Introduccin

Objetivos
Definir el contrato de franquicia y sus caractersticas esenciales. Explicar el contrato Know How. Determinar la importancia del contrato de Know How dentro de una franquicia.

Alcances de la investigacin
A travs de este trabajo se intentar dar a conocer las franquicias, sus tipos y contratos, as como las caractersticas que tiene su contrato, las partes que lo componen, sus objetivos y alcances. Tambin se abordara el tema del contrato del Know How, que es uno de los documentos esenciales dentro del contrato de franquicias. Se definir en base a sus caractersticas, sus componentes y su objetivo. Mediante est investigacin definiremos la importancia de los contratos de franquicia y del Know How, ya que estos hoy en da son la base de la globalizacin, ya que estn completamente ligados a la creacin de empresas y la expansin de las mismas, quitando barreras geogrficas y buscando satisfacer todos los tipos de mercados existentes.

Franquicia La franquicia, (franchise), es un derecho o privilegio otorgado a una persona o corporacin, para ejercer ciertos derechos. Por analoga, en comercio, se aplica al privilegio otorgado a terceros por un productor para mercadear sus productos, en un rea determinada. Dicho de otro modo, es un sistema para la distribucin de productos y servicios bajo una marca reconocida en el mercado. Gracias a esto, la empresa "madre" puede trasmitir su experiencia, conocimientos y productos a otros emprendedores interesados en desarrollar su actividad empresarial. Los requisitos para franquiciar son: tener un producto reconocido u original, el contrato y la entrega del conocimiento o del know how.

Tipos de franquicias 1. Franquicia Maestra: Es un contrato por el cual la empresa franquiciante otorga en forma exclusiva al franquiciado la posibilidad de desarrollar este mismo proceso en un rea o regin determinadas. Es decir, entrega la posibilidad de "sub-franquiciar" entre otros emprendedores interesados. 2. Franquicia regional: Es cuando se cede el derecho de implantar una determinada cantidad de franquicias en una rea geogrfica establecida. Suele utilizarse cuando el territorio es muy amplio y resulta conveniente este tipo de administracin. Puede incluir no el otorgamiento de sub-franquicias a otros emprendedores y simplemente la generacin de toda una red por parte de un mismo empresario. 3. Franquicia individual: Corresponde al empresario que adquiere una franquicia para operarla. Eso no quita el poder adquirir ms franquicias para la apertura de otros locales. En caso que el franquiciado est interesado en adquirir cierta cantidad de franquicias dentro de un rea determinada se denomina franquicia mltiple, lo que no implica sub-franquiciar.

4. Franquicia esquinera (corner Franchise): Son franquicias para instalarse en un espacio reducido dentro de un tipo de negocio particular, pero cuya actividad est relacionada o es complementaria al producto/servicio del franquiciado. 5. Franquicias de productos o servicios: Se transmite la exclusividad de vender determinados productos de una marca reconocida, as como el conocimiento (know how) en el caso de servicios. Es comn que este tipo de acuerdo se d en el marco de una Corner Franchise. 6. Franquicia de supervisin: Se produce cuando se delega la funcin de instalar y supervisar una determinada cantidad de franquicias. Tambin suele asumir la responsabilidad por la captacin y capacitacin de los franquiciados y asistencia. Suele utilizarse para sustituir a una filiar central que muchas veces resulta onerosa para el franquiciante.1

Partes y objeto Se deben identificar dos partes o actores dentro de este negocio: el franquiciante y el franquiciado. El franquiciador, franquiciante o franqueador. Es el titular de un conocido y marca reconocida, con distintivos y signos particulares, y goza de un prestigio bien ganado. Por ello, tiene la capacidad de otorgar licencia a un comerciante independiente para que venda sus productos bajo el mismo modelo. El franquiciado, franqueado o franquiciatario. Obtiene, a travs del contrato, los derechos de usar las distinciones del negocio, vender los productos o brindar el servicio bajo los procedimientos transferidos. Se obliga a un pago inicial (initial fee) y las respectivas regalas que se deducen de las

Ortiz De Zarate, lvaro, Manual de Franquicias, Gestin 2000, Madrid; en mercadeo.com/archivos/T-Franquicias.pdf-

utilidades netas obtenidas. Se compromete a no divulgar los conocimientos transferidos. El objeto de la franquicia, comprende la licencia de uso de la marca, los mtodos, procedimientos, conocimientos tecnolgicos y dems necesarios para la operacin.2

Contrato de franquicia Es un modelo de contrato mediante el cual una empresa o profesional (franquiciador) que es titular de un determinado negocio llega a un acuerdo con otra empresa (franquiciado) para que pueda realizar dicho negocio en una zona geogrfica determinada.3 Se caracteriza porque una de las partes aporta el capital, el trabajo y las instalaciones; y la otra el conocimiento (know-how) y la asistencia tcnica.

Alcances A travs de este contrato, el franquiciante se obliga a mantener un inters permanente en trminos de know-how y entrenamiento, mientras que el franquiciado opera bajo un nombre y sistema de propiedad del franquiciante y sobre el cual ha hecho una inversin importante.

Caractersticas Es oneroso las prestaciones se pagan monetariamente. Es principal y complejo ya que enmarca contratos accesorios como el de know-how, asistencia tcnica y de suministro.
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Sidney Alex Bravo Melgar. Contratos atpicos e innominados. Contratos modernos empresariales. Ediciones Legales Iberoamericana. Lima, 2003. 3 http://tienda.derecho.com/contrato-de-franquicia.html# , autor: Derecho.com, 21 pgs.

 Es de caractersticas especficas y fiduciario se basa en la confianza y lealtad entre ambas partes. Ello se sostiene en forma ininterrumpida. Es conmutativo se conoce de las ventajas y riesgos para las dos partes. 4 Los caracteres operativos de las franquicias son los siguientes: El know-how que se transfiere en la forma de conocimientos no patentados, los cuales han sido validados por la experiencia del franquiciante. La licencia, o cesin de uso de la marca cuyo titular es el franquiciante. La asistencia tcnica que debe recibir el franquiciado para el xito de sus operaciones. La exclusividad territorial, en la cual se define un espacio geogrfico para operacin fsica slo del franquiciado. La exclusividad de distribucin, con la cual se extiende la exclusividad territorial a la distribucin de productos franquiciados, an por Internet.

Todo contrato de franquicia debe contar con los siguientes captulos: 1. Partes: Son partes del contrato quien otorga la franquicia, es decir el FRANQUICIANTE y el beneficiario de la misma, es decir el FRANQUICIADO. 2. Consideraciones generales: Se consignan bajo este captulo en trminos generales, las caractersticas distintivas del sistema por el cual se otorga la franquicia, la marca y las pretensiones de las partes.

Sidney Alex Bravo Melgar. Contratos atpicos e innominados. Contratos modernos empresariales. Ediciones Legales Iberoamericana. Lima, 2003.

3. Otorgamiento del territorio: Se define un territorio exclusivo, cuyos lmites pueden estar representados por una zona delimitada por calles, por una provincia, una regin o un pas y dentro del cual el franquiciante concede al franquiciado el derecho a utilizar la marca y el sistema de operaciones definidos en el contrato. Los temas importantes de este punto son el otorgamiento o no de territorio exclusivo por parte del franquiciante y el derecho que este tiene de aprobar o no el futuro emplazamiento de la franquicia. Esto ltimo es fundamental, pues ms que una restriccin debera ser un servicio de asesoramiento. 4. Pago de derechos por la franquicia: Es el pago inicial de una suma de dinero que el franquiciado paga al franquiciante en contraprestacin al otorgamiento de la franquicia y que permite generalmente al franquiciante recuperar costos relacionados con la venta de la franquicia, con el soporte al franquiciado, etc. 5. Regalas: Equivalen al pago de una suma de dinero, generalmente definida como un porcentaje de las ventas brutas originadas por el franquiciado, la cual abona peridicamente al franquiciante. Este periodo puede establecerse en forma semanal, quincenal, mensual, etc. Las regalas estn destinadas a solventar costos de estructura, de soporte y asistencia y tambin pueden representar ganancias para el franquiciante. El monto de los derechos y regalas est directamente relacionado con los mrgenes del negocio y no hay regla de oro en cuanto a su determinacin. En los negocios de servicios, donde los mrgenes son mayores, las regalas y los derechos tambin lo son. 6. Periodo de vigencia y renovacin: El periodo de vigencia es el acordado por las partes durante el cual el franquiciado desarrollar el sistema de franquicias otorgado por el franquiciante, bajo las modalidades establecidas en el contrato. Asimismo, las partes podrn establecer la renovacin automtica del contrato por periodos equivalentes al inicial pactado.

La duracin del contrato y sus causas de rescisin estn relacionadas con la naturaleza de la franquicia. Usualmente se pactan contratos por periodos de tres a diez aos, renovables automticamente. 7. Incumplimiento y extincin: Se describen determinadas conductas contrarias a las pautas establecidas en el contrato, que representan su incumplimiento, establecindose que las mismas derivarn en la extincin automtica del mismo, por culpa de la parte que hubiere incumplido. Las causas de rescisin deben estar claramente especificadas, lo que significa que no puede tratarse de razones poco transparentes o subjetivas. 8. Publicidad y marketing: Las partes acuerdan en el contrato la implementacin de un sistema de marketing y publicidad que se deber llevar a cabo para promocionar el desarrollo de la franquicia, ya sea en peridicos, televisin y/u otros medios. Generalmente se establece en el contrato la formacin de un fondo de publicidad administrado por el franquiciante, al que cada franquiciado perteneciente a la misma franquicia contribuye peridicamente, con una suma equivalente a un porcentaje de las ventas brutas que origine por el desarrollo de la franquicia en su territorio exclusivo. Tambin se establece generalmente una suma equivalente a un porcentaje de las ventas brutas del franquiciado para la publicidad local y otra suma representada por un monto fijo o porcentual, destinado a solventar la publicidad y marketing de la apertura del local del franquiciado. 9. Ubicacin, remodelacin y apertura del local: Las partes acuerdan en el contrato todas las caractersticas relativas a la ubicacin - territorio exclusivo -, decoracin, diseo exterior e interior, remodelacin, oportunidad y condiciones de apertura del local del franquiciado, de modo tal que todos los locales en los que se

desarrolle la franquicia otorgada por el franquiciante brinden la misma apariencia y se desempeen bajo idnticas modalidades. 10. Equipos, accesorios y mobiliario: Tambin se establece contractualmente las caractersticas de los equipos, accesorios y mobiliario que deber adquirir el franquiciado para desarrollar la franquicia. Las pautas acerca de las especificaciones de marcas y tipos requeridos para la implementacin de la franquicia son establecidas por el franquiciante, quien adems podr reservarse por contrato la posibilidad de autorizar determinados suministros y/o proveedores exclusivos. 11. Capacitacin y asistencia: El franquiciante provee al franquiciado y todo su personal la capacitacin necesaria para desarrollar el sistema de franquicias, establecindose en el contrato el plazo y las modalidades segn las cuales se completar dicha capacitacin. Asimismo, se establece generalmente en el contrato que el franquiciante otorgar asistencia al franquiciado tanto en la capacitacin inicial como posteriormente durante toda la vigencia del contrato de franquicia. El tipo de entrenamiento que debe tomar obligatoriamente el franquiciado -antes, durante y despus del lanzamiento de la franquicia- tiene que estar claramente especificado. Si nada aparece en el contrato sobre este punto, entonces no es una franquicia seria. El mismo comentario vale para la asistencia previa y postlanzamiento. Las regalas, en definitiva, son un pago por servicios, adems del uso de la marca y el know-how. 12. Marca: Las partes acuerdan en el contrato todas las modalidades y limitaciones relacionadas con el uso de la marca de la cual es licenciatario exclusivo el franquiciante y cuyo derecho de uso otorga al franquiciado. El tema de la marca es uno de los ms delicados, pues en la mayora de los casos su mal uso puede perjudicar a la empresa y al resto de los franquiciados. En el contrato se estipula cmo debe usarse la

marca, que el franquiciado no es el dueo de ella, y que todos los derechos en relacin con ella son del franquiciante. 13. Contabilidad y registros: Se establecen contractualmente las pautas necesarias para que el franquiciado adapte su sistema de tenedura de libros, contabilidad y el mantenimiento de sus registros, al sistema implementado por el franquiciante. Los reportes del franquiciado tienen dos propsitos: la supervisin de la operacin del franquiciado y el asesoramiento. De los reportes surgen los problemas que el franquiciado pudiera tener y el consiguiente consejo del franquiciante sobre cmo sortearlos. El reporte ms usual es el de ventas, pues de ah se desprenden las regalas. 14. Normas de calidad y funcionamiento: Son normas pactadas por las partes que tienen por finalidad establecer pautas y lmites precisos relacionados con el procedimiento operativo, el funcionamiento y las reglas obligatorias dispuestas por el franquiciante, indispensables para el desarrollo de la franquicia. En esta seccin del contrato debe quedar estipulada la uniformidad de toda la operacin y de todos los productos. 15. Asistencia operativa del franquiciante al franquiciado: El franquiciante se obliga contractualmente a brindar asistencia operativa al franquiciado en cuanto al desarrollo de la franquicia, en todo lo relativo a mtodos de operacin y servicios que el franquiciado debe brindar, y a las especificaciones y reglas obligatorias para el franquiciado establecidas en el contrato. En este captulo del contrato se habla, usualmente, de que el manual de operaciones es estrictamente confidencial, y que toda modificacin debe acatarse de inmediato. Adems, se deja en claro que es de propiedad del franquiciante. 16. Obligaciones del franquiciado: Se consignan todas las obligaciones para el franquiciado relacionadas al desarrollo de la franquicia otorgada por el franquiciante durante la vigencia del

contrato y bajo las modalidades en l establecidas, sin considerarse taxativa dicha enunciacin. 17. Seguros: El franquiciado se obliga a contratar todas las plizas de seguros requeridas por el franquiciante, bajo las modalidades y con las caractersticas determinadas por este, segn las considere necesarias para desarrollar su sistema de franquicias. 18. Derechos y deberes de las partes luego del vencimiento o extincin del contrato: Se enumeran todos los derechos y deberes para el franquiciante y el franquiciado una vez vencido el plazo de vigencia de la franquicia o bien extinguido el contrato por alguna de las causas previstas, los que se relacionan con el cese de uso de la marca y el desarrollo del sistema de franquicias por parte del franquiciado, los pagos de todas las sumas adeudadas por este al franquiciante, devolucin de materiales del franquiciante, etc. 19. Notificacin. Domicilios: Las partes fijan domicilios especiales a todos los efectos del contrato y establecen la forma en que se cursarn todas las notificaciones previstas en el mismo. 20. Derecho aplicable: Las partes acuerdan las normas por las cuales resolvern sus discrepancias. 21. Proceso arbitral. Competencia: Las partes acuerdan la forma en que resolvern sus discrepancias, pactando generalmente el sometimiento de la controversia a un proceso arbitral estableciendo en forma subsidiaria la intervencin de la Justicia Ordinaria. 5

Documentos a tener en cuenta para una franquicia comercial Marca de Fbrica o de Servicio: Los franquiciantes deben registrar su marca de fbrica o de servicio en la Oficina de Patentes y Marcas, en las diferentes clases aplicables. Igual

Flores, Natalia; en PRONTO (PROfesionales en Negocios Trmites y Organizacin, 12 mayo 2007, www.mundohelado.com/franquicias/franquicias-contrato.htm

procedimiento debe seguirse en caso de estar involucrada una patente. Transmisin del Know-How: En caso de que en virtud del contrato de Know-How o de asistencia tcnica se deban efectuar pagos al exterior, el contrato respectivo debe inscribirse ante el Registro de Contratos de Transferencia de Tecnologa. Contrato de Franquicia: En l se establecen los derechos y deberes de los contratantes por el plazo contractual, el que vara mucho segn el tipo de negocio.

La misin principal del contrato, adems de reglar la relacin entre las partes, es asegurar la uniformidad de la operacin entre todos los franquiciados, al tiempo que especfica claramente bajo qu circunstancias puede ser rescindido. Siempre contiene elementos de supervisin que se reserva el franquiciante para permitirle asegurar el control de la calidad necesaria para uniformar su red y preservar el valor de su marca, sin sacrificar la independencia de cada parte. El contrato deber ser muy claro y sumamente flexible para identificar y regular temas presentes y futuros problemas, como son el deceso del franquiciado, la transferencia de la franquicia, los efectos de la no renovacin, el incumplimiento del franquiciado y los derechos y deberes de cada parte a la terminacin. No existe el incumplimiento automtico, ya que la franquicia se basa en una relacin continua y los apartamientos de la misma deben ser corregidos y no sancionados. Manual de Operaciones: Es conveniente detallar en el mismo minuciosamente todos los aspectos operativos, financieros, administrativos y contables de la franquicia. El manual es el alma de la franquicia de la empresa, ya que en el mismo se transcribe el mtodo exitoso del negocio que el franquiciado intentar duplicar. Por ello, es muy conveniente

que todos los detalles se consignen en el manual y no en el contrato de franquicia, que de por si es ms formal e inmutable.6 Contrato de Know How Tambin conocido como contrato de transferencia tecnolgica, de cesin de know how, es un contrato mediante el cual una empresa cede a otra parte de su conocimiento tcnico para que la cesionaria (quien recibe los conocimientos) los pueda utilizar y explotar en beneficio propio durante un tiempo determinado, recibiendo a cambio una cantidad de dinero. Este tipo de acuerdo normalmente est relacionado con conocimientos tcnicos o tecnolgicos, de aqu su nombre. 7 Es un contrato de creciente uso, y su aplicacin es muy importante por sus efectos en el desarrollo econmico.

Caractersticas del contrato Tiene similitudes con otros contratos como el de compra-venta, locacin de servicios, arrendamiento, licencia de patente, y de asistencia tcnica. Es innominado no tiene una denominacin jurdica nica Es bilateral y nico slo existen dos partes y no es posible sub-contrataciones. Es oneroso expresado en el pago por la transferencia de conocimientos, pago que se hace en forma convenida. Forma del contrato por escrito

Caractersticas propias del Know How Funcional debe de ser prctico, til, funcional y beneficioso para el desarrollo del negocio.
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http://www.mundohelado.com/franquicias/franquicias-contrato.htm Derecho.com

 Un sistema probado que los procedimientos hayan sido ensayados y comprobados previamente y ofrezcan la seguridad adecuada. Original lo hace confidencial durante la vida del contrato y cuando finalice. Especfico el conjunto de tcnicas deben ser individualizadas e identificadas de forma concreta para cada caso que se presente. Sustancial debe incluir informacin importante para la venta de los productos o la prestacin de los servicios, para la presentacin de los productos, las relaciones con la clientela y en general la gestin operativa y administrativa, como ayuda al franquiciado. El concepto del Know How, no debe ser esttico en una empresa, debe adecuarse a los avances comerciales y tecnolgicos y debe tener en cuenta las distintas caractersticas geogrficas, demogrficas o culturales del lugar donde se va a desarrollar la franquicia; es por ello que debe ser constantemente renovado y perfeccionado, introduciendo las innovaciones que vayan apareciendo, incluso las aportadas por los propios franquiciados. 8 Partes y objeto El contrato de know how, cuenta con dos partes: El transferente o licenciante del know how El transferente o licenciante del know-how: como titular de los conocimientos, el cual se obliga a transferir los conocimientos tcnicos, modelos o avances constitutivos del know-how. Podra tambin incluirse la asistencia tcnica para el adiestramiento del personal del usuario. El usuario o licenciatario de los conocimientos transferidos: por lo cual se obliga al pago convenido (en un solo monto o a
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Tormo.com Internacional, en http://www.fusionvirtual.cl/articulos/organizacional/01-know_how.pdf., Septiembre 2008.

travs de regalas). Igualmente se obliga a no divulgar tales conocimientos, informar sobre las ventajas obtenidas, as como a devolverlos a la finalizacin del contrato. El objeto del contrato se encuentra en los conocimientos constitutivos del know-how expresados en diferentes formas, como: prototipos, modelos, instalaciones, inventos no patentados, frmulas, datos y documentacin tcnica e instrucciones.9

Sidney Alex Bravo Melgar. Contratos atpicos e innominados. Contratos modernos empresariales. Ediciones Legales Iberoamericana. Lima, 2003.