Tras la batalla de Siffn (657), Al y Muawiya decidieron someterse a un arbitraje independiente. Sin embargo, una faccin de los partidarios de Al (jariyes=el que se sale) que no aceptaban la solucin del arbitraje (Muawiya fue nombrado Califa por el rbitro) asesinaron a Al por traicionarles. A Muawiya le sucedi su hijo Yazid, pero los chies slo reconocan como califa al primognito de Al, Hasn (que renunci al califato) y despus de la renuncia los chies reivindicaron al segundo hijo de Al, Husayn Hussein. Hussein corri la misma suerte que su padre y fue asesinado junto con sus seguidores (batalla de Kerbala- Irak- 668). Su martirio es la principal fiesta del Islam chi (Ashura). Dentro del chismo hubo escisiones para determinar cul de los descendientes de Al debera ser el imm (el que est delante) dando lugar a grupos sectarios (ismailes, imames, etc). En la actualidad los chies son el 15% de los musulmanes y el 85% son sunes (EJ SADAM HUSSEIN). 33 Verola Garca Martnez
4. LOS 5 PILARES DEL ISLAM

A pesar de la disparidad de sectas dentro del Islam, los 5 pilares (las 5 prcticas obligatorias que todo musulmn debe acatar y realizar) constituyen el comn denominador de todos los musulmanes. 1. Profesin de la fe (Shahada); No hay ms Dios que Al y Mahoma es su profeta/mensajero. Afirmacin del monotesmo. 2. Oracin (Salat); 5 veces al da, mirando a la Meca. Precedida por abluciones (limpieza de manos, boca, cara y pies). El muecn (almudano) es el encargado de hacer la llamada a la oracin, desde el minarete de la mezquita (actualmente se usa megafona). 3. Limosna (zakat); todos los adultos musulmanes con medios econmicos, deben aportar anualmente un porcentaje de sus ganancias (generalmente el 2.5%) para apoyo a los pobres, hurfanos, viudas, liberar esclavos y extender el Islam. 23/2/10 4. Ayuno durante el mes de Ramadn: ayuno durante el noveno mes del calendario islmico. Se prohbe comer, beber lquido y tener relaciones sexuales desde el alba hasta la puesta de sol para purificar el alma. Se exceptan ciertos casos (los nios no estn obligados a hacer el Ramadn, las mujeres embarazadas y durante la lactancia materna y en los das de la menstruacin estn autorizadas para romper el ayuno. Tambin los hombres, cuyas circunstancias laborales hacen muy gravoso para su salud el ayuno, puede eximirse. Igualmente se excluyen los enfermos crnicos (diabticos) ) 5. Peregrinaje a La Meca (hajj); toda persona adulta musulmana con medios econmicos debe realizar, al menos una vez en su vida, el peregrinaje a La Meca. El objetivo es la Kaaba (templo que etimolgicamente significa cubo construido por Abraham y su hijo Ismael hace 4000 aos), considerado la casa de Dios. Contiene una piedra negra, que segn la tradicin, el ngel Gabriel entreg a Abraham, quin la coloc en la Kaaba junto con Ismael.
5. DERECHO ISLMICO
INTRODUCCIN FUENTES DEL DERECHO ISLMICO
El Corn La sunna del Profeta La interpretacin El consenso de la comunidad
INTRODUCCIN
En el Islam, el Derecho es esencialmente religioso, expresin concreta de las prescripciones de Dios para la Humanidad. Shara (ley islmica= camino, senda) es la ley en su conjunto. Para la comunidad islmica primitiva, seguir la Shara de Dios era obedecer la Revelacin de Al a su profeta. Las controversias relativas al culto, relaciones familiares, justicia criminal y a la guerra, se llevaban a Mahoma para que este ofreciera consejo y las enjuiciara. Tras la muerte de Mahoma, proliferaron numerosas escuelas jurdicas islmicas. Hacia el siglo XIII el nmero de stas se estabiliz. Dentro de Islam SUNN (el mayoritario) existen 4 escuelas jurdicas principales: Hanaf, Hanbal, Shafi y Malik (esta ltima del norte de frica). Estas escuelas divergen en cuanto a puntos de vista y la ms progresista es la Malik y las ms estrictas son las dos primeras. El nombre de las escuelas es la adjetivizacin del jurista creador. EJ: Malik proviene de Malik. El Islam CHI tambin gener sus propias escuelas, entre las que destaca la Jafar (ej; Irn)
FUENTES DEL DERECHO ISLMICO

EL CORN Es la fuente principal de la Revelacin y el Derecho. No es un cdigo legislativo. Contiene prescripciones legales pero fundamentalmente consiste en directrices de tipo moral, que modifican y reemplazan a las leyes tribales anteriores (esto es la autntica revolucin).
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 Entre las reformas cornicas destacan: el matrimonio pasa a ser un contrato donde la mujer tiene derecho a una dote, la poligamia se restringe con un mximo de cuatro mujeres y con la condicin de que se trate a todas por igual, se ordena a los varones que traten a los mujeres de forma justa e igualitaria, y por primera vez la mujer tiene derechos hereditarios. En derecho islmico, no se contempla los bienes gananciales sino solamente la separacin de bienes, se hace intocable la dote de la mujer, que le asegura independencia econmica en casos de viudedad, etc. Diferentes interpretaciones de la poligamia. La poligamia, por ejemplo, en Tnez est prohibida y en Marruecos se somete a requisitos muy estrictos, que dificultan mucho la misma. Hay otros pases musulmanes que permiten ms de 4 mujeres. Cuestiones polmicas. El Corn no prescribe la lapidacin [sin embargo en la Biblia si se ha contemplado la lapidacin de las adulteras]. La Ley Pastn si contempla la lapidacin que proviene de las leyes tribales. Las prcticas tribales como la ablacin de cltoris no se contemplan en el Corn, es una prctica africana [en la Biblia si se contempla la mutilacin masculina, la circuncisin]. En ocasiones, en el Corn s que se habla de castigos corporales tanto para el hombre como para la mujer, pero se enfatiza la importancia y necesidad del perdn. LA SUNNA DEL PROFETA. Es la recopilacin de las actuaciones que Mahoma tuvo en vida a la hora de dirimir controversias, es el ejemplo personal de Mahoma, de lo que ha dicho y hecho. Se recoge en los hadices, que deben probar la cadena de tradicin oral para que tengan credibilidad. LA INTERPRETACION [quiyas/ijtihad]. Quiyas es analoga, consiste en encontrar soluciones a problemas nuevos a travs de la bsqueda de una situacin similar, en el Corn o en la Sunna. Ijtihad es el uso de la razn, del espritu del Islam en las nuevas circunstancias. CONSENSO DE LA COMUNIDAD [ijma]. Dicho de Mahoma Mi comunidad nunca se pondr de acuerdo en un error. Hay dos clases de consenso: El de toda la comunidad islmica El de los eruditos o autoridades religiosas 1/03/10 36 Verola Garca Martnez
DERECHO DE FAMILIA ISLMICO

El derecho de familia constituye el centro de las leyes sociales del Islam. Existen una serie de temas controvertidos desde la perspectiva occidental relativos al divorcio (repudio), poligamia, velo, exclusin de la mujer de la esfera pblica, etc. El caso ms flagrante es el de Arabia Saud ya que las mujeres no pueden ni votar ni conducir. Los Cdigos de Estatuto Personal que regulan el derecho de familia, difieren enormemente dependiendo del pas islmico (comparativa entre progresismo de Tnez y conservadurismo de Arabia Saud).
LA CUESTIN DEL VELO (HIYAB)

El Corn no prescribe ni el velo para cubrirse el pelo ni la reclusin de la mujer. Al contrario, enfatiza la participacin y la responsabilidad religiosa de hombres y mujeres en la sociedad. Cuando aparece el trmino hiyab lo hace para referirse a la cortina, que separa espacios fsicos, el pblico y el privado. Lo que s dice El Corn en la sura 33:59 es Profeta, di a tus esposas, a tus hijas y a las mujeres de los creyentes que se cubran con el manto (chilaba). Es mejor para que se las distinga y no sean molestadas y conmina a las mujeres a vestir con modestia Y di a las creyentes que bajen la vista clon recato, que sean castas y no muestren ms adorno que los que estn a la vista, que cubran su escote con el chal y no exhiban sus adornos sino a su marido, padres.. En ppo se haca recatarse a las mujeres en sus vestimentas, para distinguirlas de las prostitutas que enseaban los senos y principalmente, se trataba de cubrirse el escote y que as se hicieran respetar. Esto deriva en acabar cubrindose la cabeza mediante interpretaciones radicales(los talibanes fundamentan en el recato la imposicin del pauelo). EJEMPLOS: - El BURQA no es prescrito por el Corn sino que se hizo famoso por los radicales talibanes. - El CHADOR cubre todo el cuerpo pero deja al descubierto la cara. - El NIQAB es la mezcla entre los dos anteriores. - El HIJAB se usa en reas rurales ms que urbanas. La cuestin del velo en la inmigracin ha sido motivo de controversia en Francia y ms recientemente en Espaa. 37 Verola Garca Martnez
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 FRANCIA: En 1989 se toma la Decisin del Consejo de Estado Francs (similar al TC espaol). Existe un caso en el que dos alumnas son expulsadas del colegio por el velo. El Consejo dictamina que son los rganos de centro los que deben decidir en cada caso concreto atendiendo; a) Al d de la propia identidad de los grupos minoritarios en cuanto elemento de la identidad individual. b) Motivacin y modo de portar el smbolo (si el nimo o efecto objetivo es belicoso, ostentoso y sectario, alterando el orden pblico en el centro y violando la tolerancia, la prohibicin del uso del velo est justificada). Esta decisin estuvo vigente hasta el siglo XXI. En 2003 el Informe Stasi es pedido desde la presidencia para informar del E de la laicidad en Francia. Este documento de 40-50 pginas explicaba la situacin de la laicidad en Francia y se hacan precisiones, la laicidad era dinmica y compatible con minoras. Tambin se ofrecan sugerencias como tener en cuenta que se podra regular mediante una ley la presencia de smbolos religiosos en los centros educativos lo cual inspir la Ley para la Defensa de la Laicidad de 2004 (conocida como Ley del Velo); en ella se prohbe el uso de signos religiosos ostensibles en la escuela. DIFERENCIA ENTRE OSTENTOSO (Dictamen de Estado) y OSTENSIBLE (Ley 2004): ostentoso se refiere al nimus del portador y ostensible implica cierto tamao, se reduce cuestin religiosa a tamao de los smbolos. ESPAA: En el ao 2002 encontramos el caso Ftima Elidrisi, que con 13 aos es expulsada de un colegio pblico de El Escorial por negarse a quitarse el velo. La directora del centro consideraba su porte anticonstitucional y que vulneraba la dignidad de la mujer. Tras meses de controversia, la Consejera de Educacin de la Comunidad de Madrid oblig al colegio a escolarizar a la menor haciendo primar el d a la educacin, sin pronunciarse sobre nada ms. La cuestin se politiz entre los partidos polticos sin posturas claras. En el ao 2007 tiene lugar el caso de Shaima Saidini, una alumna portadora de velo, que cuando tena 9 aos se top con la direccin del centro escolar de Girona donde estudiaba, que esgrimi el reglamento interno que prohbe el uso del pauelo islmico. Tras una semana sin ir a clase, la Consejera de Educacin orden escolarizar a la nia. Se tom la misma solucin que en el caso Elidrisi. En otro orden de cosas, la Polica Nacional espaola no ha de pedir documento acreditativo de pertenencia a la confesin religiosa para usar el velo en la foto del DNI (aceptada recomendacin del Defensor del Pueblo, para suprimir de las instrucciones de 6 de abril de 2006 la necesidad de
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 acreditar la pertenencia a una confesin para obtener el DNI, ya que se violaba el 16.1 CE [no declarar sobre creencias]).
8. ALGUNAS PRECISIONES DE ACTUALIDAD

a. Los talibn b. El salafismo c. El wahabismo a. Los talibn Son un grupo integrista, tribal y guerrillero afgano de mayora pastn. Afganistn est formado por diferentes etnias (pastunes, tayicos, zarza, uzbecos, turkmenos, etc) y algunas estn muy enfrentadas entre s desde tiempo inmemorial. Los pastunes son mayora (40%) y se les considera fundadores del estado afgano. Talib significa estudiante. Los talibn se forman en las escuelas cortnicas (madrasas) de Afganistn y Pakistn. Cundo surgen? La aparicin de los talibn est ligada a la invasin de Afganistn por la antigua URSS EN 1979. Cuando los soviticos invadieron el pas, los muyahidin (guerrillas tribales opositoras al rgimen sovitico) lucharon contra los soviticos apoyados y financiados por EEUU Y Arabia Saud. En 1989 los soviticos se retiran de Afganistn y el pas se hunde en una catica guerra civil. Los talibn se presentan como una renovacin para el pas y se comprometen a llevar la paz y el orden (pretenden poner paz y dar paso posteriormente a elecciones democrticas para que el pueblo decida). Tras conquistar Kandahar (3 ciudad del pas) y Kabul (la capital) en 1996 se hacen con el control del gobierno y se incrustan en el poder. Establecen un sistema islmico integrista y radical, con elementos de tradiciones tribales afganas (pena de lapidacin [Cdigo tribal pastn], prohibicin de estudiar y trabajar a las mujeres, [excepto que fueran mdicos y atendieran a mujeres exclusivamente], normas de vestimenta tanto femeninas como masculinas, prohibicin de espectculos pblicos, prohibicin de msica [incita al pecado], aniquilamiento de patrimonio de humanidad [estatuas budistas]...). 2/03/10 El rgimen talibn se mantuvo en el gobierno afgano desde 1996 al ao 2001. El jefe del Estado talibn fue el Mul Omar, en la actualidad en paradero desconocido. Se le acusa de proteger a Bin Laden. 39 Verola Garca Martnez
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 El 7 de octubre de 2001 EEUU invade Afganistn por los atentados del 11S. Desde el 22 de diciembre de 2001 Hamid Karzai es presidente del pas. Su accin es limitada (solo Kabul y algunas regiones controladas por las fuerzas internacionales). La situacin actual es de guerra constante mientras que la poblacin est en la indigencia. b. El salafismo Es un movimiento que pretende devolver el Islam a sus orgenes. Se basa en una lectura literal del Corn y de la Sunna. Rechaza las innovaciones derivadas de la influencia occidental y tambin de la cultura islmica, elaborada tras la fundacin por Mahoma. No est ligado a la tradicin cultural especfica de ningn pas (por lo que resulta atractivo para los jvenes musulmanes desarraigados de su cultura de origen por la emigracin). La vuelta a los orgenes se realiza a travs de dos vas: La predicacin (dawa) El combate (yihad), contra el enemigo cercano (falsos musulmanes) o el enemigo lejano (infieles). El salafismo yihadista es el propugnado por los lderes del Al Qaeda, Bin Laden y Al Zawahiri.
EJ: Grupo Salafista para la liberacin y el combate (actual Al Qaeda del Zagreb Islmico). c. El wahabismo Es una secta minoritaria del Islam Sunn, creada por un reformador religioso (Muhammad bin Abd Al Wahhab en el siglo XVIII). Est vinculada desde sus orgenes con la dinasta de Al Saud (dinasta real de Arabia Saud). Es muy rigorista en la aplicacin de las leyes islmicas y tiene un gran deseo de expansin. Es un movimiento financiado por Arabia Saud (mediante la creacin de escuelas, mezquitas, etc).
9. PERSONAS ISLMICAS DE RELEVANCIA INTERNACIONAL

Shirin Ebadi Muhammad Yunus Fatima Mernissi Yusuf Islam (Cat Stevens) a. SHIRIN EBADI (IRN, 1947) Es una jueza, abogada, que consigui el premio Nobel de la Paz en 2003 (en su discurso de aceptacin del Nobel cita el Cdigo de Cirilo, que es considerado la primera carta de DDHH de Oriente). Con Jomeini, fue relegada de juez por ser mujer y consigui poder seguir siendo abogada. Ha publicado un libro de memorias El despertar de Irn. b. MUHAMMAD YUNUS (Bangladesh, 1940) Es un banquero y economista creador del banco Grameen (microcrditos como mtodo para el desarrollo, tambin para mujeres). Fue premio Nobel de la Paz en 2006 y entre sus libros destacan banquero de los pobres, Hacia un mundo sin pobreza c. FATIMA MERNISSI (Marruecos 1940) Es doctora en Sociologa, historiadora y escritora. Defiende los derechos de la mujer y es estudiosa del Corn. Fue premio Prncipe de Asturias de las letras en 2003. Entre sus obras: Sexo, ideologa e Islam El harn poltico; el Profeta y sus mujeres, Marruecos a travs de las mujeres, etc. d.YUSUF ISLAM, CAT STEVENS (INGLATERRA 1948) Estrella del pop rock durante los aos 60-70. Se convirti al Islam en 1978, adoptando el nombre de Yusuf Islam y abandon la msica. Se dedica a tareas humanitarias. www.yusufislam.org.uk En 2006 volvi a la msica con un nuevo disco An another cup. El
TEMA 3: DERECHO A LA EDUCACIN Y LIBERTAD DE ENSEANZA
1. INTRODUCCIN: CDIGO EDUCATIVO
2. PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DEL SISTEMA EDUCATIVO ESPAOL: a. b. c. d. Derecho a la educacin. Libertad de enseanza. Participacin. Descentralizacin de la administracin educativa y autonoma de los centros. e. Perfeccionamiento permanente del sistema y de la calidad de enseanza.
3. LIBERTAD DE ENSEANZA Y LIBERTAD DE CONCIENCIA:
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 a. Libertad de creacin y direccin de centros: el ideario. b. Libertad de ctedra. c. Libertad de los padres para elegir la formacin religiosa y moral de sus hijos: I. Estatuto de la enseanza de la religin catlica en Espaa: evolucin (primera legislacin, LOGSE, LOCE y LOE). II. Estatuto de los profesores de religin catlica. III. Educacin para la Ciudadana y enseanza de la religin.
TEMA 3. DCHO A LA EDUCACIN Y LA LIBERTAD DE ENSEANZA

1. INTRODUCCIN: CDIGO EDUCATIVO
El dcho a la educacin no deja de ser el dcho a formar, en la libertad y para la libertad, la propia conciencia. Es fruto del imperativo del artculo 10.1 CE (libre desarrollo de la personalidad). En relacin a la libertad de enseanza, hay que decir que de alguna manera forma parte del contenido del dcho a la libertad de expresin (20 CE) y tambin forma parte del dcho de libertad de conciencia. Los grandes debates en torno a la educacin y enseanza tienen su origen en las dos formas de concebir estos dchos: Sector partidario de la enseanza privada. Desde esta perspectiva, se da prioridad a la libertad de enseanza (entendida como libertad de creacin de centros docentes y el dcho a dotarlos de ideario propio; religioso o no religioso) sobre el dcho a la educacin. Desde esta postura, se justifica la existencia de una pluralidad de escuelas, que garantiza el dcho que tienen los padres a elegir para sus
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 hijos la educacin ms acorde con su propia conciencia y de ah la garanta del artculo 27.3 CE. Sector partidario de la enseanza pblica. Desde esta perspectiva, se aboga no tanto por una pluralidad de escuelas sino por el pluralismo en la escuela, es decir, se considera que la escuela pblica ha de ser neutral, favorecer determinados valores de convivencia y de ah que se contribuya ms eficazmente a garantizar el dcho del educando (estudiante).
Si tenemos en cuenta que, en Espaa, la prctica totalidad de escuelas privadas est en manos de confesiones religiosas, lo que se va a plantear es el debate entre escuela laica y escuela religiosa. CDIGO EDUCATIVO - CE: 16.1 (lib. conciencia), 20 (lib. expresin), 27, 148 y 149 (competencias educacin). - LO 2/2006 EDUCACIN, deroga a las Leyes de Educacin anteriores (LOGSE, LOCE..) con la excepcin de la LODE (LO de Dcho a la Educacin 8/1985 de 3 de Julio). DNDE SE ENCUENTRA En el 27. 1 CE donde primero se cita dcho a la educacin y posteriormente la lib. de enseanza. Este orden no es aleatorio ya que la lib. de enseanza es accesoria al dcho a la educacin. 27.1 Todos tienen el derecho a la educacin. Se reconoce la libertad de enseanza.
2. PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DEL SISTEMA EDUCATIVO ESPAOL

Derecho a la educacin. Libertad de enseanza. Participacin. Descentralizacin de la administracin educativa y autonoma de los centros. Perfeccionamiento permanente del sistema y de la calidad de enseanza.
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 a) DERECHO A LA EDUCACIN. La educacin es DDFF de todos los ciudadanos. El artculo 27.2 lo unimos con el 10.1 y el resultado es que, el objetivo de la educacin es la creacin de la conciencia en libertad. Hay que destacar la STC 13 de febrero de 1981; esta STC ha establecido que tanto los ppos constitucionales de igualdad, pluralismo y justicia as como los ppos democrticos de convivencia, son vinculantes en todas las reas que conforman el dcho a la educacin. En la parcela educativa no se puede prescindir de los valores superiores.
27.2. La educacin tendr por objeto el pleno desarrollo de la personalidad humana en el respeto a los principios democrticos de convivencia y a los derechos y libertades fundamentales. 10.1. La dignidad de la persona, los derechos inviolables que le son inherentes, el libre desarrollo de la personalidad, el respeto a la Ley y a los derechos de los dems son fundamento del orden poltico y de la paz social. 8/03/10 El dcho a la educacin aparte de DDFF, es dcho del que son titulares todas las personas y lleva aparejado la necesidad de eliminar desigualdades que puedan surgir del ejercicio del mismo, de lo que derivan tres consecuencias: 1) Establecer mecanismos compensadores que permitan eliminar estas desigualdades de ndole social, cultural Tambin es necesario implementar los recursos necesarios para los alumnos que tienen necesidades educativas especiales (enfermos, discapacitados fsicos e intelectuales, sectores del alumnado inmigrante que puedan necesitar ayuda en el idioma, etc.) Bsicamente esta tarea es la integracin de los estudiantes (Art. 74 y ss LOE). 2) Tipificacin del d educacin como servicio pblico, que corresponde a los poderes pblicos garantizar a todos (27.5 CE). Tambin corresponde a stos la inspeccin y homologacin del sistema educativo (27.8 CE). De este mandato se deriva la gratuidad de la enseanza y la obligatoriedad de la enseanza hasta los 18 aos (27.4). El dcho a la educacin se presenta como un dcho de prestacin (27 CE). 3) La consideracin de la educacin como elemento de permanente dinamismo, permanente perfeccionamiento y que no solo alcanza la instruccin formal obligatoria (la educacin es siempre una tarea inacabada, el propio ordenamiento contempla la educacin de adultos que aunque no sea obligatoria, es uno de los brazos que vertebra este sistema) b) LIBERTAD DE ENSEANZA: Se define en STC 13 febrero 1981 cuando se expone que la libertad de enseanza implica una actividad encaminada de modo sistemtico y continuo, a la transmisin de un determinado cuerpo de conocimientos y valores. La libertad de enseanza implica a la vez otros 3 dchos: 45 Verola Garca Martnez
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 libertad de creacin y direccin de centros docentes (27 LOCE). El objetivo es facilitar la creacin de centros con ideario propio (se defiende libertad de conciencia de padres). libertad de ctedra (20.1.c). Se proyecta libertad de conciencia sobre profesores. Se cumple el 16.1 en la actividad educativa. dcho de los padres a elegir para sus hijos la educacin religiosa y moral que considere ms acorde con sus propias convicciones (27.3). Es el dcho de los padres del 16.1 plasmado en la eleccin de un tipo de educacin sobre otra. c) PPO PARTICIPACIN: artculos 27.5 y 27.7 CE. Cada uno de estos apartados hace referencia a un tipo diferente de participacin. La participacin del 27.5 dice: Los poderes pblicos garantizan el dcho de todos a la educacin mediante una programacin gral de la enseanza con la participacin efectiva de todos los sectores afectados Este artculo se refiere a la participacin, a travs de actividades de asesoramiento, en la programacin general de la enseanza. Este asesoramiento se refiere a la preparacin y conformacin del rgano decisor o a travs de realizacin de propuestas (q se elevan a ese rgano decisor). El rgano decisor es el Consejo Escolar del Estado y los Consejos Escolares de las CCAA, que tambin vienen regulados. El 27.7 se refiere a participacin directa en la gestin y conformacin de decisiones en la gestin de centros docentes y en el estado espaol se traduce en la aparicin de consejos escolares. Otras referencias: La LODE en sus artculos 41-44(consejos escolares pblicos) y 56-57 La LOE en sus artculos 126 y ss. d) DESCENTRALIZACIN DE LA ADMN EDUCATIVA. El objetivo ltimo es favorecer la participacin real y efectiva en el mbito escolar. Si acudimos a la CE observamos que Espaa tiene como competencias exclusivas, la programacin gral de la enseanza (materias mnimas) as como la homologacin y supervisin del sistema educativo. En el resto de las materias o mbitos que competen a la educacin (35%), estas competencias pueden ser asumidas por las CCAA. Constitucionalmente podemos acudir a 149.1.1, 149.1.18 y 149.1.30 La universidad posee autonoma (27.10 CE): Se reconoce la autonoma de las universidades en los trminos que la ley establezca. Nos remite a la ley. e) PERFECCIONAMIENTO PERMANENTE DEL SISTEMA EDUCATIVO Y DE LA CALIDAD DE LA ENSEANZA. Consagrado 46 Verola Garca Martnez
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 en artculo 1.2 LOE: Los poderes pblicos prestarn. Se consigue a travs de: - Inspeccin y control (148 y ss: se hace a travs de Administraciones educativas) - Evaluacin (142.1 LOE; INSTITUTO EVALUACIN debe realizar planes plurianuales colaborando con las diferentes administraciones educativas. Hay otro tipo de evaluacin, la EVALUACIN DE DIAGNSTICO, que pretende hacer radiografa del sistema educativo.) 9/03/10
3. LIBERTAD DE ENSEANZA Y LIBERTAD DE CONCIENCIA

a. Libertad de creacin y direccin de centros: el ideario. b. Libertad de ctedra. c. Libertad de los padres para elegir la formacin religiosa y moral de sus hijos: I. Estatuto de la enseanza de la religin catlica en Espaa: evolucin (primera legislacin, LOGSE, LOCE y LOE). II. Estatuto de los profesores de religin catlica. III. Educacin para la Ciudadana y enseanza de la religin. a. LIBERTAD DE CREACIN Y DIRECCIN DE CENTROS DOCENTES (ART 27.6 CE). EL IDEARIO Nuestro ordenamiento jurdico aboga por un sistema mixto. Permite la existencia de centros pblicos y privados. Sin embargo, existe una cierta preferencia por los centros docentes pblicos (porque del 27.5 se puede deducir que la escuela pblica es el referente). La financiacin del centro docente va a estar en relacin con la autonoma del mismo (ms financiacin estatal y menos autonoma del centro: Quien paga, manda). La LODE 1985 en su artculo 10 establece que puede ser titular de un centro docente: Un poder pblico; servicio prestado por el E y por lo tanto estamos ante un centro pblico. La creacin y supresin de centros docentes pblicos corresponde a la Admn. Educativa central o autonmica (en el mbito de sus respectivas competencias. ART 17 LODE).
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 Una persona fsica o jurdica privada: tiene titularidad privada y por tanto, estamos ante un centro privado. Su apertura y funcionamiento est sujeto a una autorizacin administrativa, es decir, el centro docente privado debe ser autorizado para ver la luz. La autorizacin admva es de concesin obligada si se cumplen los requisitos mnimos que establece la ley en el artculo 14.2 LODE, que son: titulacin profesorado determinada ratio alumno-profesorado instalaciones docentes y deportivas determinado n de puestos escolares
El E se reserva siempre la programacin de la enseanza (27.5 CE) y la inspeccin del sistema educativo (27.8 CE), para salvaguardar la consecucin de los objetivos educativos. Esto implica que, en determinados casos, se va a negar el derecho a crear un centro docente cuando concurran algunas circunstancias, que vienen especificadas en el artculo 21.2 LODE. stas son: No van a poder crear un centro docente aquellas personas fsicas, con antecedentes penales por delitos dolosos o que hayan sido privadas del dcho a crear centro docente por ST judicial firme, y tampoco podrn crear centros docentes aquellas personas fsicas, que se encuentren prestando servicios en alguna Admn. Educativa. No van a poder crear un centro docente aquellas personas jurdicas en las cuales alguna de las personas fsicas, ocupe un cargo rector o sea titular de ms del 20% del capital de esa persona jurdica.
ste dcho de creacin de centros incluye tambin el dcho de dirigirlo y dotarlo de un ideario? La respuesta se da en la STC de 27 de junio de 1985, estableciendo que el dcho a crear centros docentes, incluye el dcho a dirigirlos y el dcho a dotar al centro privado de un ideario. El ideario no es otra cosa que el carcter propio de un centro docente y ste dcho no se confunde y es diferente del dcho a dirigirlo, aunque obviamente tenga en el dcho de direccin su garanta. Cules son los requisitos que ha de cumplir este ideario para adecuarse a la ley? - Debe tener como lmites los valores y ppos constitucionales. - El ideario ha de ser conocido y ha de hacerse pblico, para que los padres puedan elegir ese centro en virtud del ideario (22.2 LODE)
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 - El ideario no implica que los padres tengan que aceptarlo (en la actualidad hay un cambio respecto a lo que dispuso la LOCE [que s llego a mantener la obligatoriedad de aceptacin de un ideario respecto a los padres], pero en la LODE ya no exige esta obligacin). - Est sometido a la autorizacin administrativa del centro docente y se realiza tal autorizacin junto a la de creacin del centro, es decir, determinar el carcter propio del centro pertenece al acto de creacin del centro docente y no existe duplicidad de autorizaciones administrativas. - El ideario ha de estar contenido en el denominado proyecto educativo del centro (que es un documento bsico y fundamental donde se marcan las lneas de funcionamiento del centro. En l deben estar contenidos tambin los ppos constitucionales.) 15/03/10 b) LIBERTAD DE CTEDRA (20.1 CE) DEFINICIN: Es el d del docente a expresarse conforme a sus propias convicciones, en el mbito de las funciones docentes propias de la actividad educativa. En el mbito europeo nos encontramos con dos concepciones de este d: CONCEPCIN ALEMANA: la libertad de ctedra est vinculada a la labor de investigacin en el mbito universitario y se concibe como la posibilidad de explicar y hacer partcipe a la comunidad cientfica de las conclusiones a las que se ha llegado (fruto de la investigacin). De esta concepcin se deduce que, en Alemania, la libertad de ctedra solo rija en la esfera universitaria (profesores universitarios) y no para todos (slo se contempla para titulares y catedrticos pero no para ayudantes). CONCEPCIN FRANCESA: Al contrario que la alemana, esta concepcin ampla la libertad de ctedra y considera que todos los docentes tienen libertad de ctedra. Se concibe como prolongacin de la libertad de conciencia del profesor y afecta al profesor en el ejercicio de su labor docente. Esta concepcin tiene dos consecuencias: - Al profesor no se le puede exigir que explique determinadas ideas en contra de su conciencia. - En el mbito de la labor docente, el profesor est habilitado para explicar de acuerdo con su conciencia. Sin embargo nos encontramos con el lmite del deber de reserva, que es la obligacin que va a tener el docente/profesor de limitar o contener su libertad de ctedra (dependiendo del curso en el que se encuentren los alumnos), con la finalidad de no vulnerar la libertad de conciencia de los estudiantes. 49 Verola Garca Martnez
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 Este deber es mayor a medida que descendamos en la escala acadmica (cuanto ms pequeos los alumnos mayor deber de reserva, y cuanto ms mayores menor deber de reserva), constituyendo el mbito universitario el campo dnde el docente puede desplegar con mayor amplitud su libertad de ctedra (los alumnos son los ms mayores). QU MODELO SIGUE ESPAA? El francs, establecido en la STC 13 febrero 1981. Entiende el TC que si bien en distinta medida, los titulares del d a la libertad de ctedra en Espaa son: todos los docentes en todos los niveles educativos en todos los centros docentes pblicos y privados
Ahora bien, la libertad de ctedra no va a operar por igual segn estemos ante un centro pblico o privado. CENTRO PRIVADO: la libertad de ctedra puede entrar en conflicto con el ideario del centro educativo. La STC de 13 de febrero 1981 en su F.J 10 mantiene que un profesor de un centro docente privado no puede estar obligado ni exigrsele la adopcin de un ideario ni su aceptacin o conformidad con ste, pero s se le puede exigir que no lo ataque ni directamente ni solapadamente. CENTROS PBLICOS: es preciso distinguir un doble contenido: PTO DE VISTA POSITIVO: la libertad de ctedra faculta al profesor para orientar la enseanza conforme a su propia conviccin (esta facultad tiene distinto alcance dependiendo del nivel acadmico; en los ms bajos muy escaso y alcanzar su mximo esplendor en la universidad). Hay que realizar dos matizaciones: A medida que retrocedemos en la escala acadmica la competencia de los profesores en relacin con el programa e instrumentos pedaggicos son muy escasos (pues los programas son muy detallados). Adems, el profesor es una figura muy excluyente (que inspira temor reverencial) y ha de tener extrema precaucin y reserva para no lesionar la libertad de conciencia de los estudiantes. A nivel universitario se produce una situacin inversa. PTO DE VISTA NEGATIVO: el profesor no puede exigir una enseanza conforme a la doctrina imperante en un momento determinado. La libertad de ctedra tambin tiene lmites: Neutralidad religiosa e ideolgica de la enseanza pblica. Ppos y valores constitucionales. 50 Verola Garca Martnez
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 c) LIBERTAD DE LOS PADRES PARA ELEGIR LA FORMACIN RELIGIOSA Y MORAL DE SUS HIJOS, CONFORME A SUS CONVICCIONES (27.3 CE). DNDE APARECE ESTE D CONSAGRADO POR 1 VEZ? En el artculo 13.3 del Pacto Internacional de Dchos Econmicos, Sociales y Culturales. Se garantiza este d (eleccin de educacin religiosa y moral), pero distinguindolo del d, que tambin asiste a los padres, para elegir escuelas diferentes a las pblicas del mbito del E. Por tanto, estamos ante 2 dchos diferentes: Opcin de los padres para elegir la educacin religiosa y moral para sus hijos. Opcin de los padres para elegir escuelas diferentes de las estatales o pblicas.
El 27.3 CE establece que los poderes pblicos garantizan el d que asiste a los padres para que sus hijos reciban la formacin religiosa y moral que est de acuerdo con sus propias convicciones. Se establece el d de los padres a elegir y la mera garanta de los poderes pblicos ante esa eleccin de los padres. PREGUNTAS INTRODUCTORIAS: CMO SE INSERTA ESA FORMACIN RELIGIOSA Y MORAL EN EL SISTEMA EDUCATIVO? FORMA PARTE ESTA FORMACIN DEL SISTEMA GRAL Y HA DE EXISTIR OBLIGATORIAMENTE UNA MATERIA CURRICULAR EN LOS PLANES DE ESTUDIO, O POR EL CONTRARIO ESTAMOS MS ANTE UNA FORMACIN QUE ANTE UNA ENSEANZA, Y POR TANTO ANTE TRANSMISIN DE CONVICCIONES Y CONSTITUYE ESTA FORMACIN UN MERO AADIDO PARA TODOS LOS ESTUDIANTES QUE AS LO DESEEN? LA OFERTA DE FORMACIN RELIGIOSA Y MORAL HA DE SER OBLIGATORIA PARA CENTROS Y PODERES PBLICOS, O HA DE SER POTESTATIVA/FACULTATIVA? ES OBLIGACIN DE LOS PODERES PBLICOS PROCEDER A LA IMPARTICIN DE STA ENSEANZA, O SIMPLEMENTE LOS PODERES PBLICOS HAN DE PONER A DISPOSICIN DE LAS CONFESIONES RELIGIOSAS, LA POSIBILIDAD DE QUE TENGAN UN MBITO PARA IMPARTIR ESA FORMACIN? De las tentativas de respuesta a estas preguntas va a depender el rgimen de enseanza/formacin religiosa del mbito educativo en Espaa, el Estatuto de los profesores y todo el rgimen jurdico de esta formacin (si es obligatoria o no, si se imparte en horario escolar o no, etc). 51 Verola Garca Martnez
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 16/03/10 IMPORTANTE. I. ESTATUTO DE ENSEANZA DE RELIGIN CATLICA EN ESPAA; EVOLUCIN La enseanza de religin catlica en Espaa no siempre ha sido obligatoria (como materia en los planes de estudio). Sin embargo, en la dictadura franquista era obligatoria e incluso evaluable en todos los niveles (incluso el universitario). AEAC: La laicidad proclamada por la CE obliga a romper este pasado franquista. Simultneamente a la CE se aprueban acuerdos con la Sta Sede (ACUERDO SOBRE ENSEANZA Y ASUNTOS CULTURALES ENTRE ESPAA Y LA STA SEDE DE DICIEMBRE DE 1979 [AEAC]). ste acuerdo establece el marco general en el que se ha de desarrollar la enseanza catlica en Espaa desde ese momento en adelante. Puntos a destacar: se establece conforme al 16.1 que la enseanza de la religin catlica va a ser voluntaria (2.3 AEAC). Se tipifica no como obligatoria sino como d de los alumnos a recibirla si as lo desean. Lo nico que se exige de la accin educativa es el mero respeto de ese d de los alumnos (1.1 AEAC).
El 27.3 CE no establece el contenido concreto de esa obligacin prestacional que deriva de los poderes pblicos y se introdujo en Disposicin Adicional Segunda de la LOGSE y en la actualidad, en la Disposicin Adicional Segunda de la LOE. Hay que sealar que incluye la religin como rea o materia en los niveles educativos que corresponda, que ser de oferta obligatoria para los centros y voluntaria para los alumnos. La CE no dice nada de esta asignatura. El 2.3 AEAC y el 14 CE (igualdad) establecen que las autoridades acadmicas adoptarn las medidas oportunas para que el hecho de recibir o no recibir la enseanza religiosa no suponga discriminacin alguna en la actividad escolar. El artculo 2.1 AEAC presenta una acusada ambigedad, ya que ha dado pie a interpretaciones encontradas (polticas, judiciales y jurdicas) y aqu radica el origen de las tensiones entre determinados gobiernos y la jerarqua de la Iglesia catlica. La ambigedad se encuentra en que la insercin de la enseanza catlica se har en condiciones equiparables a las de disciplinas fundamentales. QU SE ENTIENDE POR CONDICIONES EQUIPARABLES?:
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 La insercin de 1 asignatura en planes de estudio es consecuencia obligada del 27.3 CE? Es constitucionalmente obligatoria o potestativa esa oferta por parte del E? Qu significa en condiciones equiparables y qu consecuencias tiene respecto al rgimen de asignaturas y los profesores llamados a impartirla? No es contradictoria la equiparacin de una enseanza religiosa que se tipifica como voluntaria a las asignaturas fundamentales que como tales son obligatorias? A este respecto podramos decir que equiparables no significa idnticas. Tambin hay que recalcar el debate en torno a los profesores de religin, ya que no acceden mediante concurso-oposicin, los libros de texto los pone la Iglesia, as como el ordinario diocesano(obispo), es quien nombra realmente a los profesores de religin. Adems, se paga a estos profesores con fondos pblicos del E y no con los fondos de la confesin religiosa. Por tanto, podemos concluir diciendo que la escuela pblica es la que se hace cargo de actividades confesionales privadas. Una buena solucin sera que pagase el sueldo de estos profesores la propia Iglesia, as como que los colegios pblicos cediesen las aulas para que despus del horario escolar se permitiera impartir religin. 22/3/10 EVOLUCIN ENSEANZA RELIGIN CATLICA Una vez aprobado el Acuerdo se aprob LOLR, y posteriormente mediante rdenes ministeriales, el Ministerio de Educacin regul la enseanza de la religin para primaria y secundaria. Las etapas son 4: ETAPA 1 (HASTA 1991). PRIMERA LEGISLACIN Conformacin de religin como materia ordinaria de los planes de estudio Evaluable a todos los efectos Para los alumnos que no asistieran a la clase de religin catlica, exista una asignatura alternativa denominada tica, que era obligatoria para los que no cursaran religin catlica y evaluable a todos los efectos. En los centros docentes privados con ideario religioso, nicamente se ofertaba religin catlica e inicialmente el centro no tena obligacin de implementar la asignatura de tica, a no ser que, un mnimo de 20 alumnos decidieran no cursar la asignatura de religin, en ese caso, s que se obligaba al centro a poner una clase de tica. Si el nmero de 53 Verola Garca Martnez
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 alumnos era inferior a 20 esos alumnos no cursaban tica y solo se establecan que deban ser debidamente atendidos. Los programas y libros dependan de la Iglesia y la nica autorizacin necesaria era la emitida por el MEC en relacin con los libros de texto.
ETAPA 2 (DECRETOS DE DESARROLLO DE LA LOGSE) La asignatura de religin catlica experimenta un profundo cambio: La religin inicialmente no figura entre las materias ordinarias de estudio. Solo admite la condicin de materia curricular, va la disposicin adicional segunda de la LOGSE (remite a los acuerdos, si los hubiera, con las confesiones religiosas, a la hora de que pueda figurar una materia de religin en el itinerario escolar). La materia se configura como evaluable pero su puntuacin no computar a efectos de becas ni de nota para entrar en la universidad (si compiten expedientes acadmicos, la nota de religin no se tiene en cuenta [se alega ppo de igualdad del artculo 14]). Para los alumnos que no cursen religin catlica se establece la asignatura estudio asistido no evaluable y durante esa hora reciban apoyo en el estudio del resto de asignaturas curriculares.
ste rgimen fue recurrido ante el TS y ste se pronunci en 4 sentencias (3 febrero,17 de marzo, 9 de junio y 30 de junio) del ao 1994 que declararon algunos de los artculos del decreto de desarrollo como nulos. Las causas de nulidad que consider el TS fueron: Inseguridad jurdica provocada por tener que elegir entre religin catlica y estudio asistido (cuyo contenido era indeterminado y su naturaleza desconocida, por lo que se imposibilitaba una eleccin verdaderamente fundada entre religin y otra materia verdadera). Ppo igualdad [14 CE], ya que los alumnos que cursaban estudio asistido estaban recibiendo una ventaja acadmica que no estaban recibiendo los alumnos que optaron por religin catlica. Violacin del acuerdo sobre enseanza y asuntos culturales con la Sta Sede. El TS contempl en las STS 9 JUNIO Y 30 DE JUNIO que el acuerdo fue transgredido ya que, por condiciones equiparables haba que entender que la asignatura de religin deba ser evaluada con las dems asignaturas curriculares. Lo expuesto es negado por la jurisprudencia posterior CONTRARIA del TS (STS 26 DE ENERO Y 14 DE ABRIL DE 1998) ya que, admiten que no se puede considerar como un trato milimtricamente igual o idntico a la asignatura de religin, en relacin con las dems disciplinas fundamentales.
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 Violacin del artculo 16.2 CE. Una STS entendi que tener que elegir al ppo del curso por padres o alumnos por religin u otra asignatura violaba el dcho del 16.2 a no declarar sobre las confesiones religiosas (STS 30 JUNIO DE 1994). NUEVA REGLAMENTACIN FRENTE A STS El gobierno aprob el RD 2438/1994 desarrollado por MEC de 3 de Agosto de 1995 as como 2 resoluciones de renovacin pedaggica de 16 de agosto de 1995. No se tiene en cuenta la causa de nulidad de la STS 30 de junio de 1994 sobre la violacin del 16.2, ya que se aleg la STC 160/1987 porque en un caso similar relativo a la objecin de conciencia, mantuvo que no constituye una vulneracin del 16.2 CE, si para poder ejercer el dcho del que se trate, sea necesario la manifestacin de las creencias religiosas (es inviable poder ejercer el dcho a cursar asignatura de religin catlica, si no se manifiesta la opcin por esta enseanza). La religin catlica se mantiene como regulacin de asignatura bsicamente igual (sigue siendo evaluable sin efectos de computar para becas, notas o ayudas pblicas) y por condiciones equiparables, el gobierno entiende que hay que referirse a la obligacin de oferta de la misma por todos los centros docentes pblicos y privados, siendo voluntaria de cursar para los alumnos. El cambio que se experimenta en esta regulacin es el referido al estudio asistido, que a partir del ao 1995 no versar sobre enseanzas curriculares sino que tendr por objeto facilitar el conocimiento o la apreciacin de determinados aspectos de la vida social y cultural en su dimensin histrica o actual a travs del anlisis y comentarios de diferentes manifestaciones literarias, plsticas y musicales. sta asignatura no se va a evaluar ni va a constar en el expediente acadmico.
ETAPA 3. LOCE Qued parcialmente suspendida y no se aplic por igual en todas las CCAA. En su disposicin adicional segunda regulaba una asignatura sociedad, cultura y religin con dos versiones; la confesional (programada por la Iglesia catlica) y versin no confesional (programacin estatal). Haba que elegir por una u otra y eran obligatorias, pero su puntuacin no computaba a efectos de becas o ayudas pblicas. Problemas: La asignatura SCR no figuraba en su versin no confesional para primaria.
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 No parece tener mucho sentido la existencia de una asignatura alternativa no confesional sobre esta materia porque si se considera que es importante conocer el hecho jurdico desde la perspectiva no confesional debera ser obligatoria para todos y si se considera que no es importante no se entiende para qu configurar esta versin no confesional. La versin no confesional de SCR al ser evaluable y obligatoria de cursar para los que no opten por la confesional constituye una discriminacin de cara a los alumnos sin creencias religiosas, que se ven obligados a cursar asignatura curricular obligatoria. En cuanto al rgimen de los profesores de religin catlica, la LOCE incorporaba la Ley de Medidas, Fiscales y Admvas de orden social 50/1998 de 30 de Diciembre. sta ley ampliaba la naturaleza de relacin laboral de los profesores de religin catlica (considerados personal laboral del E) y se equiparaban en sueldo a los profesores interinos [esto choca con el ppo de laicidad ya que tenemos a unos docentes nombrados por la Iglesia catlica y financiados en su actividad confesional por el E].
23/3/10 ETAPA 4. LOE La LOE remite a la existencia de acuerdos con las confesiones religiosas para poder introducir dentro del sistema educativo la materia de religin. ANLISIS DE LA RELIGIN CATLICA EN LAS DISTINTAS ETAPAS ESCOLARES: PRIMARIA (eleccin enseanza religin catlica u otra [incluida dentro de Acuerdos que se hayan firmado] / o estar debidamente atendidos) Existe la posibilidad de que la enseanza catlica q sea evaluable en los mismos trminos que las otras reas. Pero la nota no entrar a computar, cuando entre en concurrencia con otros expedientes acadmicos. Si no se opta por la religin los alumnos deben estar esa hora bajo la debida atencin educativa, as intenta evitar el error de lo dispuesto en la LOGSE y no es materia curricular (no discriminacin por la eleccin de una u otra) SECUNDARIA (eleccin de enseanza de religin u otra [incluida dentro de Acuerdos que se hayan firmado] / u otras dos opciones [estar debidamente atendidos o asignatura alternativa]) Se configura la oferta de religin catlica u otras como obligatoria para los centros y voluntaria para los alumnos. Para aquellos alumnos que no cursen religin se abren dos opciones (esto es distinto a primaria): Estar bajo la debida atencin educativa (que no implique el estudio de materias curriculares o de religin) 56 Verola Garca Martnez
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 Posibilidad de cursar una asignatura alternativa no obligatoria de carcter laico que se denomina Historia y cultura de las religiones Durante el tramo de la ESO o bien cursar religin o la asignatura alternativa historia y cultura de las religiones son evaluables pero las notas no computarn en caso de que entre en concurrencia con otros expedientes acadmicos ni para la obtencin de nota media para la admisin o acceso de alumnos. BACHILLERATO Se garantiza la oferta de esta enseanza y no se ofrece la oferta de ninguna alternativa. II. ESTATUTO DE PROFESORES DE RELIGIN Son nombrados oficialmente por las autoridades acadmicas pero siempre a propuesta de la autoridad eclesistica (los eligen y proponen realmente) Art 3 AEAC; la enseanza religiosa ser impartida por las personas que, para cada ao
escolar, sean designadas por la autoridad acadmica entre aquellas que el Ordinario diocesano proponga para ejercer esta enseanza. Con antelacin suficiente, el Ordinario diocesano comunicar los nombres de los Profesores y personas que sean consideradas competentes para dicha enseanza [] Nadie estar obligado a impartir enseanza religiosa. Los Profesores de religin formarn parte, a todos los efectos, del Claustro de Profesores de los respectivos Centros.
Art 6 AEAC establece que la jerarqua eclesistica tiene competencia para determinar los contenidos y formacin de la enseanza religiosa, as como proponer libros de texto y materiales relativos a esta enseanza. Art 7 AEAC establece que la situacin econmica de los profesores de religin en los distintos niveles educativos, va a ser concertada entre la Conferencia Episcopal espaola y el Gobierno. Con motivo de la modificacin de la Disposicin Adicional Segunda de la LOGSE (introdujo la Ley de medidas fiscales, admvas y de orden social 50/1998), se extiende la naturaleza de relacin laboral a todos los profesores de religin catlica y se les equipara en sueldo a los profesores interinos. Esta naturaleza de relacin laboral haba estado dudosa hasta el 98, debido a que rega un rgimen diferente dependiendo del nivel acadmico donde impartiera clase el profesor de religin. Se discuta la posibilidad de que esta relacin fuera administrativa o laboral (vence la versin laboral, que consiste en que el profesor de religin sea un trabajador del E y sea financiado por E espaol y no por la Iglesia). Se plante una cuestin de inconstitucionalidad, en el 2002, frente a esta situacin, que tena por objeto la Disposicin Adicional Segunda de la LOGSE y contra diversos artculos (3,6 y 7) de AEAC, que se consideraba que violaban los artculos 9.3, 14, 23.2, 24.1 y 103 CE. A travs de la STC 57 Verola Garca Martnez
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 38/2007 se inadmiti en parte esta cuestin, y se consider constitucional la declaracin eclesistica de idoneidad as como el carcter de relacin laboral de los profesores. Esta STC es considera ambigua y el TSJ de Canarias (que elev el recurso) termin condenando a indemnizar a la profesora de religin despedida. En la actualidad, normativamente, el Estatuto de los profesores de religin viene regulado en el RD 696/2007 del 1 de junio que confirma la relacin laboral de los profesores, aunque establece unas modificaciones importantes con respecto al rgimen anterior: La contratacin laboral de los profesores de religin se establece que se regir por el Estatuto de los Trabajadores, la Disposicin Adicional Tercera de la LOE, el presente RD 696/2007 y el AEAC (el orden no es casual, es jerrquico) La extincin del cto del profesor de religin tendr lugar cuando la Admn. Educativa, previa incoacin de un expediente disciplinario, adopte resolucin en tal sentido. En el caso de que esta revocacin se haga por la Iglesia Catlica, el RD establece que esta revocacin deber ser ajustada a Derecho. La contratacin de estos profesores se hace por tiempo indefinido, y no de forma anual como vena hacindose. III. EDUCACIN PARA LA CIUDADANA Y ENSEANZA DE LA RELIGIN CATLICA INTRODUCCIN La educacin para la ciudadana como asignatura autnoma y obligatoria figur en el Libro Verde de propuestas de debate de la LOE. Desde el principio, la derecha y la Iglesia lanzaron dos acusaciones en contra de esta asignatura: Se introduca en el sistema educativo el adoctrinamiento ideolgico oficial. La asignatura supona un ataque y agresin contra la enseanza religiosa.
Aprobada la LOE, en mayo de 2006, la Educacin para la ciudadana qued configurada como obligatoria en: Primaria (Educacin para la ciudadana y DDHHy se imparte en solo un curso de primaria) Secundaria (Educacin para la ciudadana y DDHH y se imparte en uno de los tres primeros cursos que conforman la ESO. En 4 de la ESO se denomina Educacin tico-cvica) 58 Verola Garca Martnez
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 Bachillerato recibiendo distintos nombres (Filosofa y ciudadana y se imparte en los dos cursos). Se imparte en total en 5 cursos.
CONTEXTO INTERNACIONAL Esta asignatura no es una propuesta ni novedosa (ya la LOGSE prevea de forma transversal la Educacin en valores) ni original (la mayor parte de pases europeos y que conforman el Consejo de Europa poseen en los currculos escolares asignaturas similares ; FRANCIA Educacin cvica, jurdica y social, INGLATERRA : Ciudadana, ALEMANIA cada lander configura una asignatura con contenidos similares a la Educacin para la ciudadana; Estudios polticos, Estudios comunitarios, HOLANDA Educacin cvica CONTEXTO JURDICO Nuestra CE en el art 10.2 establece que las normas relativas a las normas fundamentales se interpretarn de conformidad con lo establecido en la DUDDHH y en los acuerdos internacionales ratificados por Espaa sobre DDHH. El artculo 26.2 de la DUDDHH, el artculo 13.1 de Pacto de Dchos Civiles y Polticos y el 29.1 de la CDN se establece que la educacin tendr por objeto el libre desarrollo de la personalidad humana, as como la educacin debe favorecer la amistad, tolerancia y promover actos de Naciones Unidas en relacin del mantenimiento de la paz. La legislacin internacional recoge objetivos relacionados con el contenido de esta asignatura. El artculo 27.2 establece que educacin tendr por objeto el pleno desarrollo de la personalidad humana, en el respeto a los ppos democrticos de convivencia y en el respeto a los DDFF. Jurisprudencialmente la STC 5/1981 establece que la enseanza ha de servir a determinados valores y ppos democrticos de convivencia, que no cumplen una funcin meramente limitativa sino de inspiracin positiva. La STS 31 de Enero 1997 establece que la finalidad que se asigna a la educacin incluye un contenido que bien merece la calificacin de moral, entendida esta nocin en un sentido cvico y aconfesional (pleno desarrollo de la personalidad humana en el respeto de los ppos democrticos de convivencia y en el respeto de los DDFF). Esta misma STS establece que el 27.3 (dcho de padres a elegir educacin de hijos) se mueve en el terreno de las libres convicciones de cada cual y dice el TS que el mensaje que se deriva de este artculo, es el respeto a la libertad de los ciudadanos para que puedan elegir para sus hijos una formacin religiosa y moral, 59 Verola Garca Martnez
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 entendiendo sta como un plus que atiende a quienes tienen creencias religiosas o valores morales especficos, que han de ser compatibles con los objetivos del 27.2. De lo indicado por el TC y TS se desprende la confirmacin jurisprudencial de la existencia de una moral cvica aconfesional, pblica, siendo sta objeto de la asignatura educacin para la ciudadana. Esta moral pblica es obligatoria para todos y en caso de contradiccin de moral privada, prevalece la moral pblica, de ah que algo similar ocurra con las asignaturas correspondientes, de manera que no se pueden considerar alternativas Educacin para la ciudadana (moral pblica) y la asignatura de religin (moral privada). 6/4/10
TEMA 4: LAS LIBERTADES DE EXPRESIN E INFORMACIN
1. CONCEPTO Y CONTENIDO DE LAS LIBERTADES DE EXPRESIN Y DE INFORMACIN. Fundamento y naturaleza jurdica. Titularidad.
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 2. DERECHOS ESPECIALES DE LOS INFORMADORES Secreto profesional de los periodistas. Clusula de conciencia. 3. DERECHOS DE LOS CIUDADANOS DERIVADOS DE LAS LIBERTADES DE EXPRESIN E INFORMACIN Derecho de rectificacin. Derecho de acceso. 4. LMITES A LAS LIBERTADES DE INFORMACIN Y EXPRESIN
TEMA 4.LOS DCHOS DE COMUNICACIN. EXPRESIN E INFORMACIN.

1. CONCEPTO Y CONTENIDO DE LAS LIBERTADES DE EXPRESIN Y DE INFORMACIN
Fundamento y naturaleza jurdica Titularidad CONCEPTO Y CONTENIDO Nos tenemos que remitir a artculo 20.1.a) [libertad de expresin] y 20.1.d) [dcho a la informacin]. Expresin e informacin son derechos distintos (concepcin dual). Estos dos dchos se van a diferenciar en atencin a su objeto (desde su creacin el TC ha recogido en varias de sus resoluciones la existencia de un parentesco 61 Verola Garca Martnez
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 entre la libertad de expresin y el dcho a la informacin, pero dejando claro que es una relacin de parentesco, no de identidad ni de subordinacin). Para clarificar que son dos dchos distintos hay un dato que resulta revelador de la tramitacin de la CE y es que en el anteproyecto de la CE el artculo 20.4 deca Se reconoce la lib de comunicar y recibir informacin objetiva y veraz por cualquier medio de difusin. Una de las enmiendas que present Alianza Popular, propona la eliminacin de este artculo 20.4 por entender que dicho precepto era una repeticin de lo establecido en el artculo 20.1 del anteproyecto que deca Se reconoce el dcho a expresar y defender ideas y opiniones usando libremente la palabra, el escrito y la imagen sin censura previa. Esta enmienda de AP fue rechazada, lo que supone que el constituyente consideraba igual de relevantes el dcho a la informacin y la libertad de expresin. LIBERTAD DE EXPRESIN (20.1.A) Es la posibilidad de dar a conocer las propias ideas a los dems. El objeto est situado en el plano subjetivo, y viene referido indudablemente a la expresin de los propios pensamientos, las propias ideas y tambin incluye la expresin de las propias creencias (religiosas o no). El objeto son opiniones, ideas, creencias. DCHO A LA INFORMACIN (20.1.D) Se compone de dos dchos: dcho a comunicar informacin veraz dcho a recibir informacin veraz
En ambos casos, el objeto viene referido a aquellos hechos que en palabras del constitucional, puedan encerrar trascendencia pblica, es decir, aquellos hechos noticiables (STC 105/1983 de 23 de noviembre). El objeto son las noticias o hechos noticiables. Aunque en el plano terico puede resultar relativamente sencillo proceder a la distincin entre libertad de expresin y dcho a la informacin, en el plano prctico proceder a esta diferenciacin puede ser muy difcil, ya que en la mayora de los casos se mezclan aspectos informativos con aspectos de opinin. El TC ha ofrecido algn parmetro que permite distinguir si estamos ante uno u otro dcho, y fundamentalmente el TC ha mantenido que en caso de duda habr que estar al elemento preponderante (si en una noticia hay ms opinin que informacin estaremos ante libertad de expresin y viceversa [STC 6/1988 de 21 de enero]). FUNDAMENTO DE LOS DCHOS DE COMUNICACIN. Est relacionado con el objeto (que el ciudadano pueda formar libremente sus opiniones y participar de modo responsable en los asuntos pblicos, para lo cual ha de ser informado ampliamente, de modo que pueda ponderar opiniones diversas e incluso contrapuestas[STC 159/1986 de 12 de diciembre] ). 62 Verola Garca Martnez
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 El fundamento de los dchos de comunicacin se encuentra en tres instituciones: la dignidad de la persona (10.1 CE a travs de libre desarrollo de personalidad) libertad ideolgica (16.1 CE) y concretamente libertad de conciencia. Pluralismo poltico (1.1 CE).
NATURALEZA JURDICA DE DCHOS DE COMUNICACIN. Se trata de dchos fundamentales subjetivos de la persona, del ciudadano. La naturaleza jurdica no se agota con el carcter de fundamental, ya que debido al objeto (formacin de opinin pblica libre) tambin cumplen una funcin de garanta institucional. Estas libertades gozan de una especial significacin social y poltica, ya que contribuyen a esta formacin de la opinin pblica libre, que es uno de los pilares de un sistema democrtico. LA STC 12/ 1982 del 31 de marzo y la 6/1981 afirman la naturaleza de garanta institucional de estos dchos sin que sta cualidad niegue la de derechos fundamentales de estos mismos dchos (estas SSTC afirman la naturaleza doble de estas libertades [DDFF y garanta institucional]). TITULARIDAD DE LOS DCHOS DE COMUNICACIN. En relacin a la titularidad surgen algunos problemas interpretativos. En un primer momento, parece que la titularidad corresponde a todos los ciudadanos, pero en un anlisis ms detallado lleva a otra conclusin. Inicialmente parece que hay consenso respecto a que el dcho de informacin a recibir informacin veraz es de todos los ciudadanos. Sin embargo el dcho a comunicar informacin veraz es dudosa su titularidad, ya que es ejercido por un colectivo muy especfico (los profesionales de la informacin). El TC, en relacin a esto atribuye la titularidad del dcho a comunicar informacin veraz a todos los ciudadanos y no slo a los profesionales de la informacin, aunque al mismo tiempo el TC reconoce diferencias importantes en cuanto al ejercicio de ste dcho segn se trate de ciudadanos o periodistas (si se trata de periodistas el dcho a comunicar informacin veraz acta revestido de la naturaleza de garanta institucional, especialmente uno de los elementos que va a ser de especial relevancia, en cuanto a su diferencia, es el uso de las fuentes y lo relativo a la recogida de datos por parte del profesional de la informacin.) El dcho a comunicar informacin veraz no es un dcho especial de los profesionales de la informacin, sino que los dchos especiales otorgados a los mismos van a ser otros distintos, como el secreto profesional y la clusula de conciencia. En conclusin, la titularidad del dcho a informar corresponde a todos los ciudadanos, pero la especial proteccin de la que este dcho es objeto, desde su aspecto institucional slo se hace efectiva cuando el dcho es ejercido en tales condiciones que se contribuye a la formacin de la opinin pblica libre, lo cual sucede especialmente cuando la comunicacin de informaciones veraces se realiza a travs de los medios de comunicacin de 63 Verola Garca Martnez
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 masas (casi siempre por los profesionales de los mismos [STC 165/1987 de 27 de octubre]).
2. DERECHOS ESPECIALES DE LOS INFORMADORES

Secreto profesional de los periodistas. Clusula de conciencia. Ambos dchos enunciados, aparecen recogidos en el ltimo inciso del artculo 20.1.d) CE: A comunicar o recibir libremente informacin veraz por cualquier medio de
difusin. La Ley regular el derecho a la clusula de conciencia y al secreto profesional en el ejercicio de estas
(se remite la regulacin a una ley posterior). A pesar de esta remisin, la ley solo ha regulado la clusula de conciencia, pero no el secreto profesional. Aunque fuera necesaria, no es obligatoria la interpositio legislatoris ya que son dchos de invocacin directa.
libertades.
SECRETO PROFESIONAL DE LOS PERIODISTAS
DEFINICIN. Dcho de los profesionales de informacin a no revelar las fuentes de la misma, ni a su empresa, ni a terceros, ni a las autoridades pblicas, ni siquiera a las judiciales (aunque en ste ltimo caso puede decaer el secreto profesional). FUNDAMENTO. Es por un lado, que no disminuya la informacin circulante en la sociedad y por otro, que no se silencien las fuentes de informacin (si las fuentes que proporcionan la informacin corrieran el riesgo de verse expuestas y sujetas a hipotticas represalias, est claro que no brindaran la informacin que s que pueden proporcionar cuando su identidad va a ser ocultada). El secreto profesional de los periodistas es un dcho instrumental de la libertad de informacin (que legitima el secreto y lo subordina). NATURALEZA JURDICA. Se trata de un DDFF que corresponde a profesional de la informacin, pero subordinado a la libertad de informacin. El sujeto titular es el profesional de la informacin (como lo indica la CE). En relacin al sujeto pasivo, es un dcho oponible erga omnes (incluidos los responsables de la empresa donde trabaja periodista y tambin la propia autoridad judicial [excepto en la excepcin que veremos ms adelante]). MBITO DE APLICACIN MATERIAL. Lo que se protege es la identidad de la fuente que suministra la informacin, as como otro tipo de asuntos, que sin ser estrictamente la identidad de la fuente, podran llevar a su identificacin (se protegen en s tres situaciones; el testimonio [el periodista tiene dcho a silenciar la identidad de la fuente] , registro [no podr acordarse la entrada en domicilio de periodista o lugares 64 Verola Garca Martnez
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 donde trabaja con el objeto de identificar la fuente] e incautacin [no se podr obligar a entregar ningn elemento informtico o audiovisual que pueda llevar a la identificacin de la fuente] ). Por tanto, se incluyen en el objeto tanto la identidad como las otras tres situaciones (todas las circunstancias que rodean a la identidad). LMITES. Este dcho est sujeto a unos determinados lmites, que en este caso son dos circunstancias concurrentes [CIRCUNSTANCIAS 1 + 2], para que decaiga el secreto profesional. De lo contrario este dcho no decae. Circunstancias para el decaimiento: ([CIRCUNSTANCIA 1] Tiene que haber una peticin frente a autoridades judiciales y no en todos los casos). + ([CIRCUNSTANCIA 2] deben ser causas que por su gravedad as lo requieran): * Peligro del sistema democrtico (rebelin, terrorismo, revelacin de secretos oficiales) * Que del mantenimiento del secreto se produjera un dao al DDFF a la vida. No decae si el objeto es esclarecer o resolver delitos ya cometidos (inters de la justicia). 12/4/10 CLUSULA DE CONCIENCIA
REGULACIN. Ley Orgnica 2/1997, de 19 de junio, reguladora de la clusula de
conciencia de los profesionales de la informacin.

DEFINICIN. Es el dcho q asiste a profesional de informacin y que le permite rescindir unilateralmente el contrato que le vincula a la empresa informativa, y va a poder efectuar la rescisin unilateral con los mismos efectos que si fuera la empresa informativa la que lo rescindiera (va a tener dcho a recibir cuanta equiparable a la indemnizacin por despido improcedente). Este dcho va a poder ser ejercitado en el caso de que el medio, para el cual trabaja el periodista, cambie sustancialmente la orientacin informativa o la lnea ideolgica. FUNDAMENTO. En la base del reconocimiento de la clusula de conciencia, se encuentra la libertad de conciencia del profesional de la informacin. Sin embargo, la libertad de conciencia del periodista no es, ni el nico fundamento que justifica la clusula de conciencia, ni tampoco el ms importante. Si solo fuera este fundamento, se primara la libertad de conciencia de los periodistas sobre el del resto de los ciudadanos. Por tanto, el segundo fundamento que justifica y que 65 Verola Garca Martnez
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 sustenta este derecho, es la garanta del pluralismo interno de los medios de informacin (en ltima instancia la clusula de conciencia de los periodistas se justifica debido a que, los medios de comunicacin y el trabajo de los profesionales que trabajan en ello, tienen como objeto la formacin de una opinin pblica libre). Es sta vertiente de garanta institucional la que justifica el reconocimiento de este derecho. SUJETO ACTIVO. Se encuentra en el artculo 1 de la LO 2/1997 y es el profesional de la informacin del medio del comunicacin al que le una relacin laboral contractual estable con la empresa. No todas las personas que intervengan en un medio de comunicacin van a poder se titulares de la clusula de conciencia. Un colaborador espordico no podra ser sujeto activo. SUJETO PASIVO. Es el medio de comunicacin. NATURALEZA JDCA. Se trata de un DDFF y al contrario que el secreto profesional, la clusula no es instrumental de ningn otro. Adems, tiene el carcter de garanta institucional. MBITO DE APLICACIN MATERIAL. El presupuesto bsico es que exista un cambio de orientacin ideolgica sustancial en el medio de comunicacin, haya o no haya cambio en la titularidad del medio informativo. Deben confluir dos elementos para accionar la clusula: - Colisin entre los ppos editoriales de los medios de comunicacin y la libertad de conciencia del periodista. - Que la colisin tenga como consecuencia un menoscabo para el pluralismo interno del medio y como consecuencia, para la formacin de una opinin pblica libre. Es posible que haya situaciones, que no son las anteriores pero que se pueden asemejar al cambio de ideologa del medio y que podran habilitar al profesional de la informacin para ejercer su clusula de conciencia (4 situaciones): Obligar al profesional a realizar su trabajo en contra de los ppos deontolgico bsicos inherentes a su profesin de periodista (hacerle renunciar a los ppos que forman parte esencial de la prctica periodista). Cuando se utiliza el trabajo profesional del periodista para ser publicado en otro medio de informacin, de informacin ideolgica distinta del medio en el que trabaje, sin tener el consentimiento de ste (Ej; un periodista de La Razn que encuentre su artculo publicado en Pblico) Modificacin unilateral por la direccin, de aquella informacin u opinin manifestada por el periodista que pueda implicar una variacin en la
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 orientacin ideolgica de esa informacin, siempre que no se modifique la firma del mismo. Cuando se procede a una modificacin de las condiciones de trabajo del periodista, cuando resulte probado que esas modificaciones han sido consecuencia de represalias ideolgicas (se enfatiza el problema de la difcil prueba de estos hechos).
3. DERECHOS DE LOS CIUDADANOS DERIVADOS DE LAS LIBERTADES DE EXPRESIN E INFORMACIN

Derecho de rectificacin. Derecho de acceso.
DCHO DE RECTIFICACIN
REGULACIN. No se encuentra consagrado en el 20 CE, sin embargo el legislador espaol lo ha considerado de especial relevancia y lo incluy en el ordenamiento jurdico a travs de la LO 2/1984 de 26 de marzo reguladora del derecho de rectificacin. DEFINICIN. Es aquella facultad, otorgada a toda persona natural o jurdica, de rectificar una informacin difundida por cualquier medio de comunicacin, sobre hechos que le aludan, que considere inexactos y cuya divulgacin pueda causarle un perjuicio. ELEMENTOS. El derecho de rectificacin implica una obligacin correlativa por parte del director del medio en cuestin, consistente en publicar de forma ntegra y gratuita, el escrito de rectificacin, con una relevancia semejante a la que se hubiera dado en la informacin que se rectifica (art.3 LO 2/1984). Es importante precisar que quien ejerce la rectificacin, no es el medio de comunicacin, es la persona natural o jurdica que ha considerado que la informacin le alude, es inexacta o eventualmente puede perjudicarle. OBJETO. Son los hechos publicados considerados inexactos por el titular del derecho, y siempre que le aludan y le perjudiquen. Ahora bien, no cabe ejercer el dcho de rectificacin contra opiniones o contra juicios de valor, aunque las mismas cumplan los mismos requisitos mencionados anteriormente. Slo se van a poder rectificar hechos o la existencia en una noticia de hechos. EJERCICIO. No prejuzga la veracidad ni la falsedad de las informaciones publicadas, ni tampoco del escrito de rectificacin. La insercin del escrito de rectificacin, lo nico que supone es la publicacin de una versin distinta de los hechos y no la instauracin definitiva de la verdad sobre los mismos. 67 Verola Garca Martnez
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 FUNDAMENTO. Es dual; por una parte, pretende la proteccin del honor y de cualquier otro inters legtimo, y por otra parte, el derecho a recibir informacin veraz y consecuentemente la formacin de la opinin pblica libre. En relacin al derecho al honor, como fundamento de la rectificacin, hay que decir que el ejercicio de la rectificacin no se circunscribe al honor, ya que ste dcho de rectificacin, aparte de proteger el dcho al honor, tambin protege cualquier dcho legtimo que el titular considere conculcado por la informacin (ej; inters patrimonial) [como establece la STC 168/1986]. Adems el honor se puede proteger mediante dos vas; la civil y la penal (que no se excluyen aunque se ejercite la rectificacin). PLAZOS Y EJERCICIO DEL DCHO. Los plazos son fundamentales y hay mucha diferencia entre da hbil y da natural. A la hora de estudiar el ejercicio de este derecho, tenemos que estar a lo prescrito en los artculos 2 y 3 de la LO de rectificacin: este dcho se ejercitar mediante la remisin de un escrito de rectificacin al director del medio de comunicacin en el plazo de 7 das naturales [cuentan sbados y domingos] a la publicacin y difusin de la informacin que se desea rectificar, de forma tal que se tenga constancia de la fecha de recepcin de ese escrito de rectificacin Cmo se hace constar realmente que el escrito de rectificacin se ha recibido en plazo? Mediante burofax o acuse de recibo. Cmo ha de ser el escrito de rectificacin? En primer lugar, en la medida de lo posible, no debe exceder de lo que ocup la informacin que se rectifica y la informacin deber ceirse a los hechos que se quieran rectificar. El director del medio, cuando recibe el escrito deber publicarlo de forma ntegra, gratuita, sin ningn tipo de apostillas ni comentarios, en el plazo de los 3 das siguientes a la recepcin del escrito de rectificacin, y deber hacerlo con una relevancia similar a aquella en que se public o difundi la informacin que se rectifica. Qu pasa cuando el medio de comunicacin no tiene periodicidad diaria? En ese caso, el director del medio, deber publicar la rectificacin en el nmero siguiente y si el medio es radio-televisivo, la persona que rectifica puede exigir la rectificacin en el plazo de tres das y en otro espacio que tenga una relevancia y audiencia similar. Qu sucede si el director no difunde el escrito de rectificacin? En este caso, el rectificante va a poder ejercitar la accin de rectificacin ante el Juez de Instancia competente y en un plazo de siete das hbiles, siguientes al ltimo da de plazo que tena el medio para publicar la rectificacin. 13/4/10
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 DCHO DE ACCESO A LOS MEDIOS DE COMUNICACIN PBLICOS
DEFINICIN. Se trata de una facultad reconocida a grupos sociales y polticos significativos. Consiste en utilizar los medios de titularidad pblica, con el objeto de difundir ideas y doctrinas en el mbito que otorga el derecho a la informacin y la libertad de expresin. FUNDAMENTO. Es similar al dcho de rectificacin. Por un lado, encontramos la libertad de conciencia y por otro lado, el pluralismo poltico. Se facilita que los diferentes grupos sociales puedan tener un canal para difundir su ideologa y de esta forma contribuir a la formacin de la opinin pblica libre. ste dcho viene reconocido constitucionalmente, pero hay que recordar que en la base del reconocimiento de este derecho, se encuentra el artculo 9.2 CE, que tiene como finalidad promover la participacin y hacerlo en condiciones de igualdad de los diferentes grupos sociales. Este dcho viene a garantizar la existencia de un sistema democrtico (que no haya versiones oficiales o nicas; que se pueda or la voz de todos). MARCO LEGAL. El dcho de acceso se encuentra regulado en el 20.3 CE. Tambin hay que decir que el dcho de acceso ha sido objeto de un desarrollo legislativo (en la actualidad se recoge en la Ley 17/2006 de 5 de junio de la radio y la televisin estatal en su artculo 28.2; esta ley remita a la aprobacin de un Reglamento especfico sobre el dcho de acceso. ste Rto tambin se encuentra en la actualidad vigente.) La ley 17/2006 modifica radicalmente la concepcin de los medios de titularidad pblica. Existen dos convocatorias anuales para poder remitir (por parte de los grupos sociales significativos) al Consejo, la propuesta para poder acceder a un espacio en la radio y televisin pblica (es el Consejo el que habr de contestar bien de forma negativa o afirmativa a cada una de las peticiones que se realicen, y en caso de que la respuesta sea denegatoria, la resolucin deber ser motivada). En el caso especial de los partidos polticos, hay que remitirse a la Ley Orgnica del Rgimen Electoral General 5/1985 de 19 de junio, que permite en los periodos electorales, que los partidos, federaciones, coaliciones que concurran a las elecciones, tengan derecho a espacios gratuitos de propaganda en las emisoras de radio y en espacios televisivos de titularidad pblica, conforme establece la propia ley (arts 60 y ss). La distribucin de los espacios gratuitos para propaganda electoral se hace atendiendo al n de votos que obtuvo cada partido, federacin, coalicin en las anteriores elecciones equivalentes.
4. LMITES A LAS LIBERTADES DE INFORMACIN Y EXPRESIN
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 Son derechos que aunque gozan de gran alcance (especialmente cuando operan como garanta institucional) no son derechos ilimitados. Entre los diferentes lmites con los que pueden topar estas libertades, es necesario comenzar aludiendo a la propia garanta institucional. Hasta ahora, hemos destacado que la garanta institucional operaba o poda operar como un reforzador en stos dos DDFF. Se puede afirmar que la garanta institucional tiene una doble vertiente: Positiva: refuerza DDFF, los pone en posicin prevalerte(prevalece la libertad de expresin sobre otro DDFF) Negativa: La garanta institucional opera como lmite a las libertades de expresin e informacin.
La garanta institucional aumenta el grado de eficacia de las libertades de expresin e informacin, pero no lo hace de forma indiscriminada ni absoluta, sino nicamente en la medida en que sta mayor eficacia es necesaria para conseguir el fin que persigue. Para lograr este objetivo, no se permite lesionar otros bienes e instituciones jurdicas que son necesarios para conseguir la misma finalidad. Por lo tanto, en su faceta negativa, la garanta institucional nunca podr extender su proteccin sobre la libertad de expresin e informacin, si para ello debe sacrificar un bien jurdico cuya lesin constituya un riesgo de ruptura con el sistema democrtico. EJ: ESFERA DE INTIMIDAD PERSONAL DE PERSONAJES PBLICOS; SI SE UTILIZAN LOS DCHOS DE COMUNICACIN PARA INMISCUIRSE EN LA ESFERA NTIMA DE LOS PERSONAJES PBLICOS Y NO TIENE NINGUNA RELEVANCIA PBLICA (NO ES UN DEFRAUDADOR DE HACIENDA QUE S TENDRA RELEVANCIA, SINO UN FAMOSILLO) ESTOS DCHOS DE COMUNICACIN NO TENDRAN COBERTURA. Podemos agrupar las limitaciones del 20.1.a) y 20.1.d) en 4 categoras: 1) LMITES DERIVADOS DE LOS DDFF DE LAS OTRAS PERSONAS: 18.1 y 16.1 CE 2) LMITES RELACIONADOS CON LA MORAL PBLICA Y LA PROTECCIN DE LA JUVENTUD Y DE LA INFANCIA: No se pueden emitir programaciones de violencia o sexo, en horario infantil. 3) LMITES DERIVADOS DE LA EXCEPCIN DE LOS PPOS GENERALES DE LA PUBLICIDAD: A) SECRETO JUDICIAL B) SECRETO DE LAS SESIONES PARLAMENTARIAS C) SECRETOS OFICIALES 70 Verola Garca Martnez
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 4) OTROS LMITES DERIVADOS DE LA DEFENSA DEL E DEMOCRTICO: Se trata de Estados de alarma excepcin y sitio y los derivados de las normas penales (apologa del terrorismo y genocidio). En relacin con la libertad ideolgica y religiosa, como lmites a la informacin y expresin, es perfectamente lgico que la libertad ideolgica y religiosa, puedan constituir lmites a las libertades de informacin y expresin, porque con el reconocimiento de las ltimas lo que se pretende garantizar es el pluralismo ideolgico y religioso, con el consiguiente respeto a ambos. La existencia de la informacin y expresin depende de la independencia efectiva de ideologa y religin, de cuyo contenido forman parte. No cabe la posibilidad de que las libertades de expresin e informacin excedan su mbito lesionando las libertades ideolgica y religiosa, prueba de ello es la tipificacin que desde el punto de vista penal se otorga a las mismas. El CP 1995 tipifica como delitos: 510.1 CP: La provocacin a la discriminacin, al odio o a la violencia contra grupos o asociaciones en relacin con su ideologa, religin o creencias. 510.2 CP: La difusin de informaciones injuriosas sobre grupos o asociaciones en relacin a su ideologa, religin o creencias. 525 CP: El escarnio pblico de los dogmas, creencias, ritos o miembros de las distintas religiones o de quienes no profesen creencia alguna. 515.5 CP: Se califica como asociacin ilcita aquella que promueva o incite a la discriminacin, al odio o a la violencia contra personas, grupos o asociaciones por razn de su ideologa, religin o creencias.
TEMA 5: MOVIMIENTOS DE DESOBEDIENCIA CIVIL Y OBJECIN DE CONCIENCIA

1. INTRODUCCIN 1.1. Formas de reaccin frente a la norma jurdica por razones de conciencia: 1.1.1. Reacciones colectivas: Violentas: revolucin. Pacficas: contestacin y desobediencia civil. 1.1.2. Reacciones individuales: Objecin de conciencia. 71 Verola Garca Martnez
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 2. MOVIMIENTOS DE DESOBEDIENCIA CIVIL 2.1 Mahatma GANDHI 2.2 Martin Luther KING 3. OBJECIN DE CONCIENCIA 3.1 Objecin de conciencia a un deber general:
3.1.1 Objecin de conciencia al servicio militar. 3.1.2 Objecin fiscal. 3.1.3 Objecin a formar parte de una mesa electoral o de la institucin del jurado. 3.2 Objecin de conciencia a un deber contractual/estatutario:
3.2.1 Objecin de conciencia al descanso semanal. 3.2.2 Objecin de conciencia a prcticas abortivas.
TEMA 5: MOVIMIENTOS DE DESOBEDIENCIA CIVIL Y OBJECIN DE CONCIENCIA

19/4/10
1. INTRODUCCIN
1.1 Formas de reaccin frente a norma jurdica por razones de conciencia
1.1.1 Reacciones colectivas: Violentas: revolucin Pacficas: contestacin y desobediencia civil
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 Violentas: (no se estudian porque no estn amparadas por CE 1978) Revolucin. Pacficas: Contestacin. Consiste en una protesta clamorosa en contra de una determinada norma jurdica, que se entiende que vulnera una norma de conciencia, compartida por un grupo extenso de gente. Se limita a realizar accin de protesta pero no ofrece ninguna alternativa a la norma que se est impugnando. Es pacfica, colectiva y se realiza en un espacio pblico. Desobediencia civil. Consiste en una reaccin colectiva y pacfica ante determinada norma o conjunto de normas, pero a diferencia de la contestacin, no se va a limitar a protesta formal sino que se va a dar un paso ms y se va a desafiar al sistema jurdico, a travs del quebrantamiento de la norma frente a la cual se protesta. Se protesta y se viola la norma jurdica (los desobedientes civiles asumen consecuencias derivadas de la violacin de la norma jurdica, estn dispuestos a asumir la sancin por violar la norma, no tratan de evitar que caiga sobre ellos el peso de la ley que consideran injusta).
20/4/10 Las caractersticas compartidas entre la contestacin y la desobediencia son: Encontramos que ambas se tratan de reacciones colectivas y pblicas. Ambas son pacficas (renuncian explcitamente al uso de la violencia). Ambas pretenden la modificacin de la norma que perciben como injusta.
Las diferencias entre ambos movimientos son: La contestacin se limita a una protesta enrgica frente a la norma jurdica, pero se limita a dicha protesta y no va ms all (no se rompe ni se quiebra la norma injusta). Los desobedientes civiles no se limitan a protestar contra la injusticia, sino que violan las normas frente a las cuales se protesta, aceptando las consecuencias jurdicas derivadas del incumplimiento de esa norma jurdica (se asume la posibilidad de ser sancionado o incluso a ingresar en prisin). La contestacin no establece una alternativa frente a la norma percibida como injusta mientras que los desobedientes civiles s (a travs del cumplimiento de la norma y de la aceptacin de las consecuencias 73 Verola Garca Martnez
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 jurdicas que se derivan, demuestran el absurdo de la existencia de esa norma). En conclusin, la doctrina filosfica y constitucionalista se ha venido ocupando de este mbito de transgresin de desobediencia a la norma (EJ: Gregorio Peces Barba, el cual mantiene que la desobediencia civil es el ltimo asidero de las minoras, para exponer a la sociedad la injusticia percibida de una norma en el marco de una sociedad democrtica). La desobediencia no quiebra la democracia, ya que se asumen las consecuencias de quebrar la norma. 1.1.2 Reacciones individuales: Objecin de conciencia DEFINICIN: Es la negativa individual a prestar obediencia a una norma jurdica o a un conjunto de normas, por considerar que es o que son contradictorias con la propia conciencia, y por lo tanto, se considera superior la obligacin de cumplir con la propia conciencia, por encima de esa norma o de ese conjunto de normas jurdicas. En el caso de la objecin, como en la desobediencia civil, se desobedece a una norma, pero el objetor no pretende la modificacin de la norma jurdica sino no cumplir sta, debido a la obligacin superior de obedecer la norma de conciencia. Ms que a un inters general (caso de desobediencia civil), lo que persigue el objetor es un inters individual o particular (caso de objetores). De este inters individual, se extrae el objetivo de no cumplir la obligacin jurdica, aunque no siempre sea as. INTRODUCCIN Hasta el momento hemos estudiado dos proyecciones de la objecin de conciencia: 1. Tener unas u otras creencias y convicciones 2. D a comunicar libremente esas creencias a los dems Ahora introducimos un tercer nivel: 3. D a la libertad de conciencia, es la posibilidad de comportarse conforme a la propia conviccin y no ser obligado a comportarse en contra de las misma. En qu medida el E es respetuoso con la conciencia individual? (entendida como norma de conducta). El objetivo es hacer compatible las convicciones con el comportamiento. HIPTESIS: existe una norma individual de la conciencia de una persona, que es la norma suprema de su conducta. No se habla de conciencia en
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 sentido global o tico sino individual; va a ser muy difcil que se de total correspondencia entre normas de conciencia y normas jurdicas. En el E social y democrtico de D en el cual la persona, su dignidad y el libre desarrollo de la persona, constituyen un valor superior del ordenamiento jurdico, las normas jurdicas deben ir encauzadas de forma prevalente a regular/permitir mayor libertad de los ciudadanos y tambin debern determinarse los lmites, pero dichos lmites no deben ser otros que los estrictamente necesarios para el respeto de los derechos de los dems. Las normas prohibitivas e imperativas deben ser las menos posibles y adems, en la medida de lo posible, debern encauzarse alternativas que permitan proteger y salvaguardar la libertad de conciencia de las personas. En relacin al dcho a comportarse conforme a las propias convicciones (conforme propia conciencia) podemos distinguir tres perfiles de actuacin del individuo: 1. Puede suceder que la actuacin del sujeto coincida con la obligacin impuesta por una norma jurdica (identidad entre lo que exige la propia conciencia y lo que exige el ordenamiento jurdico). EJ: NORMA DE CONCIENCIA DICE QUE NO PUEDO MATAR (ES INMORAL) Y ESTO COINCIDE CON ORDENAMIENTO JURDICO (SANCIONA ACTO DE MATAR) HAY IDENTIDAD ENTRE NORMA DE CONCIENCIA Y ORDENAMIENTO. 2. Puede suceder que lo que prescriba la propia conciencia no est determinado en ningn sentido (ni para prohibirla ni para exigirla por parte del ordenamiento jurdico [silencio de ordenamiento frente a conducta]). EJ: NORMA DE CONCIENCIA DICE QUE AYUNO ES BUENO PERO EL ORDENAMIENTO NO DICE NADA SOBRE ELLOS (NI LO PROHIBE NI LO OBLIGA). 3. Puede suceder que esta conducta que la propia conciencia exija, venga o bien ordenada en contra de la conciencia por parte del ordenamiento jurdico, o bien venga prohibida por parte del ordenamiento jurdico. EJ: PRIMERA VARIANTE: ORDENAMIENTO EXIGE ALGO QUE CONCIENCIA PROHIBE; EL DEBER DE DEFENDER A ESPAA Y PRESTAR SERVICIO MILITAR OBLIGATORIO CHOCA CON NORMA DE CONCIENCIA QUE PROHIBE LO QUE EL ORDENAMIENTO JURDICO EXIGE (discordancia). SEGUNDA VARIANTE: LA CONCIENCIA EXIGE HACER ALGO Y ORDENAMIENTO LO PROHIBE; LA CONCIENCIA EXIGE QUE EN LOS RITOS CHAMNICOS, EN SUS CEREMONIAS ESPIRITUALES, UTILICEN
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 SUSTANCIAS ALUCINGENAS (PEYOTE) QUE PUEDEN SER PERJUDICIALES Y EL ORDENAMIENTO LAS PROHIBE POR SALUD PBLICA. Las dos primeras situaciones inicialmente no plantean problemas al jurista, porque vamos a estar ante el ejercicio legtimo de la libertad de conciencia. Sin embargo, la tercera situacin presupone la existencia de una norma jurdica imperativa que obliga a un comportamiento, en contra de la conciencia y se exige, en todo caso, la excepcin al cumplimiento de la norma imperativa, para que la actuacin fuera conforme a la propia conciencia y pueda reputarse legtima (la norma del ordenamiento va a actuar como lmite al ejercicio de la libertad de conciencia y la libertad de conciencia solo ser posible cuando la norma jurdica prevea explcita o implcitamente la excepcin de su cumplimiento [estaremos ante verdadero derecho de libertad de conciencia, en el caso de que esa objecin est prevista por el propio ordenamiento] ).
2. MOVIMIENTOS DE DESOBEDIENCIA CIVIL

2.1 Mahatma GANDHI 2.2 Martin Luther KING
2.1 MAHATMA GANDHI BIOGRAFA Naci en Porbandar, estado de Gujerat (INDIA) el 2 de octubre de 1869. Perteneciente a la casta de los batnia (casta de mercaderes). Especial influencia de sus padres: su padre fue Primer Ministro en Porbandar y su madre le leg una profunda religiosidad (hinduismo con elementos islmicos). Fue casado a los 13 aos con Kasturba (estar con ella toda su vida pero abogar siempre por prohibir el matrimonio entre menores de edad). Su hermano mayor y un to decidieron que estudiara Derecho, en Inglaterra. A la vuelta a la India, abre un despacho, pero pronto lo abandona ya que acepta una oferta para ir a trabajar a Sudfrica como abogado. En Sudfrica, un incidente durante un viaje en tren, marcar su compromiso con la situacin de los indios en el pas (Gandhi ha pagado el billete de primera clase y le ordenan, por su condicin de indio, viajar en tercera clase, lo cual no acepta y le tiran del tren). Debido al incidente, funda el Congreso Indio de Natal (1894), para luchar contra las leyes discriminatorias sudafricanas con respecto a los indios.
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 Comienzan las diferentes campaas de desobediencia civil (en 1906 se promulga la Ley que obliga a todos los indios a registrarse en el Transvaal, y Gandhi insisti en que todos los indios desafiaran abiertamente la ley, pero de forma no violenta, aceptando el castigo que el gobierno impusiera). Miles de indios fueron azotados y encarcelados, entre ellos Gandhi en numerosas ocasiones. Sudfrica supone el nacimiento de las campaas Satyagraha (Sat (verdad); Agraha (firmeza)). GHANDI DE VUELTA A LA INDIA Gandhi regres a la india en 1914. Inicialmente, no particip en la vida poltica (funda el ashram de Ahmadabad [comunidades que se autosostienen a modo de cooperativa, se trabaja en comunidad]). Con la promulgacin de la Ley Rowlatt en 1919(ley que permita a gobierno britnico encarcelar a cualquier indio sin pasar por juicio previo por ser sospechoso de terrorismo o sedicin), Gandhi retoma las campaas de desobediencia civil. Fue presidente del Congreso Nacional Indio y puso las campaas de desobediencia civil al servicio de la independencia del pueblo indio (negativa a pagar impuestos, huelgos, boicots). La marcha de la sal, en 1930, es uno de los eventos ms determinantes que culminarn con la independencia de La India, en 1947 (los britnicos colonizadores haban determinado un impuesto sobre la sal de marismas indias, adems los indios tenan prohibida recoleccin de la sal por su propia cuenta; los britnicos tenan el monopolio). La marcha consiste en filtrar el agua del mar y beberse la sal [gesto simblico de desafo]. Aqu se sucede la matanza de Amristad (ante la marcha de la sal el gobierno britnico reacciona violentamente). Gandhi fallece el 30 de enero de 1948 (despus de obtener independencia de la India), cuando se diriga a una plegaria. Fue asesinado por un radical hind, que le dispar a bocajarro. Gandhi se basaba en prcticas ascticas, era muy tolerante. Nunca recibi el premio Nobel de la Paz (estuvo nominado, pero por razones polticas no se le lleg a conceder). 2.2 MARTIN LUTHER KING JR BIOGRAFA Naci en Atlanta (Georgia EEUU) el 15 de enero de 1929. Hijo de un pastor protestante. 77 Verola Garca Martnez
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 Graduado en sociologa, teologa y doctor en filosofa. Casado con Coretta Scout, 4 hijos (se puede casar a pesar de ser pastor). Lder del movimiento afroamericanos. por los derechos civiles y polticos de los
Su inicio en el movimiento de defensa de los dchos civiles, se inicia con el incidente de Montgomery en 1955 (donde M.L.K era pastor en una iglesia baptista). El problema surge porque Rosa Parks, una feligresa de M.L.K, se sent en un bus en una zona para blancos y fue requerida por un blanco para cederle el asiento [ordenanzas municipales de segregacin]. Rosa Parks no se levant del asiento y fue expulsada del bus y encarcelada. El incidente supuso el inicio de una campaa de boicot a la empresa municipal de autobuses, durante 381 das (los negros, que son mayora de viajeros, dejan de ir en autobs). King es encarcelado y sale ileso de un atentado. Culmina el incidente un ao ms tarde, con una STS que declar inconstitucional la segregacin de autobuses. A partir de 1963, desde Alabama, continan las campaas de desobediencia civil no violentas (inspiradas en Gandhi) para conseguir el censo de los votantes negros y la abolicin de la discriminacin (tericamente los negros podan votar pero los blancos establecan un test de idoneidad para acceder al censo electoral [que no superaba el 80% de negros]). Se producen numerosas marchas de protesta, destacando la que culmin en el domingo sangriento (miles de afroamericanos fueron asesinados por la polica). En agosto de 1963 tambin se produce la marcha sobre Washington (para reivindicar la igualdad de derechos) [Discurso tengo un sueo]. En 1964 se le concede el Premio Nobel de la Paz y se aprueba la Ley de Derechos Civiles que declara ilegal la segregacin en escuelas, lugares pblicos y en el mbito laboral. En 1965 se aprueba la Ley del Derecho del voto (eliminaban test de idoneidad). Muere asesinado el 4 de abril de 1968 en Memphis (Tennessee).
3. OBJECIN DE CONCIENCIA
3.1 Objecin de conciencia a un deber general:
3.1.1 Objecin de conciencia al servicio militar 3.1.2 Objecin fiscal 3.1.3 Objecin a formar parte de una mesa electoral o de la institucin del jurado 26/4/10
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 Para poder hablar de un d a la objecin de conciencia respecto a un deber general o pblico, sta objecin deber estar prevista en la propia CE o en la propia LO. (CASO 1, 2 Y 3). 3.1.1 Objecin de conciencia al servicio militar (30.2 CE) Nos encontramos con un primer caso paradigmtico y el nico regulado, como es el art. 30.2 (d a la objecin de conciencia militar), en el cual se impone al legislador la obligacin de regular por ley este derecho, garantizndolo y pudiendo imponer, en su caso, una prestacin social sustitutoria. La Ley 48/1985 de 26 de diciembre, fue sustituida por la Ley 22/1998 de 6 de julio que tena retroactividad, especialmente en lo relativo a las sanciones penales. Esta ley se encuentra derogada, puesto que un ao ms tarde desapareci la obligacin del servicio militar, profesionalizndose las FF.AA. Cul es la naturaleza jurdica de este dcho? Las SSTC 15/1982 de 23 de abril 160/1987 de 27 de octubre y la 161/1987 de 27 de octubre han mantenido que no estamos ante DDFF (el 30.2 se encuentra fuera de los artculos 15 a 29 [verdaderos DDFF]). Este dcho exenciona la obligacin del servicio militar, como consecuencia de ello, es necesario una ley en la que se establezcan las garantas del objetor, como de la comunidad destinataria de la obligacin general que consiste en la defensa. sta ley de aplicacin no tuvo que tener el rango de orgnica, ya que TC mantuvo que no estbamos ante DDFF. En relacin a la declaracin del objetor, el TC tuvo que realizar una matizacin como consecuencia de un recurso del Defensor del Pueblo, y se aclar que el Consejo Nacional de Objecin de Conciencia (CNOC), lo nico que haca era reconocer al objetor, en base a la declaracin que ste haba hecho, pero nada ms (la declaracin del CNOC no era constitutiva, tena carcter meramente declarativo y el acto que era constitutivo era el que realizaba el propio objetor cuando se declaraba como tal). Esta matizacin serva para evitar la discrecionalidad del CNOC. 3.1.2 Objecin fiscal 27/4/10 Se define como la pretensin de impago de tasas o tributos debidos al E, por considerar que el destino de stos va dirigido a financiar actividades contrarias a la conciencia (los gastos militares, los gastos derivados de las prcticas abortivas en los centros pblicos o los gastos por afiliacin obligatoria a la Seguridad Social, que puede chocar con determinadas creencias religiosas). La doctrina ha establecido una serie de diferencias entre la objecin de conciencia fiscal y otro tipo de objeciones de conciencia que pueden justificar el no reconocimiento generalizado de esta objecin. Las diferencias son:
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 -La objecin fiscal se trata de una obligacin patrimonial, no personal (se trata de dar no de hacer). -La objecin fiscal es indirecta, pero no directa (la contradiccin se da indirectamente entre la conciencia del contribuyente y el destino de una parte de su impuesto [la partida de defensa] pero no se da directamente entre la conciencia y toda la ley tributaria). - La inoperancia de la propia objecin fiscal, en lneas generales, incluso si se aceptara la objecin fiscal, la partida destinada a gastos de defensa no se recortara, estos estaran cubiertos, por lo que se podran recortar los gastos destinados a partidas sociales o educacin, que son los destinos que a los que estos objetores pretender dar sus impuestos. La objecin fiscal no est reconocida en nuestro ordenamiento jurdico, ni legal ni constitucionalmente (el TC y el TS no la han reconocido). El Auto del TC 71/1973 1 marzo , ha sealado que la objecin no viene incluida en el supuesto general del 16.1 y la STS 11 Mayo 1988 ha resaltado que el nico dcho a la objecin de conciencia, constitucionalmente recogido, es la objecin al servicio militar art 30.2.
3.1.3 Objecin a formar parte de una mesa electoral o de la institucin del jurado Estas dos formas de objecin se van a estudiar conjuntamente porque tienen gran analoga: ambas se basan en el ppo de participacin (art 9.2 CE), y en ambas puede darse una obligacin de carcter general, es un derecho reconocido a todos los ciudadanos para participar en los asuntos pblicos (art 23 CE Adm. electoral y el 125 CE Adm. de justicia). Obligacin de participar en mesas electorales: Adems de ser un dcho, tambin es un deber, especficamente la LOREG concreta en su art 7.1 el deber de participar en la institucin electoral, para garantizar el correcto funcionamiento y en el 7.2 utiliza para las posibles causas de abstencin, una frmula general aludiendo a una causa justificada y documentada. Obligacin de participar en el Jurado: La LOTJ tambin lo tipifica este d como un deber general (art 6) y hace alusin (art 12) a una serie de causas que son motivo de no participacin en la institucin del jurado. La parte final 12 LOTJ tambin hace referencia a una frmula genrica otra causa que dificulte de forma grave el desempeo de la funcin del Jurado que est suficientemente acreditada. Ni en la LOREG ni el la LOTJ est prevista como causa concreta la objecin de conciencia a formar parte de la mesa electoral o Jurado, entonces nos preguntamos basta la posibilidad de esas frmulas genricas, que contienen ambas leyes, para poder esgrimir un d a la objecin de 80 Verola Garca Martnez
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 conciencia a formar parte de una mesa electoral o la institucin del Jurado, o no basta? Ej: Los testigos de Jehov han alegado su neutralidad poltica (no participacin en instituciones polticas) para no formar parte de las mesas electorales. En ocasiones como la decisin corresponde a la Junta Electoral de zona, en ocasiones s que se ha aceptado la objecin de conciencia de los testigos de Jehov y en otros casos se ha denegado. Tanto en los casos de aceptacin como denegacin, la decisin ha sido siempre recurrida por el MF y ha forzado al TS a diversas sentencias, que se pueden agrupar en dos vertientes: Un primer grupo de STS, ha mantenido que no es posible la objecin de conciencia, como excusa para formar parte de una mesa electoral, ya que no est prevista en la ley (por lo tanto no es subsumible en la frmula genrica sino que es insuficiente) y adems la decisin afectara al orden pblico (correcto funcionamiento del sistema democrtico). Otro grupo de STS, tambin incide en que no es posible reconocer la objecin de conciencia, pero inicialmente pudiera parecer que s deja abierta la puerta a la posibilidad de reconocimiento, porque alega el TS que no ha sido suficientemente probada esa objecin, por lo que parece que el TS ha dado opcin a que se reconozca la objecin, si se prueba de manera suficiente y fehaciente la misma. No obstante, el TS remata este argumento diciendo que es muy difcil concebir que una actividad tan asptica y neutral como es la participacin en una mesa electoral, que se rige por el ppo de neutralidad e imparcialidad, pudiera dar lugar a objeciones de conciencia que apelan precisamente a la neutralidad poltica.
En conclusin, el TS siempre ha fallado en contra de la objecin de conciencia para formar parte de la mesa electoral usando distintos argumentos (que no est amparado en la ley y afecta al orden pblico / que queda insuficientemente probado, etc). Sin embargo esta cuestin es polmica, no hay una solucin jurisprudencial clara.
3.2 Objecin de conciencia a un deber contractual/estatutario

3.2.1 Objecin de conciencia al descanso semanal 3.2.2 Objecin de conciencia a prcticas abortivas El d a objetar puede estar recogido en el contrato o estatuto, o puede no estar recogido. En el ltimo supuesto, sern los tribunales los que reconozcan jurisprudencialmente los derechos de objecin de conciencia (no todos los dchos de conciencia estn recogidos legalmente, la jurisprudencia ha ido paulatinamente reconociendo algunas objeciones de conciencia. La
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 doctrina del TC no ha sido uniforme y en algunos casos ha llegado a ser contradictoria). 3/5/10 3.2.1 Objecin de conciencia al descanso semanal El artculo 37 del Estatuto de los Trabajadores, prev un descanso de da y medio semanal (tarde del sbado y da entero del domingo o da entero del domingo y maana del lunes). Esta previsin es modificable por contrato, Convenio Colectivo o incluso por disposicin legal. PROBLEMA: Algunas confesiones religiosas (adventistas y judos) tienen como precepto descansar el sbado, y por lo tanto, no trabajar durante esa jornada (desde la puesta de sol del viernes a la del sbado). Inicialmente, desde la perspectiva terica, este problema es fcilmente solventado a travs de la recuperacin de esas horas en otro da (horas extraordinarias) o deduciendo la parte proporcional del salario del trabajador o incluso recuperndolas en otros das festivos, siempre y cuando no altere de forma sustancial el correcto funcionamiento de la empresa. Sin embargo, la pregunta a solucionar desde la perspectiva jurdica, es si estamos ante un DDFF del trabajador, amparado dentro de la libertad de conciencia (16.1) cuando hablamos de un precepto religioso que obliga al descanso semanal en un da diferente del domingo. Adems, la cuestin se completa con otra, que es que en caso de admitir que estamos ante un DDFF, si el empresario debe por lo tanto respetarlo siempre y cuando el correcto funcionamiento de su empresa quede garantizado (38). En definitiva, a la hora de establecer la problemtica jurdica que surge en este tema, tenemos por un lado un DDFF (16.1) y por otro, un dcho constitucional no fundamental (38 CE [poder de organizacin y direccin del empresario]). El TC solo se ha manifestado en la STC 19/1985 de 13 de Febrero, que se refiere a un empresario privado y a un caso de objecin de conciencia sobrevenida por la conversin de una trabajadora, que llevaba 11 aos en la empresa, a la Iglesia adventista. Los razonamientos del TC para resolver el conflicto son: El TC confirma que el dcho consagrado en el 16.1 de la CE comprende, junto a las modalidades de libertad de conciencia y pensamiento (ntimas y exteriorizadas), una libertad de accin. La colisin se produce entre los poderes del empresario y el dcho de la trabajadora, pero con posterioridad a la firma del contrato, de tal forma que se pretende modificar de manera unilateral (por parte de la trabajadora) algunas clusulas contractuales (las relativas a la jornada de descanso).
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 El TC en su desarrollo jurdico asevera que, esta modificacin unilateral de alguna de las clusulas contractuales por parte de la trabajadora, no es compatible con ste dcho del empresario porque la modificacin de dichas clusulas se traduce en una violacin de alguna de las estipulaciones contractuales, que segn el TC, son perfectamente legtimas (las estipulaciones contractuales).
Las objeciones a plantear a sta jurisprudencia del TC son: El TC parece obviar el contenido del 2.1 de la LO Libertad Religiosa (que concreta que: cambiar de confesin o abandonar la que se tena forma parte del dcho de libertad religiosa). El TC al hacer nfasis en la modificacin unilateral que conlleva la objecin sobrevenida de la trabajadora, termina por defender que ste intento de modificacin unilateral no es ajustado a derecho y de ah que deniegue a la trabajadora el reconocimiento de la objecin de conciencia al descanso semanal. Lo que parece no tener presente el TC es el hecho de que, cualquier clusula contractual que vulnere un DDFF, es nula, y en vez de plantear la cuestin entre un DDFF y un dcho constitucional, lo hace nicamente en trminos de la violacin de la contractualidad entre la trabajadora y la empresa. El TC llega a mantener que el empresario no impide coercitivamente a la trabajadora el cumplimiento de sus deberes religiosos, sino que simplemente no la posibilita para realizar ese cumplimiento. De cara al ejercicio del DDFF hay que preguntarse donde radica la diferencia entre impedir coercitivamente e imposibilitar.
A juicio de un sector de la doctrina eclesiasticista, el TC debera haber planteado esta cuestin de otra forma, poniendo el acento en el ejercicio del dcho de libertad religiosa de la trabajadora y no en el poder de organizacin empresarial de la compaa para la cual la mujer trabajaba. Si se poda asegurar el correcto funcionamiento de la empresa, optando por alguna de las soluciones que la trabajadora ofreci, el TC debera haber fallado reconociendo el dcho de objecin de conciencia de la mujer. La doctrina del TC no ha sido seguida en relacin a la Administracin y los Poderes Pblicos (acuerdos FEREDE, CIE, CCIE), porque en los acuerdos se reconoce a los miembros de las confesiones, previa solicitud de dispensa de asistencia a clases/exmenes a sbados o domingos, el derecho a que se seale fecha alternativa, cuando no haya causa motivada que lo impida. 3.2.2 Objecin de conciencia a prcticas abortivas 4/5/10 Despenalizados los supuestos de aborto (del CP) y correspondiendo la decisin de abortar a la mujer se plantea la pregunta:
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 Tiene prevalencia el dcho de la mujer al aborto en los supuestos despenalizados, o el dcho de objecin de conciencia del personal sanitario cuando ha de practicar el aborto? La STC 53/1985 de 11 de Abril, ha establecido que aunque no existe una legislacin concreta de objecin de conciencia del personal sanitario aplicable, ste dcho se encuentra contenido en el 16.1 CE (dcho de libertad de conciencia) y por lo tanto, es directamente aplicable la constitucin, ya se trate de una objecin de conciencia previa o sobrevenida. Al margen de esta STC, no existe, hasta la fecha prevista, una normativa concreta que desarrolle unas reglas mnimas de procedimiento para poder ejercitar este d de objecin de conciencia, por parte del personal sanitario. Parece lgico que de existir este minimum, se exigiera por escrito que el facultativo o personal auxiliar pertinente manifestara su objecin a realizar el aborto, para asegurar el d de objecin de conciencia del personal sanitario. Por otro lado, tambin se deberan tomar medidas necesarias, para asegurar d al aborto a la mujer que acuda a un centro sanitario. Es necesario realizar una comparacin entre doctrina TC en relacin a la STC 19/1985 (objecin de conciencia del descanso semanal) y STC 53/1985 (objecin de conciencia a prcticas abortivas). Ambas STCS tratan sobre objecin de conciencia a un deber derivado de una clusula contractual o estatutaria. La diferencia de tratamiento que reciben los dos casos es clamorosa. 1. STC 19/1985 (objecin de conciencia del descanso semanal): Ya hemos visto que en caso de objecin de conciencia al descanso semanal, el TC fall denegando el d de objecin de conciencia a la trabajadora, por considerar que era objecin de conciencia sobrevenida y que supona modificar unilateralmente las clusulas contractuales. En este caso, los dos dchos en conflicto eran DDFF a la objecin de conciencia del descanso semanal (16.1, libertad religiosa) y por otro d constitucional a la direccin y organizacin del empresario (38 CE). El TC termin primando el d constitucional sobre el DDFF. 2. STC 53/1985 (objecin de conciencia a prcticas abortivas): El TC s que reconoce en este caso la objecin de conciencia por parte de personal sanitario a la prctica de un aborto, incluso en el caso de que esta objecin haya sido sobrevenida. Incluso cuando este d de objecin de conciencia del personal sanitario, colisione con el DDFF de la madre a la realizacin del aborto en los supuestos despenalizados, el TC prima el DDFF del personal sanitario, salvo en el caso de que la vida de la madre corriese peligro y no hubiera ningn facultativo ms para realizar el aborto.
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 La disparidad de tratamiento en estos dos casos analizados, es asombrosa y lo razonable desde la perspectiva jurdica, sera proceder a equiparar ambos supuestos. Pero no hay que equiparar la objecin de conciencia al aborto en relacin al descanso semanal, sino a la inversa, el reconocimiento de la objecin de conciencia del personal sanitario, debe requerir una previa solicitud por escrito para garantizar la seguridad jurdica y la seriedad de objetor y la coherencia del mismo. Esta solicitud tendra que ser hecha en el momento de firma del cto del personal y en caso de ser sobrevenida, en el momento en que aparezca, y adems habra que tener mucho cuidado con dos cuestiones: 1. No discriminar negativamente al personal sanitario que objete. 2. Asegurar las condiciones, para que la mujer que vaya a abortar en supuestos legales, tenga garantizado el acceso a dicho servicio, dentro de la sanidad pblica. Parece de lgica jurdica reconocer la objecin de conciencia del personal sanitario que vaya a intervenir directamente en la prctica abortiva (mdicos, enfermeras, auxiliares de clnica) y no reconocerlo a personas que participan en tareas meramente administrativas. Finalmente, hay que reiterar que algunas CCAA ya han tomado medidas para garantizar la objecin del aborto asegurando la realizacin de prcticas abortivas legales en dependencias pblicas y centros sanitarios disponibles y asegurando el listado de estos centros para que la mujer pueda acudir a los mismos. Todo lo dicho en este apartado, estar vigente hasta este verano, que entra en vigor la nueva ley del aborto, que contiene un artculo garantizando el d a la objecin de conciencia del personal sanitario, aunque no establece concretamente el procedimiento para realizarla.
EJEMPLOS: EL REGISTRADOR NO PUEDE OBJETAR A INSCRIBIR UNA CONFESIN RELIGIOSA PORQUE SE VULNERARA EL ORDEN PBLICO. El JUEZ NO PUEDE OBJETAR A CELEBRAR MATRIMONIOS ENTRE PERSONAS DEL MISMO SEXO NI NEGARSE A APROBAR LA ADOPCIN DE MENORES POR PERSONAS DEL MISMO SEXO (SE VULNERARA EL ORDEN PBLICO). LA EUTANASIA NO EST RECONOCIDA EN ESPAA EL FARMACETICO EN ALGUNAS SENTENCIAS S TIENE RECONOCIDO EL DERECHO A OBJETAR EN EL CASO DEL SUMINISTRO DE LA PLDORA DEL DA DE DESPUS.
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 LA OBJECIN A FORMAR PARTE DEL TRIBUNAL DEL JURADO NO EST CLARA, HAY QUE ESPERAR A QUE SE ASIENTE LA JURISPRUDENCIA.
TEMA 6: COOPERACIN ECONMICA DIRECTA CON LAS CONFESIONES RELIGIOSAS
1. INTRODUCCIN 2. DERECHO COMPARADO a. Ayuda financiera estatal directa, total o parcial: i. Dotacin anual presupuestaria. ii. Impuesto con 2 variantes: 1. Impuesto estatal con afectacin a un fin religioso. 2. Impuesto religioso. iii. Asignacin tributaria. b. Ausencia de ayuda (Autofinanciacin). financiera por parte del Estado
3. RGIMEN VIGENTE EN ESPAA: ASIGNACIN TRIBUTARIA a. Acuerdo sobre Asuntos Econmicos con la Santa Sede. b. Inconstitucionalidad del AAE.
TEMA 6: COOPERACIN ECONMICA DIRECTA CON LAS CONFESIONES RELIGIOSAS

1. INTRODUCCIN
Definicin de cooperacin econmica directa: Es la participacin del E en la financiacin de las confesiones religiosas (personal, de las actividades o de los fines religiosos con fondos pblicos). A la hora de abordar el estudio de este tema, hay que partir de 3 preguntas: La ayuda financiera del E a las confesiones, para que la destinen a financiar su personal, sus fines y sus actividades es obligada como consecuencia del ppo de cooperacin? es exigida por el ppo de cooperacin? La cooperacin econmica directa es compatible con el ppo de laicidad? Qu relacin existe entre el modelo de cooperacin del E con las confesiones y el modelo de E atendiendo a la neutralidad religiosa?
Puede afirmarse que la financiacin estatal de las confesiones religiosas para fines religiosos, es una frmula congruente con cualquiera de los modelos confesionales, y en estos modelos esta financiacin va a ser obligada, como consecuencia del ppo de cooperacin. En cambio, en los estados laicistas esta cooperacin econmica no slo est prohibida, sino que es incompatible. Finalmente, desde la perspectiva del E laico, esta ayuda aunque inicialmente pudiera ser compatible con el ppo de cooperacin, es incompatible con el ppo de laicidad, y por lo tanto en un E laico este tipo de cooperacin es inconstitucional.
2. DERECHO COMPARADO
a. Ayuda financiera estatal directa, total o parcial: i. Dotacin anual presupuestaria. ii. Impuesto con 2 variantes: 1. Impuesto estatal con afectacin a un fin religioso. 2. Impuesto religioso. iii. Asignacin tributaria. b. Ausencia de ayuda (Autofinanciacin). 10/5/10 financiera por parte del Estado
Si nos detenemos en los pases de la UE y EEUU, para analizar los modelos ms importantes, segn exista cooperacin econmica con las religiones o no, podemos establecer el siguiente esquema:
a. Ayuda financiera estatal directa, total o parcial: i. Dotacin anual presupuestaria
Se trata de un modelo de Estado con fuertes reminiscencias de un pasado confesional. El pas europeo que mejor representa el prototipo de este modelo es Grecia (financiacin de Iglesia ortodoxa griega). Otro caso es Blgica que, en el artculo 181 de su Constitucin, contiene el compromiso de costear los salarios de los ministros de culto, financiacin que con el tiempo se ha extendido, abarcando a los representantes de las organizaciones vertebradas en torno a una cosmovisin no religiosa (ej; organizaciones filosficas). ii. Impuesto con 2 variantes:
1. Impuesto estatal con afectacin a un fin religioso Se trata de la frmula habitual, en los pases que son iglesias de Estado, para financiar a la iglesia oficial (pases nrdicos e iglesia evanglica luterana). En ppo estaban obligados a abonar este impuesto, todos los ciudadanos, con independencia de su pertenencia o no a la confesin estatal. EJ: FINLANDIA Y DINAMARCA. En este caso, estamos ante un impuesto que corresponde al E, que tiene como objetivo la financiacin del personal, de actividades y de fines religiosos. En ocasiones, recibe el nombre de impuesto eclesial o impuesto religioso. Sin embargo, esta denominacin se refiere al destino del tributo, por lo dems se comporta como cualquier impuesto estatal 88 Verola Garca Martnez
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 (el E no se limita a recaudarlo sino que va a exigir su cumplimiento bajo coactividad). 2. Impuesto religioso En este caso hablamos de un pas que es ejemplo significativo, ALEMANIA. Este pas reconoce, a las iglesias con la calificacin de corporaciones de derecho pblico, el dcho a percibir un impuesto religioso (as se dispona en el 37.6 de la Constitucin de Weimar, que fue recogido por la Ley Fundamental de Bonn, en su artculo 41).La calificacin de corporacin de derecho pblico va a suponer privilegios. Este impuesto es decidido, obligado y determinado con sus propia coactividad, por parte de esa Iglesia o confesin religiosa, que es en ltima instancia a la que se va a destinar lo obtenido de ese impuesto. El E alemn nicamente se limita a recaudarlo (pone a disposicin de la confesin religiosa correspondiente su logstica, y recauda ese impuesto actuando como un intermediario, y le entregar la cantidad recaudada ntegra a la confesin, deduciendo los gastos por el servicio prestado). nicamente estn obligados a abonar el impuesto los fieles de la confesin, y no todos los ciudadanos. La sujecin a pagar este impuesto desaparece cuando el ciudadano pierde esa condicin de fiel, y por mandato constitucional (art 4 Ley Fundamental de Bonn), el E alemn tiene que garantizar que la salida de las confesiones sea libre, esta libertad de salida tiene que ser un instituto estatal que tiene como efecto poner fin a la obligacin de pagar ese impuesto. Este impuesto tiene inconvenientes: - Empaa la separacin Iglesia /E, al ser el E el que recauda. - El E est obligando a un ciudadano a cumplir con una obligacin religiosa, lo cual ensombrece la laicidad y la separacin de poderes. A pesar de los inconvenientes, si comparamos el impuesto religioso alemn con el estatal de los pases nrdicos, podemos subrayar que el impuesto religioso, no vulnera tanto la laicidad como s lo hace el impuesto estatal con fines religiosos. iii. Asignacin tributaria. Este modelo aparece por primera vez en el AAE 1979 (es una creacin espaola). Este modelo se va a aplicar con variaciones en Italia y Portugal. La asignacin tributaria consiste en permitir a los ciudadanos contribuyentes decidir el destino de una parte porcentual del IRPF, eligiendo si se destina a: La Iglesia catlica (caso de Espaa) u otras confesiones reconocidas (caso de Italia).
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 Fines sociales Una tercera casilla denominada sin asignacin.
Se trata de un impuesto estatal, no religioso, lo que quiere decir que por voluntad del contribuyente, y en contra del ppo tributario de no afectacin, se destina una parte del dinero pblico a financiar entidades, actividades y fines de ndole religiosa. La asignacin tributaria no es un camino intermedio entre impuesto estatal con fines religiosos e impuesto religioso, sino una variante del impuesto estatal con fines religiosos. Se trata de financiacin a una o varias confesiones religiosas con los rendimientos del impuesto del E, pero de afectacin voluntaria por parte del contribuyente. El contribuyente, elige entre fines religiosos o sociales, perteneciendo o no a una confesin religiosa. Si no se marca la casilla destinada a la Iglesia catlica u otras confesiones, tenemos que esa parte porcentual ir destinada en el caso de Espaa, o bien a otros fines sociales, o bien al erario pblico, y en el caso de Italia, sino se marca la casilla, se divide proporcionalmente entre las confesiones religiosas, con dcho a recibir y el E. c. Ausencia de ayuda (Autofinanciacin) financiera por parte del Estado
Los pases donde no existe financiacin de confesiones religiosas, por considerarlo inconstitucional, son Francia, EEUU, Inglaterra.
3. RGIMEN VIGENTE EN ESPAA: ASIGNACINTRIBUTARIA

a. Acuerdo sobre Asuntos Econmicos con la Santa Sede. Ni la cooperacin econmica directa ni indirecta, con la excepcin de la financiacin a la asistencia religiosa en los lugares pblicos, forman parte del contenido esencial del dcho de libertad religiosa (ni individual ni colectivo). Para comprobarlo basta con leer el artculo 2 de la LOLR. En Espaa, a raz del AAE, rige el modelo de asignacin tributaria, por lo que es pertinente estudiar si es constitucional o no este modelo, desde la perspectiva de la igualdad y la laicidad del E. El AAE, tena como objetivo terminar con el modelo tradicional de dotacin presupuestaria de la iglesia catlica en Espaa. En el franquismo la iglesia catlica era oficial y reciba asignacin por el E. La CE 1978 y el establecimiento del ppo de laicidad, obligaba a eliminar el modelo
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 franquista de cooperacin con la iglesia y para ello se estableci un modelo transitorio, que era la asignacin tributaria. El 2.2 AAE contempla que transcurridos tres ejercicios desde la firma del acuerdo, el E podr asignar a la Iglesia catlica, un porcentaje del rendimiento sobre la imposicin de la renta o el patrimonio neto, u otra sobre el carcter personal, y sta asignacin sustituir a la dotacin presupuestaria, de forma tal que la Iglesia catlica reciba recursos de cuanta similar. Los artculos 2.3 y 2.4 AAE establecen que en cuanto no se aplique la asignacin tributaria, el E tena que seguir consignando en sus presupuestos generales, una dotacin presupuestaria a favor de la Iglesia catlica. En el proceso de sustitucin (el acuerdo deba llevarse a cabo a los 3 aos), la dotacin anual coexistira con la asignacin tributaria, con el fin de asegurar a la Iglesia catlica, una cuanta similar a la que vena percibiendo. De todas maneras, como se recoge en el 2.5, la propia asignacin tributaria tena carcter provisional, ya que la Iglesia catlica tena como propsito lograr por s misma los recursos suficientes para mantenerse y cuando se consiguiera dicho propsito, se sustituira la asignacin tributaria por otros sistemas de colaboracin. La asignacin tributaria del AAE debera haberse instaurado en los tres ejercicios siguientes a la entrada en vigor, pero no fue as, entr en vigor casi 10 aos despus del acuerdo (1988). A partir de entonces, debera haber terminado en el ejercicio econmico de 1990, pero esto no fue as y el sistema compuesto por la asignacin tributaria ms la dotacin presupuestaria que la completaba, se prorrog de forma tcita hasta finales del 2006. Las cantidades que en concepto de dotacin presupuestaria iba recibiendo la Iglesia se consideraban adelantos que luego sta deba devolver, sin embargo, peridicamente se fueron condonando las deudas de la Iglesia catlica. Esta situacin estuvo vigente hasta el 22 de noviembre de 2006, cuando tiene lugar un intercambio de notas entre el gobierno espaol y la nunciatura de la Sta Sede en Espaa, con el objetivo de resolver algunas dudas de aplicacin del artculo 6 AAE. El resultado de este intercambio de notas no fue una revisin del acuerdo, sino que tuvieron lugar otras tres consecuencias: Se decide poner fin a la dotacin anual presupuestaria que la Iglesia catlica vena recibiendo y nicamente queda vigente el sistema de asignacin tributaria que estableca el AAE.
APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010 En cumplimiento de la directiva comunitaria sexta, la Iglesia viene obligada a pagar el IVA (estaba exenta), por lo tanto, y como compensacin patrimonial a la Iglesia catlica por el pago del IVA, se decide aumentar el porcentaje de asignacin tributaria del 0,52 al 0.7%. A partir del ejercicio econmico del 2007, la Iglesia catlica viene obligada a presentar al E una memoria econmica con la asignacin de gastos del dinero percibido por la asignacin tributaria. b. Inconstitucionalidad del AAE Nos encontramos ante un acuerdo con grandes visos de inconstitucionalidad y que nicamente salvara la constitucionalidad, en caso de que hubiese sido estrictamente transitorio, lo que despus de ms de 30 aos evidencia que no lo ha sido. Razones para apreciar inconstitucionalidad: Si consideramos que las actividades de la Iglesia catlica que son financiadas con dinero pblico, forman parte de un servicio pblico, se estara vulnerando la laicidad del 16.3, debido a la confusin entre fines religiosos y pblicos estatales. Nos topamos con una vulneracin del ppo de igualdad tributaria consagrado en el 31 CE, porque resulta evidente que quien decide destinar parte de su impuesto (0,7% de cuota lquida del impuesto) a la Iglesia catlica, lo hace a costa de disminuir en la misma cantidad, su aportacin a fines estatales, y por lo tanto, contribuye a stos proporcionalmente menos que quien no marca la casilla destinada a la Iglesia catlica.
Estas dos causas de inconstitucionalidad, podran haber sido salvadas por la va de la transitoriedad del acuerdo, ya que en tal caso sera razonable un perodo para acostumbrarse por parte de los contribuyentes, a la nueva situacin. Sin embargo, dado el tiempo que lleva vigente el acuerdo, es ms que dudoso que siga sindolo. Finalmente, entre las propuestas de iure condendo se encuentra bsicamente la denuncia del tratado y su sustitucin por otro que conlleve una frmula ms coherente con la laicidad del E espaol. Entre posibles frmulas de solucin se encuentran las que utiliza Francia (desgravacin fiscal de donaciones realizadas a la Iglesia catlica y a confesiones religiosas, al amparo de la Ley de Fundaciones e incentivos fiscales, incrementando incluso el porcentaje de desgravacin y sustituyendo de esta forma paulatinamente la asignacin tributaria por la desgravacin fiscal). El objetivo ltimo sera que la Iglesia catlica tendiera a cumplir su compromiso de autofinanciacin y fuera sostenida econmicamente por los propios fieles, limitndose la cooperacin del E a asegurar el dcho de libertad religiosa de sus ciudadanos y entre otros mbitos, el mantenimiento del patrimonio histrico artstico de la Iglesia.

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APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010

TEMA 1: INTRODUCCIN AL DERECHO ECLESISTICO

5. TCNICAS DE RELACIN CONFESIONAL)

6. PRINCIPIOS SUPREMOS DEL ORDENAMIENTO ESPAOL

1 Verola Garca Martnez

APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010

TEMA 1. INTRODUCCIN AL DERECHO ECLESIASTICO

DIFERENCIAS ENTRE DCHO RELIGIOSO (CONFESIONAL) Y SECULAR

2 Verola Garca Martnez

EVOLUCIN HISTRICA DEL DCHO ECLESISTICO

4 Verola Garca Martnez

6 Verola Garca Martnez

APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010

c. Definicin de libertad de conciencia

3. LIBERTAD DE CONCIENCIA, LIBERTAD IDEOLGICA Y LIBERTAD RELIGIOSA

APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010

4. MODELOS DE ESTADO Y LIBERTAD DE CONCIENCIA

11 Verola Garca Martnez

12 Verola Garca Martnez

En ocasiones se darn las dos causas. 12/2/10. 13 Verola Garca Martnez

5. TCNICAS DE RELACIN ENTRE ORDENAMIENTOS JURDICOS

15 Verola Garca Martnez

6. PRINCIPIOS SUPREMOS DEL ORDENAMIENTO ESPAOL

ANLISIS VALORES SUPERIORES: Personalismo (10.1)

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APUNTES DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO CURSO 2009/2010

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CONSIDERACIONES GENERALES DE LOS VALORES SUPERIORES:

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CHIES (CHITAS) Y SUNNES (SUNNITAS)

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4. LOS 5 PILARES DEL ISLAM

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FUENTES DEL DERECHO ISLMICO

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DERECHO DE FAMILIA ISLMICO

LA CUESTIN DEL VELO (HIYAB)

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8. ALGUNAS PRECISIONES DE ACTUALIDAD

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9. PERSONAS ISLMICAS DE RELEVANCIA INTERNACIONAL

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TEMA 3: DERECHO A LA EDUCACIN Y LIBERTAD DE ENSEANZA

1. INTRODUCCIN: CDIGO EDUCATIVO

3. LIBERTAD DE ENSEANZA Y LIBERTAD DE CONCIENCIA:

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TEMA 3. DCHO A LA EDUCACIN Y LA LIBERTAD DE ENSEANZA

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2. PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DEL SISTEMA EDUCATIVO ESPAOL

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3. LIBERTAD DE ENSEANZA Y LIBERTAD DE CONCIENCIA

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