El derecho consuetudinario indgena, llamado tambin derecho tradicional, derecho propio o costumbre jurdica, fue reconocido expresa y formalmente

por la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela de 1999, como un derecho colectivo de los pueblos originarios, asociado al derecho a la propia cultura, usos y costumbres, cosmovisin y valores, plasmados en el artculo 119 del Captulo VIII del Ttulo III dedicado a los derechos humanos de los pueblos indgenas. Ms especficamente, se dispuso como un elemento esencial de la jurisdiccin especial indgena como medio alternativo de justicia, consagrado en el artculo 260, mediante el cual las autoridades legtimas de dichos pueblos y comunidades tienen (y siempre han tenido) la potestad de resolver los conflictos entre sus integrantes dentro de sus espacios territoriales (hbitat), de acuerdo a sus tradiciones ancestrales. En otras palabras, se reconoci algo que ya aplicaban los pueblos indgenas, es decir, la vigencia de sus normas consuetudinarias, autoridades legtimas y procedimientos. Este paralelismo de sistemas es lo que se ha dado por llamar pluralismo jurdico, conocido tambin como pluralismo legal, que no es ms que una categora sociolgica, y que nace en tanto coexistan dos o ms sistemas normativos dentro de un mismo espacio social. Esto implica que deber drsele cabida a las instituciones y sistemas jurdicos propios de los pueblos indgenas para solventar los conflictos. Cabe destacar que el enfrentamiento entre las normas consuetudinarias indgenas con las del sistema de justicia nacional (formal), generan dos niveles de violencia de tipo individual, a saber: 1) La existencia de conductas prohibidas por el derecho positivo que para las culturas indgenas no constituyen delito; 2) Al existir doble normatividad, concurre para el indgena doble sancin, es decir, la que le impone el sistema positivo dominante y la impuesta por su grupo tnico. Tal confrontacin es lgica suponerla pues el Estado, concebido como un ente todopoderoso, cree ser el nico que posee los mecanismos de control y equilibrio social para preservar su propio sistema; es por esta razn que todo agente social que no se incorpore al equilibrio hegemnico, es discriminado inmediatamente por la misma ley. Sin embargo, la existencia de los diferentes pueblos indgenas y dems grupos tnicos asentados a lo largo del territorio venezolano, como organizaciones sociales con elementos de autonoma, han permitido entender que sus normas consuetudinarias, como parte de su cultura, tambin producen derecho y, en consecuencia, control social dentro de su grupo. En el Prembulo del Texto Constitucional se declar al Estado Venezolano como una nacin multitnica, pluricultural y m u l t i l i n g e, reconociendo de manera expresa un captulo que consagra los derechos propios y vitales de los distintos pueblos y comunidades indias, que garantizan su organizacin social y econmica, sus culturas, usos y costumbres, as como sus idiomas y religiones, vale decir, su identidad cultural como pueblos. El Captulo VIII denominado De los Derechos de los Pueblos Indgenas, se enmarca dentro del Ttulo III titulado De los Derechos Humanos y Garantas, y de los Deberes, con lo cual no queda duda que fueron reconocidos como derechos fundamentales. Dicho captulo consta de 8 artculos (119 al 126), y entre los derechos reconocidos estn: 1) Derecho a mantener su propia organizacin social, poltica y econmica, culturas, idiomas y religiones (artculo 119); 2) derecho a la propiedad de su hbitat y tierras ocupadas ancestralmente (artculo 119); 3) derecho al aprovechamiento de los recursos naturales (artculo 120); 4) proteccin a la identidad y cultura indgena (artculo 121); 5) derecho a la educacin intercultural y bilinge (artculo 121); 6) derecho a la salud y reconocimiento a la medicina tradicional indgena (artculo 122); 7) derecho a la autonoma y autogestin (artculo 123); 8) derecho a la propiedad intelectual colectiva (artculo 124); 9) derecho a la participacin poltica, acceso a la formacin profesional y al trabajo (artculo 125). El artculo 126 est la denominada clusula de salvaguarda de la soberana e integridad territorial. El reconocimiento, respeto y aplicacin de tales derechos colectivos aflora de manera inmediata y los mismos no estn sujetos a la operatividad de normas reglamentarias futuras (Ley Orgnica de Pueblos y Comunidades Indgenas, por ejemplo), por aplicacin del principio de progresividad de los derechos humanos consagrado en el artculo 19 del Texto Constitucional vigente, por lo cual nunca deben ser considerados como normas de contenido programtico, tal como suceda con la interpretacin que se haca de los derechos sociales y culturales reconocidos en la Constitucin venezolana de 1961, pues sera un criterio violatorio de tales derechos. As lo entendi la Sala Electoral del Mximo Tribunal de la Repblica, en sentencia 51 de fecha 19052000. Aparte del captulo de los derechos indgenas, existen otras disposiciones constitucionales que se vinculan estrechamente con tales derechos colectivos, como es el caso del artculo 260 de la Constitucin Nacional, en

el cual se reconoce por primera vez la jurisdiccin especial indgena como mecanismo alterno de justicia, en los siguientes trminos: Las autoridades legtimas de los pueblos indgenas podrn aplicar en su hbitat instancias de justicia con base en sus tradiciones ancestrales y que slo afecten a sus integrantes, segn sus propias normas y procedimientos, siempre que no sean El establecimiento de este importante derecho colectivo posibilita a su vez un doble reconocimiento. En primer lugar, reconoce la jurisdiccin indgena especial, es decir, la potestad pblica ejercida por las autoridades indgenas legtimas de los distintos pueblos y comunidades indias, para ejercer funciones de justicia, de acuerdo con sus tradiciones, usos y costumbres, con capacidad incluso de crear y modificar normas.contrarios a esta Constitucin, a la ley y al orden pblico. En segundo lugar, reconoce adems el uso del derecho consuetudinario indgena y sus propios procedimientos para resolver conflictos. Componentes de la jurisdiccin indgena El alcance del artculo 260 constitucional requiere definir y delimitar los tres componentes de esta jurisdiccin especial: 1. La autoridad indgena. La autoridad indgena estar representada por la persona (hombre o mujer), grupo o asamblea que designe el pueblo o comunidad indgena conforme a sus usos y costumbres: el Cacique para los Yukpas y Bar, el Capitn para los Karias y el pueblo Pemon, el Ptchip o palabrero guajiro para los Wayuu, a modo de ejemplo. Se considera autoridades indgenas legtimas a las personas, instancias colectivas o instituciones que cada pueblo o comunidad indgena establece y designa segn sus propias reglas y para las funciones que dichos pueblos definen. Las autoridades indgenas tienen competencia para tomar decisiones sobre actos jurdicos y controversias de todo tipo. 2. El uso del derecho consuetudinario indgena. El segundo componente esencial de la jurisdiccin indgena lo constituye el uso del derecho consuetudinario indgena, llamado tambin derecho tradicional, costumbre jurdica o simplemente derecho indgena para otros, que no es ms que el conjunto de normas de tipo tradicional con valor cultural, no escritas ni codificadas, que estn perpetradas en el tiempo y que son transmitidas oralmente por los miembros de una comunidad para luego ser reconocidas y compartidas por el grupo social, como es el caso de los pueblos indgenas. Es tan esencial a los mismos que si se destierra se pierde su identidad como pueblo. Como bien afirma Rodolfo Stavenhagen, las prcticas sociales ms significativas que conforman la cultura de los pueblos indgenas son las costumbres jurdicas propias: el derecho consuetudinario es considerado generalmente como una parte integral de la estructura social y la cultura de un pueblo junto con la lengua, el derecho (consuetudinario o no) constituyen un elemento bsico de la identidad tnica de un pueblo, nacin o comunidad. A diferencia del derecho positivo, el derecho consuetudinario opera sin Estado, mientras que las normas del derecho positivo emanan de una autoridad poltica constituida y son ejecutadas por rganos del Estado. 3. El espacio territorial. El tercer elemento de la jurisdiccin indgena lo constituye el espacio territorial donde se desarrollan culturalmente los pueblos y comunidades indgenas, hoy conocidos como hbitat. La nueva Carta Magna consagr de manera expresa en el artculo 119 el derecho a la propiedad colectiva de las tierras que ancestral y tradicionalmente han ocupado, con el subsiguiente derecho del aprovechamiento de los recursos naturales existentes en los hbitat donde se desarrollan como pueblos y/o comunidades. Por su parte, de acuerdo con el artculo 2 de la Ley de Demarcacin y Garanta del Hbitat y Tierras de los Pueblos Indgenas, el hbitat indgena se define como: la totalidad del espacio ocupado y utilizado por los pueblos y comunidades indgenas, en el cual se desarrolla su vida fsica, cultural, espiritual, social, econmica y poltica, que comprende las reas de cultivo, pesca fluvial y martima, recoleccin, pastoreo, asentamiento, caminos tradicionales, los caos y vas fluviales, lugares sagrados e histricos y otras necesarias para garantizar y desarrollar sus formas especficas de vida. Competencia de la jurisdiccin indgena Los problemas y dems conflictos que se susciten dentro del espacio territorial en el cual habitan los indgenas constituyen hechos y situaciones reales concretas, que debern ser resueltos dentro de un marco procedimental establecido segn las costumbres de cada pueblo o comunidad, la cual pudiramos llamar relacin procesal. As, desde el punto de vista jurdico, las autoridades indgenas tienen la plena facultad de aplicar el derecho consuetudinario dentro de un espacio territorial (competencia): es decir, tienen la capacidad de administrar justicia. Proceso de coordinacin entre la jurisdiccin indgena y la nacional

En los procesos de coordinacin o compatibilidad de sistemas se han encontrado dos niveles de conflictos de competencia. El problema aparece cuando se presentan hechos graves y complejos (homicidios, robos a mano armada, violacin y otros), en los cuales estn involucrados indgenas (integrados o no) y no indgenas, y que pudieran originar conflictos de competencia con la jurisdiccin ordinaria por razn de la materia, persona y del territorio. Conflictos entre colectividades indgenas Est claro que los conflictos y controversias que se originen dentro del mbito territorial de los pueblos y comunidades indgenas, sern resueltos por sus propias autoridades conforme a su derecho consuetudinario, siempre que no se violenten los derechos fundamentales de la persona humana. De acuerdo a la jurisprudencia Venezolana, entre los derechos mnimos aceptables se encuentran: el derecho a la vida, la prohibicin de la esclavitud y la prohibicin de la tortura. Conflictos fuera de la colectividad indgena En un segundo plano, nos encontramos los conflictos individuales de los indgenas con los no indgenas ocurridos fuera de su mbito territorial, los cuales en principio son conocidos por las autoridades estatales competentes; es decir, en este punto conviene revisar las pautas que debe considerar el operador de la justicia ordinaria (juez, fiscal, defensor) al momento de juzgar a un indgena, de acuerdo a los principios constitucionales y normas procesales que rigen para el resto de los ciudadanos no indgenas.

Universidad Bolivariana de Venezuela Misin sucre Aldea Bolivariana del Espinal

CONFLICTO Y MEDIACIN ENTRE LAS COMUNIDADES INDIGENAS:

INTEGRANTES:
Guillermo Martinez