Unidad 4. 1) persona concepto: el art. 30 del c.c.

Dice: "son personas todos los entes susceptibles de adquirir derechos y contraer obligaciones", entonces, es la capacidad lo que determina la calificacin de persona. Especies: Art. 31: las personas son de una existencia ideal (o persona jurdica), y de una existencia visible (o persona fsica) Personas de existencia visible o persona fsica: es el ser humano; el art. 51 dice: son todos los entes que presentes signos caractersticos de humanidad, sin distincin de cualidades o accidentes, son personas de existencia visible. Sin duda, si hay algo que no requiere definicin es el propio ser humano, en el articulo aludido sobre la existencia de monstruos o prodigios que pudieran nacer de la mujer. La terminologa "persona de existencia visible", es inventada por freitas, por lo general tiene otras denominaciones: personas fsicas; individuales; humanas o naturales. Personas de existencia ideal o persona jurdica: son instituciones o entidades; el derecho tambin considera sujetos de derecho a personas morales o colectivas, las llamadas "personas jurdicas". Si el ordenamiento jurdico reconoce en el ser humano el carcter de persona para la obtencin de fines vitales, debe igualmente reconocer el carcter en substratos compuestos por mas de un individuo humano. Lo mas importante es anotar como la personalidad no es una creacin del legislador, sino el mero reconocimiento de un sustrajo humano provisto por la misma naturaleza de las cosas y apto para la vida jurdica. Situacin jurdica: Es el modo permanente y objetivo de estar alguien con respecto a otro, y que habilite a aquel, el titular, para el ejercicio indefinido de poderes o prerrogativas, mientras la situacin subsista. Relacin jurdica: Es una vinculacin entre personas autorizadas por el derecho, que les impone un cierto comportamiento de carcter peculiar y particular, esencialmente variable. En la relacin jurdica se produce la situacin jurdica. Clases de personas (art. 31). Art. 31: las personas son de una existencia ideal o de una existencia visible. Pueden adquirir los derechos, o contraer las obligaciones que este cdigo regla en los casos, por el modo y en la forma que l determina. Su capacidad o incapacidad nace de esa facultad que en los casos dados, les conceden o niegan las leyes. Art. 51: todos los entes que presentasen signos caractersticos de humanidad, sin distincin de cualidades o accidentes, son personas de existencia visible. Art. 32: todos los entes susceptibles de adquirir derechos, o contraer obligaciones, que no son personas de existencia visible, son personas de existencia ideal, o personas jurdicas. Atributos de la persona. Concepto: Los atributos de las personas son ciertas cualidades intrnsecas y permanentes que concurren a constituir la esencia de la personalidad humana. Enumeracin. Son atributos de la persona: El nombre.

El estado. La capacidad. El domicilio. El patrimonio. Estrictamente solo gozan de atributos las personas fsicas. Caracteres: Necesidad: no puede haber personas que carezcan de ellos. Unidad: cada persona no puede tener simultneamente mas de un atributo del mismo orden. Inalienabilidad: no es posible enajenar los atributos trasfirindolos a otras personas. No estn en el comercio. Imprescriptibilidad: relacionado con el carcter anterior, los atributos son imprescriptibles, no vindose afectados por el transcurso del tiempo.

2) Personas de existencia visible: comienzo de su existencia. Nuestro derecho reconoce la existencia de la personalidad humana desde la concepcin del ser en el claustro materno. Art. 70: desde la concepcin en el seno materno comienza la existencia de las personas; y antes de su nacimiento pueden adquirir algunos derechos, como si ya hubiesen nacido. Esos derechos quedan irrevocablemente adquiridos si los concebidos en el seno materno nacieren con vida, aunque fuera por instantes despus de estar separados de su madre. Concepcin y embarazo: medidas autorizadas durante ese periodo. La concepcin es un hecho fisiolgico que consiste en la fecundacin del vulo femenino por el gameto masculino y por la cual se forma un nuevo ser en el seno materno. Marca ella el inicio de la vida humana y el reconocimiento de la personalidad jurdica en nuestro derecho. Determinacin de la concepcin: La ley valindose de la experiencia secular sobre la duracin mxima y mnima del embarazo establece reglas prcticas para determinar el periodo o poca de la concepcin. Art. 76: la poca de la concepcin de los que naciesen vivos, queda fijada en todo el espacio de tiempo comprendido entre el mximum y el mnimum de la duracin del embarazo. Art. 77: el mximo de tiempo del embarazo se presume que es de trescientos das y el mnimo de ciento ochenta das, excluyendo el da del nacimiento. Esta presuncin admite prueba en contrario. Excluyendo el da del nacimiento, se cuentan para atrs 300 das, que es el mximo del embarazo, y luego 180 das, que es el mnimo. Entre esos 300 y 180 das quedan 120, lapso en que la ley considera se ha producido la concepcin. Dentro de ese lapso de 120 das se supone ocurrida en el momento mas favorable al derecho de la persona por nacer. Medidas autorizadas durante el embarazo: Art. 65: se tendr por reconocido el embarazo de la madre, por la simple declaracin de ella o del marido, o de otras partes interesadas. Art. 66: son partes interesadas para este fin:

1. Los parientes en general del no nacido, y todos aquellos a quienes los bienes hubieren de pertenecer si no sucediere el parto, o si el hijo no naciera vivo, o si antes del nacimiento se verificare que el hijo no fuera concebido en tiempo propio. 2. Los acreedores de la herencia. 3. El ministerio de menores. Como lgica consecuencia del sistema expuesto adoptado por el codificador se suspende todo litigio o controversia sobre la existencia misma del embarazo o filiacin del concebido, hasta despus del nacimiento de este. Medidas tendientes a verificar la efectividad del embarazo: Art. 78: no tendr jams lugar el reconocimiento judicial del embarazo, ni otras diligencias como depsito y guarda de la mujer embarazada, ni el reconocimiento del parto en el acto o despus de tener lugar, ni a requerimiento de la propia mujer antes o despus de la muerte del marido, ni a requerimiento de ste o de partes interesadas. Medidas tendientes a verificar la efectividad del parto: Se han originado dos claras tendencias: Opinin positiva: debe dejarse a la prudencia de los magistrados la adopcin de ciertas medidas que puedan asegurar la efectividad del parto, siempre que con ello no se afecte el decoro o el pudor de la mujer, tales como designar mdicos o parteras que presencien el parto. Opinin negativa: no admiten bajo ningn concepto la verificacin judicial del parto, pues estara en contra de una disposicin terminante como es la del art. 78. Opinin de llambas: el principio general esta dado por el art. 78 que prohbe la verificacin judicial del parto, por afectar la dignidad de la mujer. Excepcionalmente se admite tal verificacin en los casos de muerte del marido de la mujer embarazada (art. 247) y divorcio (art. 249). Nacimiento de la persona: el problema de la viabilidad. Nacimiento de la persona. La ley subordina los derechos que este puede adquirir a que nazca viva. El nacimiento se consuma cuando el concebido ha sido expelido del claustro materno quedando separado de la madre. Art. 75: en caso de duda de si hubieran nacido o no con vida, se presume que nacieron vivos, incumbiendo la prueba al que alegare lo contrario. El problema de la viabilidad: Otras legislaciones subordinan la existencia de la persona a la viabilidad o sea que el recin nacido sea apto para seguir viviendo. Las legislaciones modernas han dejado de lado la exigencia de la viabilidad.

Las personas Concepto de persona: segn el artculo 30 del cdigo civil: son personas todos los entes susceptibles de adquirir derechos y contraer obligaciones. Hay una gran diferencia en cuanto al concepto de persona tampoco por la corriente del positivismo jurdico y la del derecho natural. Para el positivismo jurdico, persona y hombre son realidades diferentes que son captadas por conceptos que tambin son diversos; por un lado, persona denota un concepto jurdico

construido por el derecho para la obtencin de sus propios fines; por otro lado, el concepto de hombre alude a una realidad natural, o sea, al ser humano. As es que histricamente existieron ordenamientos jurdicos en los que no se ha otorgado la personalidad a sectores de la humanidad tal como los esclavos. Para los juristas partidarios del derecho natural, el derecho no es una creacin arbitraria del legislador, sino una disciplina instrumental de la conducta al servicio de los fines humanos. El derecho est al servicio del hombre, ya que el hombre es el protagonista y destinatario del derecho. Por lo cual el ordenamiento jurdico no puede dejar de reconocer en todo hombre la calidad de persona o sujeto de derechos. Si alguien se negase el carcter de persona se frustrara el bien comn, que es lo que conviene a todos, y la convivencia resultante no seria propiamente jurdica, sino arbitraria imposicin de un sistema infrahumano de vida.. Entonces, el orden jurdico, para ser un orden jurdico, exige la calidad de vida a todos los hombres. Especies de personas: personas de existencia visible: estn definidas en el articulo 51 como todos los entes que presentasen signos caractersticos de humanidad, sin distincin de cualidades o accidentes, son personas de existencia visible. como todos los hombres para nuestro cdigo son considerados personas(art.31 y 51 c.c),se logr un adecuado ordenamiento jurdico conformado a los principios bsicos instituidos por la constitucin nacional que garantiza la igualdad de todos los habitantes ante la ley(art.16 const. Nac.). Pero la igualdad de los hombres en cuanto personas no exige un tratamiento igualitario de todos en cuanto a su capacidad. personas de existencia ideal: junto a las personas visibles o naturales, el derecho considera tambin sujetos de derecho a personas morales o colectivas, las llamadas personas jurdicas. Entonces, la ley se atiene al hombre como en verdad es atendiendo especialmente a su naturaleza social. Siendo el hombre un ser social se agrupa con otros semejantes que tienen con l intereses afines. De donde para que el derecho siga llenando su funcin al servicio del hombre en la consecucin de sus fines ha de garantir y elevar a la dignidad de los derechos subjetivos los intereses colectivos y permanentes de los grupos humanos. Pero reconocer la legitimidad del inters del grupo implica reconocer su personalidad. Personas por nacer En nuestro derecho se reconoce la existencia de la personalidad humana desde la concepcin del ser en el seno materno. As lo dice el art.70: desde la concepcin en el seno materno comienza la existencia de las personas; y antes de su nacimiento pueden adquirir derechos, como si hubiesen nacido. Estos derechos quedan irrevocablemente adquiridos si los concebidos en el seno materno nacieran con vida, aunque fuera por instantes despus de estar separados de su madre. Consecuentemente, el art. 63 del c.c declara: son personas por nacer las que no habiendo nacido estn concebidas en el seno materno. El nacimiento tiene enorme influencia en las relaciones jurdicas, ya que el nacimiento sin vida del concebido produce el aniquilamiento retroactivo de la personalidad de ste y trae derivada la prdida de los derechos constituidos en cabeza suya. El art.74 del c.c dice: si se muriesen antes de estar completamente separados del seno materno, sern considerados como si no hubieran existido.

Cuando el concebido haya sido expelido o sacado del seno materno, se produce el nacimiento; el art.71 dice naciendo con vida no habr distincin entre el nacimiento espontneo y el que se obtuviese por operacin quirrgica. El art 75 dice en caso de duda se si hubieran nacido o no con vida, se presume que nacieron vivos, incumbiendo la prueba al que alegare lo contrario. Fin de la existencia La existencia jurdica de las personas naturales termina con la muerte. Es necesario que sea probada. La ley 14.394 dispone en los casos en que el cadver de una persona no fuese hallado, el juez podr tener por comprobada la muerte y disponer la correspondiente inscripcin en el registro, siempre que la desaparicin se hubiese producido en circunstancias tales que la muerte deba ser tenida como cierta. Igual regla se aplicara en el caso en que no fuese posible la identificacin del cadver. Son inherentes a la persona, los derechos extrapatrimoniales. En cambio los patrimoniales son en principio transmisibles, salvo: - que la ley dispusiera lo contrario - que en el contrato en que se origina el derecho se hubiera establecido que los derechos nacidos de el no se transmite a los sucesores - que por la misma naturaleza del derecho, este no fuera transmisible. Todos los derechos patrimoniales pueden transmitirse por causa de muerte. La sucesin puede ser a titulo universal o singular. En el primer caso el sucesor recibe la totalidad o una parte alcuota del patrimonio del causante y adquiere el nombre de heredero. En la segunda hiptesis, solo se transmiten bienes o derechos determinados. El sucesor en este caso se llama legetario. La herencia puede ser testamentaria o ab inestato. Presuncin de fallecimiento Cuando la desaparicin se prolonga, no puede evitarse la sospecha de fallecimiento. La ley 14.394 legislo sobre el periodo anterior a la presuncin de fallecimiento; se abreviaron considerablemente los plazos; se autoriza el casamiento del cnyuge del presunto fallecido. La sentencia en nada modifica su capacidad o incapacidad. En el periodo anterior a la declaracin de presuncin de fallecimiento, lo nico que hay es una simple ausencia. No se justificara ninguna medida que fuera mas all de lo que exigen la defensa y conservacin de los intereses del ausente. Podr el juez a instancia de parte interesada, designar curador a sus bienes siempre que el cuidado de estos lo exigiere. Si hubiera administrador designado por el ausente, los bienes estn ya suficientemente resguardados y no se concebira la designacin de un curador de oficio. Pueden pedir la designacin de un curador, el ministerio publico y toda persona que tuviere inters legitimo respecto de los bienes del ausente. La curatela termina: 1) por la presentacin del ausente 2) por la muerte del mismo 3) por su fallecimiento presunto judicialmente declarado. El caso 3 se da por el abandono de su familia y de sus bienes y la circunstancia de que no se tenga de el noticia alguna.

La ley presume el fallecimiento a los tres aos haya o no dejado apoderado, desde la fecha de la ultima noticia que se tuvo de la existencia del ausente. Casos extraordinarios: - incendio, terremoto, o accin de guerra, 2 aos. - en una nave o aeronave naufragada, 6 meses. En caso de reaparicin del ausente o de un heredero con mejor derecho, estas personas podrn reclamar la entrega de los bienes o la particin que les corresponda en los mismos, segn el caso. Transcurridos cinco aos, del da presuntivo del fallecimiento u ochenta desde el nacimiento, los herederos quedan en el goce pleno del dominio sobre los bienes del ausente, sin restriccin alguna. Si luego de transcurridos los plazos, reapareciese el ausente, solo podr reclamar os bienes que existiesen y en el estado en que existiesen, y los frutos no consumidos. Atributos de la personalidad Derechos de la personalidad Segn llambias, los derechos personalsimos, son derechos innatos del hombre cuya privacin importara el aniquilamiento o desmedro de su personalidad, tales como el derecho a la vida, a la salud, a la libertad, al honor, etc. Segn santos cifuentes, son derechos subjetivos probados, innatos, vitalicios que tienen por objeto manifestaciones interiores de la persona, y que por ser inherentes, extramatrimoniales y necesarios, no pueden transmitirse ni disponerse en forma absoluta y radical. Caracteres Los derechos personalsimos tienen un conjunto de caracteres demostrativos de su autonoma. Algunos de esos caracteres pueden coincidir con los de otros derechos, pero hay otros que son completamente singulares. Entonces, el conjunto revela que son inconfundibles y que los apartan de los dems derechos subjetivos formando una institucin que tiene perfiles propios e independientes. Se pueden sealar las siguientes pautas: o son innatos, corresponden al titular desde el origen de este. o son vitalicios, en cuanto acompaan al ser humano durante toda su vida o son inalienables, en cuanto no son susceptibles de enajenacin por ningn titulo: los bienes morales a que se refieren estn fuera del comercio. o son imprescriptibles, porque no son alcanzados por el efecto del tiempo que no influye en su perdida, no obstante el abandono o dejadez del titular: as siempre podr accionar en defensa de su honor la persona aun cuando por largo tiempo hubiese consentido los actos lesivos del mismo. o son de carcter extrapatrimonial, aun cuando la lesin de estos derechos pueda hacer nacer derechos patrimoniales. o y son absolutos, en cuanto se ejercen erga-omnes, porque no se tienen contra alguien en particular, sino contra quienquiera los vulnere. Los principales de ellos son: el derecho al a vida, a la integridad corporal, a la libertad y al honor o integridad moral. Estado civil

El estado es la posicin jurdica que ellas ocupan en la sociedad. El estado como los dems atributos inherentes a la personalidad, presenta dichas caractersticas: es intransmisible e inalienable es irrenunciable es imprescriptible es indivisible, carcter que engendra la autoridad absoluta (erga omnes) de la cosa juzgada que recae en la acciones de estado. es recproco. Las 5 primeras son comunes a todos los atributos de la personalidad pero el ltimo es propio del estado. Se puede apreciar desde 3 puntos de vista: con relacin a las personas consideradas en si mismas (edad, sexo, salud mental, profesin). Hacen surgir derechos y obligaciones. con relacin a la familia con relacin a la sociedad en que vive Para que halla posesin de estado, deben hallarse: nomen, el uso del apellido familiar; tractatus, el trato publico como hijo, esposo, etc; y fama, ser considerado tal por la familia o la sociedad. El segundo es el mas importante. El estudio de estas cuestiones corresponde al derecho de familia. Prueba del estado: el registro civil. Su origen se debe a la iglesia catlica. El registro civil debe registrar el estado y capacidad y todo cambio que se opere en ellos, adems de sus antecedentes penales y datos que tengan inters para la defensa nacional. Los libros del registro son: de nacimiento, matrimonios, defunciones e incapacidades. En capital se lleva tambin un libro de adopciones. Las partidas son los asientos de los libros del registro civil y las copias sacadas de ellos con las formalidades de la ley. Son instrumentos pblicos. Hay nulidad si: -existe contradiccin entre los asientos del registro y la realidad -falta la firma del encargado del registro, de las partes o de los testigos -la partida ha sido extendida por quien no esta encargado del registro -el encargado del registro actu fuera de su jurisdiccin En caso de imposibilidad de presentar la partida, puede procederse a prueba supletoria. No existe ninguna limitacin acerca de los medios procedentes para demostrar el estado. Nombre El nombre sirve para individualizar a la persona. Es un medio necesario para la fcil identificacin de las personas. Responde a una exigencia de orden social para la individualizacin. Todo individuo tiene derecho a un nombre. Una de las caractersticas del nombre es la inmutabilidad, esta halla su fundamento en que su funcin individualizadota exige que permanezca unido inseparablemente a la persona. Es nico ya que le denominacin plural otorgara al sujeto un correlativo nmero de personalidades, lo cual es inadmisible. El nombre esta fuera del comercio y en consecuencia no puede enajenar ni se puede renunciar al mismo. Es imprescriptible e inembargable. Cambio de nombre: la estabilidad que el orden jurdico impone sobre el nombre de las personas de existencia visible, slo puede ser dejada de lado cuando existan causas de

suficiente peso que deben evaluarse en cada caso particular. Para la modificacin deben acreditarse motivos de gravedad que la justifiquen. Los elementos que integran al nombre son dos: el nombre de pila: esta sujeto a reglas jurdicas que determinan que nombres pueden ponerse. El derecho de elegir el nombre de pila se ejercer libremente con la salvedad de que no podrn inscribirse: los nombres que sean ridculos, los nombres extranjeros, los apellido como nombre y primeros nombres idnticos a los de hermanos vivos. el nombre de la familia: es el apellido que sirve para distinguir a los individuos de una familia y se transmite por filiacin. Obedece a normas que varan segn los casos: - hijos matrimoniales: tienen el derecho y la obligacin de llevar el apellido del padre. Si lo exigiesen podr inscribirse con el apellido compuesto del padre o agregar el de la madre. - hijos adoptivos: en la adopcin plena el hijo adoptivo adquiere la condicin del hijo legitimo. En consecuencia lleva el apellido del padre o bien el apellido de la madre adoptiva, no puede ya agregarse al apellido del adoptante el de sangre. En la adopcin simple, el hijo deber llevar el apellido del adoptante, pero podr agregar el de sangre. - hijos extramatrimoniales; se distingue segn hayan o no sido reconocidos. La ley 23.515 dispone que ser optativo para la mujer casada aadir a su apellido el de su marido precedido por la preposicin de. El seudnimo es la denominacin ficticia elegida por la persona para identificar con ella cierta actividad que desea dejar al margen de las relaciones ordinarias ligadas a su propio nombre y personalidad. Es vlido jurdicamente para la celebracin de contratos, etc. El sobrenombre no tiene proteccin. La designacin de un heredero por su sobrenombre es valida. Proteccin del nombre. Diversas acciones a) accin de reclamacin del nombre: puede ocurrir que al titular de un nombre se le desconozca el derecho a usarlo. El titular tiene accin para demandar su reconocimiento y pedir se prohba toda futura impugnacin por quien lo negare. b) accin de impugnacin del nombre: cuando una persona usara el nombre de otra, el titular podr demandar para que cese sin perjuicio de la reparacin de daos. Si hay perjuicio debe responder por los daos y perjuicios. c) accin en defensa del buen nombre: requiere que el uso sea malicioso y que produzca dao material o moral al accionante. Se da para impedir que el nombre sea utilizado para designar un personaje de fantasa ridculo o inmoral, o que por cualquier otra razn perjudique el buen nombre y honor de la persona. Domicilio El domicilio es el asiento jurdico de una persona. Cuando se habla jurdicamente se habla de: domicilio: surge del registro de las personas y de los padrones electorales residencia: es un concepto fctico(lugar efectivo donde la persona vive) que va a tener efecto jurdico slo en el caso del artculo 90. habitacin: donde la persona vive transitoriamente. Hay dos tipos de domicilio: general: es el que rige todas las relaciones jurdicas de una persona. Este integra dos especies:

 real: segn articulo 89, es el lugar donde tienen establecido el asiento principal de su residencia y de sus negocios. Se compone de dos elementos: corpus(es lo que es material, el lugar donde efectivamente se vive) y animus (intencin de estar en el lugar donde efectivamente se vive). legal: segn el artculo 90, es el lugar donde la ley presume, sin admitir prueba en contra, que una persona reside de una manera permanente para el ejercicio de sus derechos y cumplimiento de sus obligaciones, aunque de hecho no este all presente. especial: es el designado por las partes interesadas o por la ley, que produce efectos limitados a una o varias relaciones jurdicas determinadas. Hay distintas especies: procesal: corresponde a todo litigante que ha de constituir un domicilio para los efectos del juicio, notificaciones, etc. conyugal: domicilio comn de los esposos. comercial: es el domicilio de los comerciantes. convencional: es el que elige una u otra parte de un contrato para que surta efecto respecto de las consecuencias de ese mismo contrato. Es el ms importante. Estas distintas especies del domicilio especial no son atributos de la personalidad Caractersticas del domicilio: es legal en cuanto la ley lo instituye. es nico, el domicilio jurdico es uno solo. es necesario que toda persona tenga un domicilio jurdico. La existencia de un domicilio legal tiene como consecuencia la desaparicin del real; solo cesando el motivo que dio lugar al domicilio legal, desaparece este y reaparece el real. Efectos del domicilio 1) determina cual es la ley aplicable al estado y capacidad de la persona 2) fija la competencia de las autoridades judiciales 3) las notificaciones judiciales deben hacerse en el domicilio del demandado, salvo el caso del domicilio contractual 4) el domicilio del deudor, en la fecha de la obligacin, determina el lugar donde debe hacerse el pago Capacidad de las personas fsicas Se llama capacidad a la aptitud de la persona para ser titular de relaciones jurdicas. La capacidad es un atributo inherente a la personalidad. Capacidad de derecho: es la aptitud para ser titular de derechos. Capacidad de hecho: es la aptitud para ejercer por si mismo los derechos. La incapacidad alude a la ausencia de capacidad del sujeto. Puede faltar aptitud para ser titular de determinada relacin jurdica, y entonces se padece una incapacidad de derecho. O puede carecerse de la aptitud para ejercer por si mismos los derechos que se tienen, tal la incapacidad de hecho. La capacidad de derecho o incapacidad mira al aspecto esttico del derecho o constitucin de la relacin jurdica a que se refiere La capacidad o incapacidad de hecho enfoca, en cambio, el aspecto dinmico del derecho o de la relacin jurdica tal como ha quedado constituida. Supone la constitucin de un derecho. Incapacidad de hecho (remitidas en la ley

 incapacidad absoluta: no pueden ejercer por si mismo ningn derecho. Requiere y es necesario un representante legal que obre en nombre y por cuenta del incapaz. Segn el art.54 son incapaces de hecho absoluto las personas por nacer, los menores impberes, los dementes( tiene que estar declarado en juicio de interdiccin) y los sordomudos(no saben darse a entender por escrito). incapacidad relativa: tiene excepciones. Slo puede predicarse respecto de la capacidad de hecho porque supone una condicin bsica de incapacidad y excepciones parciales a esa condicin general de la persona: as los menores adultos(art.55) Las incapacidades de derecho son -excepcionales, solo por excepcin la ley establece ciertas incapacidades de derecho. -obedecen siempre a una causa grave. Son incapaces de hecho: las personas por nacer, los menores impberes, los dementes, los sordomudos que no saben darse a entender por escrito y los menores adultos. Proteccin de los incapaces La incapacidad de hecho es instituida por la ley para proteger a la personas afectadas por ella. Pero la institucin de la incapacidad no agota la proteccin brindada a tales personas sino que para que resulte efectiva es completada por: 5. La nulidad de los actos obrados en trasgresin de la incapacidad establecida. 6. La institucin de una representacin a fin de suplir la incapacidad e igualar al sujeto con los dems, capaces. 7. La intervencin de un organismo especial dedicado a la proteccin de los incapaces, el ministerio de menores. 8. En ciertos casos el ejercicio del patronato de menores, a cargo de los jueces. A fin de remediar la incapacidad de hecho de las personas, hay dos modos mediante los cuales se provee a ese remedio: la representacin: tiene lugar cuando se designa una persona para que sustituya al incapaz en el ejercicio de los derechos de este, y realice los actos para los cuales el titular est legalmente impedido. el representante acta por su propia iniciativa. la asistencia: por este sistema el incapaz es llamado conjuntamente con otro al desempeo de el ejercicio de sus derechos. La asistencia da lugar a una actividad compleja cuyo elemento voluntario est integrado por la voluntad del titular de los derechos ejercidos, completada por la voluntad de la persona que desempea la funcin de controlador. Adems de la representacin individual con que el cdigo ha provisto a los incapaces, les ha instituido a stos una representacin colectiva o promiscua, a cargo de un organismo creado para atender al cuidado de los intereses de aquellos(el ministerio de menores). El patronato es la denominacin que recibe el rgimen por el cual el estado provee directamente a la proteccin de lo menores disponiendo de ellos, en sustitucin de los padres, cuando ocurre la prdida o suspensin de la patria potestad o prdida de su ejercicio. Personas por nacer Debe reconocrseles los siguientes derechos: -pueden adquirir bienes por legado, donacin o herencia

-pueden ser reconocidas como hijos extramatrimoniales antes del parto. -tienen derecho a alimentos -si durante el embarazo, su padre u otra persona obligada a prestarle alimentos fallece por culpa de un tercero, surge a favor de la persona por nacer un derecho a indemnizacin -tiene derecho a que se le indemnicen los daos sufridos mientras se encontraba en el seno materno Pueden contraer ciertas obligaciones, pero solo en el caso de que ellas sean meros accesorios de los derechos adquiridos. El cdigo civil clasifica a los menores en menores impberes y menores adultos. Menores impberes: son los menores de 14 aos. Tienen capacidad de derecho. Hay dos excepciones: ( pueden celebrar pequeos contratos con previa autorizacin de sus padres. ( ley 21297: un menor con autorizacin del ministerio de menores puede trabajar en una empresa familiar sin que ese trabajo sea nocivo. Menores adultos: son los menores que tienen de 14 a 21 aos. A los 21 aos se obtiene la mayora de edad y la plena capacidad de hecho. Son incapaces de hecho relativo. a los 18 aos puede otorgar testamento a los 14 aos puede ser testigo en un juicio a los 18 aos puede ejercer el comercio siempre que tenga autorizacin de sus padres. pueden contraer matrimonio( la mujer a los 16 aos y el hombre a los 18 aos). a partir de los 14 aos se puede celebrar contrato de trabajo pero con autorizacin de sus padres. a partir de los 18 aos se puede celebrar contrato de trabajo sin autorizacin. a partir de los 18 aos tiene libre administracin y disposicin de los bienes que obtuvo con su trabajo. a los 14 aos puede defenderse en un juicio penal. Cesacin de la incapacidad Dos son los supuestos de cesacin de la incapacidad: (mayora de edad: la edad de la mayora se alcanza al cumplir la persona los 21 aos de edad. A partir de los 21 aos estn habilitados para el ejercicio de todos los actos de la vida civil. ( emancipacin(art.131): es una forma de superar la incapacidad relativa que tiene el menor adulto y adquirir la capacidad civil absoluta. Los emancipados adquieren capacidad de administracin y disposicin de sus bienes, pero respecto de los adquiridos por titulo gratuito antes o despus de la emancipacin, solo tendrn la administracin. Dos tipos de emancipacin en el mbito civil: ( por matrimonio(adquieren capacidad civil): tiene que haber un matrimonio vlido. No revocable. Si se anula el matrimonio, se anula la emancipacin(excepcin). Si se divorcian antes de los 21 aos, para volver a casarse tienen que esperar a tener ms de 21 aos. (por habilitacin de edad o dativa: necesitamos un sujeto que tenga 18 aos con autorizacin a actuar como si ya tuviera los 21 aos. Esta emancipacin es revocable. Si se demuestra que el menor no esta en condiciones de darle la autorizacin. Rgimen jurdico del menor emancipado(131): (principio general: capacidad civil plena como si tuviera 21 aos. ( excepciones:

 artculo 134: -no puede aprobar las cuentas de los tutores hasta los 21 aos. -no puede disponer a ttulo gratuito(donacin o herencia)de los bienes recibidos a titulo gratuito. -no puede afianzar obligaciones con sus bienes. artculo 135: los emancipados adquieren capacidad de administracin y disposicin de sus bienes, pero respecto de los adquiridos a titulo gratuito antes o despus de la emancipacin, slo tendrn la administracin; para disponer de ellos debern solicitar autorizacin judicial, salvo que mediare acuerdo de ambos cnyuges y uno de estos fuere mayor de edad. Diferencia: Actos de disposicin(entradas o salidas de bienes del patrimonio Actos de la administracin( si te casas sin autorizacin no vas a poder tener los bienes recibidos a titulo gratuito(no tenes su administracin), por ejemplo: el alquiler de una departamento. Dementes Segn el artculo 141 del c.c se declara demente a la persona que padece de una enfermedad mental que le ocasiona no tener aptitud para dirigir su persona y no tener aptitud para administrar su patrimonio. El juicio de interdiccin se realiza con el objetivo de proteger a los dementes, su patrimonio y a terceros. El juicio de interdiccin nunca puede ser de oficio, siempre slo a pedido de partes. Segn el artculo 144 del c.c, los que pueden pedir la declaracin de demencia son: el esposo o esposa no divorciados ni separados fsicamente. parientes hasta cuarto grado de consanguinidad (porque hasta ah es donde llega el derecho sucesorio). el ministerio de menores. el cnsul, si el demente fuera extranjero cualquier ciudadano, cuando el demente sea furioso o incomode a sus vecinos. el tutor. Requisitos procsales que se deben acreditar para iniciar la denuncia: 2 certificados mdicos (diagnstico). breve exposicin de los hechos que me llevan a mi a querer hacer el juicio de interdiccin. la enfermedad debe tener el requisito de la habitualidad. debe ser una enfermedad mental grave. Lo primero que tiene que ordenar el juez es: la apertura a prueba por 30 das. la prueba pericial es la ms importante. ese perito tiene que ser un mdico legista(medico forense) o psiquiatra. tiene que haber una junta mdica (3 mdicos legistas o psiquiatras) que los designa el juez y estos deben elevar un informe al juez. En el informe tiene que decir: cuando se present por primera vez esa enfermedad. pronostico de la enfermedad. diagnostico rgimen aconsejable.

 si quiere o no una internacin del presunto insano. Una vez que se eleva el informe el juez va a dictar sentencia (dice si tiene capacidad de hecho o no). Efectos de la sentencia de interdiccin: restriccin de su libertad representacin legal, para que administre los bienes del demente (curador definitivo). El curador definitivo es designado por el juez y se va a ocupar de la unidad patrimonial del demente interdicto. Antes estaba el curador ad litem(provisorio)hasta que se da la sentencia. Debe cuidar que el presunto insano no despilfarre los bienes. Para evitar que use los bienes el juez ordena: - inventario de bienes - inhibicin general de los bienes del presunto insano en el registro de propiedad de inmuebles. No puede comprar, vender, hipotecar, etc. Principio civil Todos los actos celebrados por un demente no interdicto son vlidos(en general). Producen consecuencias jurdicas. para que el acto jurdico no produzca consecuencias jurdicas hay que demostrar que el demente no interdicto en el momento de contratar conmigo no podr discernir. si el demente no interdicto hace un contrato jurdico y la otra parte interesada logra demostrar que su demencia era notoria, logra anular las consecuencias jurdicas. Estas son dos excepciones antes de la sentencia de interdiccin. Ley 23515(es un impedimento para contraer matrimonio la privacin permanente o transitoria de la razn. Un demente no interdicto en un acto lcido puede casarse, hacer testamento, etc. Un demente interdicto no puede contraer matrimonio. Cesacin de la incapacidad Cuando el enfermo se haya restablecido completamente. Para ello es necesaria una declaracin judicial, previo examen practicado por facultativos y una audiencia del ministerio de menores. Sordomudos Segn el articulo 153 del c.c los sordomudos sern habidos por incapaces para los actos de la vida civil, cuando fuesen tales que no puedan darse a entender por escrito. El articulo 154 dice para que tenga lugar la representacin de los sordomudos, debe procederse como con respecto a los dementes; y despus de la declaracin oficial, debe observarse lo que queda dispuesto respecto a los dementes. Hay 3 grados de sordomudez: sordomudo que vive aislado no se puede comunicar. sordomudo que se comunica con gestos. sordomudo que saben leer y escribir. Nuestro cdigo civil en su artculo 54 inciso 4 lo considera incapaz y en otras legislaciones lo considera inhabilitado porque sabe discernir entre el bien y el mal. El problema es de comunicacin no de comprensin como presentan otros incapaces. El sordomudo puede ser expuesto a un proceso de interdiccin: (incapacidad de hecho absoluto (curador de los bienes. Los actos de los sordomudos interdictos son considerados no vlidos igual que los dementes.

Los actos del sordomudo no interdicto son vlidos (genera efectos jurdicos) porque es considerado capaz de hecho. Excepto que la parte interesada (un tercero que contrato con el no interdicto) solicite la impugnacin del acto, este debe demostrar que al momento de celebrar el acto jurdico el sordomudo careca de discernimiento. El sordomudo interdicto puede contraer matrimonio siempre y cuando muestre su consentimiento a travs de signos inequvocos. El sordomudo puede recuperar su capacidad a travs del proceso de rehabilitacin. Proceso de interdiccin del sordomudo es igual que el de demencia. La prueba ms importante es la pericial, que tiene que demostrar que no sabe leer y escribir. En todo proceso de rehabilitacin hay que hacer de nuevo la prueba pericial. Si se rehabilita se da el cese de incapacidad. Penados Mientras dura la pena, la persona se ve probada de la patria potestad, de la administracin de los bienes y del derecho de disponer de ellos por actos entre vivos. Hay dos condiciones para que quede sujeto a interdiccin: -que la pena sea de reclusin o de prisin -que sea mayor de 3 aos. El penado mantiene su capacidad para todos los dems actos de la vida civil. Estn capacitados: para testar, contraer matrimonio, reconocer hijos naturales, estn en juicio. Incapacidades de derecho No pueden ser tutores, ni curadores. No podrn ser testigos los condenados a falso testimonio. Inhabilitacin absoluta -privacin del empleo o cargo publico -del derecho electoral -incapacidad para obtener cargos, empleos y comisiones publicas. Para que cese la interdiccin es necesario que el penado haya recobrado su libertad por una causa legal. Inhabilitados Artculo 152 bis(podr inhabilitarse judicialmente: a quienes por embriaguez o uso de estupefacientes estn expuestos a otorgar actos jurdicos perjudiciales a su persona o patrimonio. a los disminuidos en sus facultades cuando sin llegar al supuesto previsto en el artculo 141, el juez estime que del ejercicio de su plena capacidad puede resultar dao a su persona o patrimonio. a quienes por la prodigalidad en los actos de administracin y disposicin de sus bienes expusiesen a su familia a la prdida del patrimonio. Slo proceder en este caso la inhabilitacin si la persona imputada tuviere cnyuge, ascendientes o descendientes, y hubiere dilapidado una parte importante de su patrimonio. La accin para obtener esta inhabilitacin slo corresponder al cnyuge, ascendientes y descendientes. El inhabilitado no es incapaz, pero necesita de un curador para los actos de disposicin que realice. Se recurre al juez si hay problemas de intereses entre el curador y el inhabilitado. Sin la conformidad del curador los inhabilitados no podrn disponer de sus bienes por actos

entre vivos. Los inhabilitados podrn otorgar por si solos actos de administracin, salvo los que limite la sentencia de inhabilitacin teniendo en cuenta las circunstancias del caso. Diferencias jurdicas entre proceso de interdiccin y de inhabilitacin: uno es incapaz de hecho absoluto, el otro es capaz pero posee inhabilidades. los actos de un interdicto son invlidos, pero los de los inhabilitados si son vlidos (traen efectos jurdicos). El interdicto no puede hacer ningn acto (ni de administracin ni de disposicin), el inhabilitado solo de administracin. el curador asiste al inhabilitado y el curador representa al interdicto. Similitudes: ambos procesos tienden a la proteccin de sus bienes y persona. ambos pueden someterse a un proceso de rehabilitacin cuando el sordomudo no es interdicto puede celebrarse un acto de impugnacin. ambos necesitan la presencia de un curador. se requiere del ministerio de menores. se requiere de la junta mdica (prueba pericial) salvo el prdigo. En el proceso de impugnacin de un acto jurdico de un interdicto no hay prueba pericial, hay prueba confesional (partes que celebran el contrato) y testimonial(terceros son testigos). El proceso de interdiccin es largo y est en juego la capacidad de la persona y el proceso de impugnacin es rpido y est en juego el patrimonio. Juicios cortos(procesos sumarsimos A partir de la fecha de la sentencia que dicta el juez, se es incapaz o inhabilitado. No a partir de que se enteran las partes. Situacin de la mujer casada La mujer casada era incapaz de hecho relativa y estaba bajo la representacin necesaria de su marido. Quedaba separada de la administracin de sus bienes; tampoco poda realizar contratos y mucho menos disponer de sus bienes sin licencia o poder del marido. La ley 11.357 modifico su situacin. En el articulo 3 se le reconocen: -la patria potestad de sus hijos de un matrimonio anterior. -sin necesidad de autorizacin marital puede: ejercer profesin, oficio, empleo, comercio o industria honestos, administrando y disponiendo libremente del producido; adquirir toda clase de bienes, pudiendo administrar y disponer de estos libremente. formar parte de asociaciones civiles o comerciales y de sociedades cooperativas administrar y disponer a titulo oneroso de sus bienes propios y de los que le correspondan en caso de separacin judicial de bienes de los esposos. administrar los bienes pertenecientes a sus hijos de un matrimonio anterior, sin que los frutos naturales o civiles pertenezcan a la nueva sociedad conyugal aceptar o repudiar el reconocimiento que de ella hicieran sus padres aceptar la herencia con beneficio de inventario estn en juicio en causas civiles o criminales que afecten su persona o sus bienes o a la persona o bienes de sus hijos menores de un matrimonio anterior ser tutora, curadora, albacea, testigo y aceptar donaciones

Situacin de los religiosos profesos Incapacidades de derecho No pueden contratar, sino cuando comprasen bienes muebles a dinero de contado o contratasen por sus conventos. Tampoco pueden ser tutores o curadores, ni testigos en instrumentos pblicos, ni fiadores. Situacin de los concursados o fallidos No pueden contratar los comerciantes fallidos sobre bienes que correspondan a la masa del concurso, si no estipularen concordatos con sus acreedores. La declaracin del concurso civil o comercial implica el desapoderamiento del deudor, quien queda desde ese momento separado de la administracin y disposicin de sus bienes. Quedan excluidos del desapoderamiento: los derechos no patrimoniales, los bienes inembargables, el usufructo de los bienes de los hijos menores del fallido, la administracin de los bienes propios del cnyuge, la facultad de actuar en justicia en defensa de bienes y derechos que no caen en el desapoderamiento, las indemnizaciones que corresponden al fallido por dao a su persona fsica o agravio moral. Personas jurdicas Teora de la ficcin: consiste en que esas entidades, por muy reales que fueren, sean tratadas como si fueran personas. Teoras negatorias: sostienen que la nica persona real es el hombre. Las personas jurdicas no son otra cosa que patrimonios afectados al cumplimiento de ciertos fines. Teoras de kelsen: la expresin persona jurdica indicara el haz o complejo de normas que regula la conducta de una pluralidad de hombres. Teora de la realidad: - teora organicista: las personas jurdicas no son entes artificiales creados por el estado sino, realidades vivas. Son organismos sociales dotados tanto como el hombre de una potestad propia de querer y capaces naturalmente de ser sujetos de derecho. Los administradores no son representantes de la asociacin sino rganos de ella. Las personas jurdicas no solo son responsables por los actos lcitos sino tambin por los ilcitos. - teora de la institucin: es un organismo que tiene fines de vida y medios superiores en poder y en duracin a los individuos que la componen. - teoras propiamente jurdicas, desde el mbito jurdico se llama persona a todo ente capaz de adquirir derechos y contraer obligaciones. Por lo tanto, los entes de existencia ideal son tan personas como el hombre. Borda: el ser persona hace que el derecho objetivo deba reconocerle a ese ente la capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones. Freitas: personas de existencia ideal designa todos los entes que no sean de existencia visible o natural a su vez se clasifican en publicas y privadas. Las primeras son las personas jurdicas propiamente dichas, que requieren la autorizacin del estado; y se dividen a su vez en personas de existencia necesaria y de existencia posible. En cambio, personas privadas son las que funcionan como tales sin autorizacin del estado. Hoy se denomina privadas a las personas que el lama de existencia posible y que ubica dentro de las pblicas. Personas de derecho pblico

Distincin con las privadas. las primeras son creadas por una ley especial; las segundas nacen de la voluntad de sus miembros o del fundador. las 1eras se proponen de manera inmediata, directa y exclusiva, un fin de inters publico. Las privadas solo persiguen una ventaja para sus miembros aunque resulte un beneficio pblico. las pblicas poseen el imperium que les corresponde como integrantes de la administracin pblica. Las personas de derecho pblico son: el estado, las provincias, las municipalidades, las entidades autarquicas, y la iglesia catlica. Existen tambin sociedades de economa mixta, formadas en parte por capital del estado y en parte por capitales privados, Personas de derecho privado Tienen carcter privado: 1) las asociaciones y las fundaciones que tengan por principal objeto el bien comn, posean patrimonio propio, sean capaces por sus estatutos de adquirir bienes, no subsistan exclusivamente de asignaciones del estado y obtengan autorizacin para funcionar. 2) las sociedades civiles y comerciales o entidades que conforme a la ley tengan capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones, aunque no requieran autorizacin expresa del estado para funcionar. Para que las asociaciones y fundaciones puedan actuar como personas jurdicas privadas, se requiere: - un acto de voluntad, creador de la institucin - un fin de bien comn - la posesin de un patrimonio propio - la autorizacin del estado Distincin entre asociaciones y fundaciones 1) las asociaciones nacen siempre del acuerdo de una pluralidad de miembros; la fundacin nace de la voluntad de una persona y se gobierna segn las normas fijadas por ella. 2) en las asociaciones, sus miembros son los que gobiernan la entidad, la transforman, la disuelven; en las fundaciones, el gobierno de la entidad esta regulado por la voluntad del fundador y los administradores no pueden apartarse de ella 3) las fundaciones realizan un fin ajeno y los destinatarios son extraos a la entidad. No tienen miembros, sino destinatarios. Son personas jurdicas privadas, las sociedades civiles y comerciales o entidades que conforme a la ley tengan capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones, aunque no requieran autorizacin del estado para funcionar. Distincin entre asociacin y sociedad Son asociaciones aquellas que no tengan fines de lucro. Las entidades con fines lucrativos son sociedades. En las simples sociedades civiles, las deudas de la sociedad pesan sobre los socios; adems, la muerte de estos provoca la disolucin de la entidad. Art.34: son tambin personas jurdicas los estados extranjeros, cada una de sus provincias o municipios, los establecimientos, corporaciones, o asociaciones existentes en pases extranjeros, y que existieren en ellos con iguales condiciones que los del articulo anterior.

Pueden actuar sin ningn otro requisito como personas jurdicas en nuestro pas, siempre que renan las mismas condiciones exigidas por el artculo 33. Asociaciones El derecho de asociacin es esencial en la vida del hombre en sociedad, debe admitirse que es un derecho natural y como tal esta amparado por la constitucin nacional (art. 14). Sus rganos de gobierno son creados por los estatutos. Normalmente son: 1) un rgano deliberativo, la asamblea, es la autoridad suprema de la institucin. Esta formada por todos los socios con derecho a voto. Sus decisiones deben ajustarse a los estatutos; a pesar de que tienen facultades para reformarlos. Las asambleas ordinarias se renen peridicamente para tratar asuntos de rutina, y las extraordinarias, son especialmente convocadas para tratar asuntos graves o urgentes. 2) uno ejecutivo, la direccin. Acta en forma permanente. Tiene a su cargo la administracin de la entidad, pero debe sujetar su gestin a las directivas trazadas por la asamblea. Sus integrantes son nombrados y removidos por la asamblea y responden ante ella de su actuacin. 3) uno de control, el sndico. Sus funciones son vigilar la observancia de las leyes y de los estatutos, y revisar peridicamente los libros de contabilidad de la entidad. Los cargos son nombrados por la asamblea, y para desempearlos no es necesario ser miembro de la entidad. Derechos y deberes de los miembros El carcter de miembro se adquiere, bien por participar en el acto de la fundacin, bien por incorporarse mas tarde como asociado. Los derechos de los miembros estn reglados por el contrato, por el objeto de asociacin, o por las disposiciones de sus estatutos. El carcter de miembro se pierde por renuncia, muerte o expulsin. Todo acto de los rganos sociales que fuera ilegitimo o antiestatutario hace nacer un recurso ante los jueces, ya en defensa de la institucin, ya de los socios. Fundaciones Son entidades creadas con un objeto altruista y dotadas de un patrimonio para su cumplimiento. Debe constituirse por un instrumento pblico o privado. La autorizacin para funcionar es un requisito ineludible. Las promesas de donacin hechas por el fundador de la entidad son irrevocables y la entidad tiene accin para reclamar el cumplimiento de dicha promesa. Sus rganos administrativos son 1) el consejo de administracin, que tiene todas las facultades necesarias para el cumplimiento del objeto de la fundacin. Los miembros no podrn recibir retribucin alguna por el ejercicio de sus cargos. 2) el comit ejecutivo. No es indispensable. Tiene a su cargo la administracin o las facultades que en el delegue el estatuto El cambio del objeto de la fundacin solo ser posible cuando el establecido por el fundador hubiere llegado a ser de cumplimiento imposible. En caso de disolucin, los bienes debern destinarse a una entidad de carcter pblico o de carcter privado de bien comn y sin fines de lucro, previa aprobacin de la autoridad de control. Principio de la existencia de las personas jurdicas

Art.45 del cc comienza la existencia de las corporaciones, asociaciones, establecimientos, etc., con el carcter de personas jurdicas, desde el da en que fuesen autorizadas por la ley o por el gobierno, con aprobacin de sus estatutos y confirmacin de los prelados en la parte religiosa. Se refiere a las personas jurdicas de derecho privado. Concedida la autorizacin, la existencia de aquellas queda legitimada con efecto retroactivo hasta el momento en que se llevo a cabo la fundacin. Los directores y fundadores son solidaria e ilimitadamente responsables por sus actos mientras la sociedad no este inscripta. A partir de la inscripcin, la sociedad es la nica responsable. Los estatutos son las reglas bsicas sobre las cuales se estructura la organizacin y la vida de las personas jurdicas. Una vez aprobados por el estado, adquieren el valor de una verdadera norma jurdica, que gobierna la entidad y a la cual estn sometidos sus miembros. La persona jurdica y sus miembros Las corporaciones, asociaciones, etc., sern consideradas como personas enteramente distintas de sus miembros. Los bienes que pertenezcan a la asociacin, no pertenecen a ninguno de sus miembros; y ninguno de sus miembros, ni todos ellos, estn obligados a satisfacer las deudas de la corporacin, si expresamente no se hubieran obligado como fiadores o mancomunados con ella. En las sociedades con fines de lucro, la participacin o cuota que a cada socio le corresponde en el capital social forma parte de su patrimonio particular, aunque pierde su administracin y disposicin. Los socios responden por las deudas de la sociedad.

Las personas jurdicas tienen capacidad para adquirir todos los derechos de que pueden ser titulares las personas naturales. Sus derechos: - a la proteccin jurdica del estado y a estar en juicio - derechos con respecto a los asociados - al honor - asociarse con fines tiles - ensear - crear una fundacin - el estado posee los derechos inherentes a su carcter de poder publico Las personas jurdicas solo pueden realizar aquellos actos, vinculados a su institucin. Las naturales pueden no respetar este principio de especialidad. Responsabilidad contractual Son plenamente responsables de los actos de sus administradores o representantes, mientras estos acten dentro de los lmites del mandato. Su representacin deriva de sus estatutos. Cuando el representante acta fuera de los limites del mandato, no es responsable la persona jurdica, pero si lo es el, respecto del tercero con quien contrato. Esa responsabilidad cesa si el tercero tena conocimiento de que el administrador careca de poderes suficientes para celebrar el acto en cuestin. Si la persona jurdica ratifica el acto, es plenamente responsable por todas sus consecuencias. Responsabilidad civil por hechos ilcitos

Las personas jurdicas estn exentas de toda responsabilidad por los hechos ilcitos que hayan cometido sus administradores. Art. 43 (reformado por la 17.711) establece que: las personas jurdicas responden por los daos que causen quienes las dirijan o administren, en ejercicio o con ocasin de sus funciones. Responden tambin por los daos que causen sus dependientes o las cosas, en las condiciones establecidas en el titulo: de las obligaciones que nacen de los hechos ilcitos que no son delitos. Responsabilidad penal Las personas jurdicas carecen de responsabilidad penal. Fundamentos: a) el delito implica la culpabilidad; los entes ideales, que carecen de voluntad humana, no pueden cometerlo. b) los administradores o agentes son personas individualmente diversas de la persona jurdica, y ligados a ella por un mandato: los delitos cometidos por aquellos no se pueden atribuir a la entidad. Fin de las personas jurdicas Sobre las que necesitan autorizacin estatal para funcionar, las causales de su extincin pueden ser: A)por decisin de sus miembros, aprobada por la autoridad competente B)por haberse abusado o incurrido en transgresiones de las condiciones o clusulas de la autorizacin legal C)por ser imposible el cumplimiento de los estatutos D)porque la disolucin es necesaria o conveniente a los intereses pblicos E)por la conclusin de los bienes destinados a sostenerlas F)muerte de sus miembros G)si se haya dado cumplimiento total al objeto para el cual fue creada, o que haya expirado el trmino de su duracin El retiro de la personalidad jurdica es una facultad propia del poder ejecutivo. Tambin puede ser dispuesta por una ley del congreso. Esto produce la disolucin de la entidad. Si los estatutos hubieran previsto la eventualidad, los bienes tendrn el destino dispuesto en ellos. Si los estatutos nada hubieran previsto, el art.50 dispone que los bienes y acciones sern considerador como vacantes y aplicados a los objetos que disponga el cuerpo legislativo, salvo todo perjuicio a tercero y a los miembros existentes de la corporacin. Puede haber asociaciones sin personera jurdica. Dos tipos: a) asociaciones sin personera otorgada por autoridad competente cuya constitucin y designacin de autoridades se acredite por escritura pblica o instrumentos privados de autenticidad certificada por escribano pblico. Estas asociaciones son sujetos de derecho y se les aplica las normas de la sociedad civil. Los socios responden por las deudas societarias. b) asociaciones sin personera, que no han cumplido con el requisito de constituir la entidad y asentar el acta de designacin de autoridad en escritura pblica o en instrumento privado de autenticidad certificada por escribano. No hay sujeto de derecho. Y la responsabilidad por los actos recae sobre sus fundadores y administradores La separacin entre la entidad y los asociados es completa y tajante cuando el estado otorga la personera. Abuso de derecho

Artculo 1071 c.c: el ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn acto. La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considerar tal al que contrare los fines que aqulla tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres.[1] Abuso de derecho. El artculo 1071, en la redaccin que le diera la ley 17.711, sienta el principio capital que veda el abuso de derecho. La elaboracin de ese principio remonta a los comienzos del siglo xx y fines del siglo xix, siendo para ello fundamental la contribucin del jurista francs josserand. Fundamento Para esta concepcin es menester distinguir entre uso y abuso de los derechos. Sin duda procede afirmar con fuerza los derechos subjetivos porque de su reconocimiento depende la dignidad de la existencia humana, vivida en la plenitud de su dimensin personal. Pero no es posible dejar que los derechos subjetivos se desentiendan de la justicia o se desven del fin para el cual han sido reconocidos, y se utilicen, en cambio, como armas de agresin para sojuzgar y explotar a los dems. De ah que el titular de los derechos no puede ejercerlos en cualquier direccin aun con un signo nocivo, o sin inters para l. La libertad, que est adscripta al ejercicio regular de los derechos, no debe salirse de madre; no se debe considerar como un fin absoluto, al que sea menester sacrificar incluso al hombre mismo como lo exigan los dolos fenicios. Si es legtimo el uso de los derechos, no puede tolerarse su abuso. Criterios de caracterizacin del abuso. Clasificacin: Diversos han sido los criterios expuestos para caracterizar el ejercicio abusivo los derechos, pudiendo presentarse la siguiente clasificacin: A) criterios subjetivos: 1) el abuso se identifica con la intencin de perjudicar; 2) el abuso consiste en el ejercicio del derecho con culpa del titular; 3) el abuso consiste en el ejercicio del derecho sin inters o utilidad. B) criterios objetivos: 1) el abuso consiste en el ejercicio contrario al fin econmico y social del derecho; 2) el abuso consiste en un ejercicio opuesto al fin de su institucin; 3) el abuso se define por un ejercicio contrario a la moral. C) criterio mixto, que conjuga ideas distintas para definir el abuso. 1) a) criterios subjetivos I) la primera conceptuacin del abuso del derecho lo identifica por el ejercicio efectuado por su titular con la intencin de perjudicar a otro. Fue expuesta por josserand en un primer trabajo sobre la materia, y ha merecido la adhesin de varios autores como markovitch, marson y charmont. Es una explicacin que se ha estimado insuficiente y que minimiza la trascendencia de la teora del abuso de derecho al convertirla apenas en una fuente particular de la obligacin de reparar un dao intencional causado a otro. Ii) teora de la culpa: vinculada con la tesis anteriormente expuesta otra opinin la ampla levemente para considerar abusivo no slo el ejercicio doloso de los derechos, sino tambin elejercicio culpable de los mismos. Esta teora cuenta con el auspicio de la mayor parte de la doctrina francesa, lo cual se explica porque en francia el principio del abuso se ha desenvuelto en torno al art.1382 del cdigo napolen (nuestro art.1109). Se supone as que el derecho pueda ser ejercido en diversas direcciones, y se admite la responsabilidad del titular cuando escoge un modo de actuacin del que se sigue un dao a un extrao, siempre

que el perjuicio pudiera haber sido evitado adoptando las precauciones del caso. En esto consiste la culpa, que, como en las situaciones generales, sujeta al agente a la indemnizacin del dao causado. Iii) teora de la falta de inters legtimo: para otra tendencia doctrinaria sugerida por saleilles, y mantenida por bonnecase y ripert, hay abuso de derecho cuando el titular obra sin inters legtimo o sin utilidad alguna. Estos autores estiman que la ausencia de inters en el ejercicio de un derecho que causa un perjuicio a otra persona, hace ver que el titular no ha podido actuar sino con la intencin de daar, lo cual no puede ser amparado por la ley. Adhieren a este enfoque lafaille y aguiar. Se ha observado (fleitas) que el criterio expuesto no aporta nada nuevo sobre las opiniones anteriores, ya que al faltar inters o utilidad en el titular del derecho no hay explicacin para su conducta que no sea su intencin dolosa o culposa. 2) b) criterios objetivos I) segn la opinin expresada por saleilles en la 2 edicin de su obra tude sur la thorie gnrale de lobligation. ...el abuso del derecho consiste en el ejercicio anormal o contrario al destino econmico o social del derecho subjetivo a cuya tesis adhieren entre nosotros daz y acdeel salas. De acuerdo a nuestro criterio, esta posicin exagera la funcin social de los derechos, pues pareciera que stos no se conceden al sujeto sino para un destino econmico y social. Con ello empalidece el fin individual, que siempre ser esencial en la mayor parte de los derechos subjetivos. Ii) la posicin de josserand adoptada despus de una meditacin prolongada a travs de varios aos, es acertada. Para este autor el acto abusivo es el contrario al objeto de la institucin del respectivo derecho, a su espritu y a su finalidad. Antes de l, porcherot adverta que se abusa de un derecho cuando, permaneciendo dentro de sus lmites, se busca un fin diferente del que ha tenido en vista el legislador; se desva, por as decir, su derecho del destino normal para el cual han sido creado. Tenemos a esta concepcin como fundamentalmente exacta. Si los derechos subjetivos son reconocidos al hombre como medios indispensables encaminados a la obtencin de los fines humanos, ellos quedan adscriptos al servicio de esos mismos fines y pierden su carcter cuando el titular los desva de la finalidad que justifica su existencia. Como dice laurent, los derechos son conferidos para una misin... por qu los derechos son sancionados por la ley? Porque son facultades necesarias para cumplir nuestra misin en la tierra. Iii) para otros autores, como savatier, r. Goldschmidt y borda, el abuso se caracteriza por el ejercicio del derecho contrario a la moral y buenas costumbres. Es dable pensar que en tal caso hay abuso de derecho, pero no creemos que esta nocin se reduzca al ejercicio inmoral de los derechos. En suma, el abuso del derecho es el gnero y el ejercicio inmoral una especie de ese mismo gnero. 3) c) criterio mixto Si los autores hasta ahora mencionados se empean en encontrar la frmula que delimita el concepto del abuso del derecho, otros renuncian a ello, librando la determinacin del punto a la apreciacin judicial en cada caso. Capitant sostiene la imposibilidad de elaborar una nocin del abuso aplicable a toda clase de derechos y estima que para algunas situaciones se requerir la intencin de perjudicar, bastando para otras la culpa ms o menos grave, y

aun la ausencia de un motivo legtimo: los tribunales sabrn en cada caso hacer la aplicacin adecuada. La cuestin en nuestro derecho anterior a la ley 17.711 Con anterioridad a la reforma constitucional de 1949, pareca el punto bastante dudoso. Por una parte se interpretaba al art. 1071 segn el cual el ejercicio de un derecho propio, o el cumplimiento de una obligacin legal, no puede constituir como ilcito ningn acto, en consonancia con la tnica individualista que imperaba en todo el cdigo. Era una concepcin absoluta de los derechos subjetivos, de la que participaban al menos en el carcter de interpretacin legal, biblioni, roberto repetto, bielsa, pera, ovejero y corts. Pero la opinin dominante dada por spota, salvat, lafaille, colmo, rbora, aguiar, busso, borda, llambas, entre otros se pronunciaban a favor de la doctrina del abuso del derecho. Empero, esa duda qued desvanecida mediante la aludida reforma de la constitucin nacional (art. 35) que adopt expresamente el principio del abuso del derecho, dndole rango constitucional. Luego de la derogacin de la reforma constitucional de 1949, la cuestin qued planteada en los mentados trminos de discrepancia doctrinaria hasta la sancin de la ley 17.711 que en esta materia no ha recibido sino encomios. Criterio de la ley 17.711: doble directiva. En cuanto al criterio para definir cuando es abusivo el ejercicio de un derecho, la ley establece una doble directiva, sumamente interesante. Una primera, es especfica y se relaciona con la ndole del derecho que se ejerce, en lo que se sigue la opinin de porcherot y de josserand: hay abuso de derecho cuando se lo ejerce contrariando el objeto de su institucin, a su espritu y a su finalidad; cuando se los desva del destino para el cual ha sido creado; cuando se contraran los fines de su reconocimiento, dice la ley 17.711 acertadamente. La segunda directiva, es amplia y traslada a esta situacin el ejercicio de un derecho- la necesaria subordinacin del orden jurdico al orden moral. Por ello, siguiendo los reformadores, la idea de ren savatier y de roberto goldschmidt, compartida por borda, califican como abusivo el ejercicio de un derecho que excede los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres. Con la explcita consagracin del principio que veda el abuso de derecho, queda consolidada una definida orientacin jurisprudencial que se haba abierto camino en nuestro pas, manifestada a travs de numerosos fallos. Prueba del abuso Le incumbe a quien denuncia el ejercicio abusivo de un derecho la prueba de los hechos que permitan caracterizarlo en los trminos de la ley, a saber: a) en cuanto contrare los fines de su reconocimiento, y b) en tanto exceda los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres. Efectos del abuso Las consecuencias del abuso de derecho se operan en dos direcciones: 1) en primer lugar el abuso configuro un acto ilcito y comprende la responsabilidad del titular del derecho que ejerce sus facultades abusivamente, obligndolo al resarcimiento del dao ajeno; 2) asimismo, el abuso es una causa legtima de paralizacin del derecho desviado de sus fines regulares, al que se podr desbaratar judicialmente mediante accin o excepcin: proceder tomar la iniciativa mediante accin fundada en el abuso para que el titular cese en el ejercicio irregular, o bien deducir la excepcin que permita bloquear el intento abusivo de lograr el amparo judicial para dicho ejercicio irregular.

borda, guillermo a. Abeledo-perrot - tratado de derecho civil - parte general - 1999 ubicacin del problema.- el principio de que las leyes disponen para el futuro, a partir de la fecha de su publicacin, parece obvio, pues no se ve cmo podran ser obligatorias antes de hallarse en vigencia. No obstante, las leyes pueden en algunos casos (no siempre) retroobrar, modificando hechos y actos, o efectos de ellos, producidos con anterioridad a su sancin. A manera de ejemplo, podemos citar el caso de una ley que grave con impuestos actos realizados con anterioridad a su vigencia. Las leyes de este tipo afectan la seguridad individual; de ah que casi todos los cdigos civiles, e inclusive algunas constituciones extranjeras, hayan inscripto entre su preceptos el principio de la irretroactividad de la ley. Pero si por un lado la aplicacin retroactiva de la ley afecta, sin duda, la seguridad individual, por otro es evidente que la sociedad est interesada en que la nueva ley tenga el mayor mbito de aplicacin posible; porque siendo la ltima, debe presumrsela ms justa que la anterior. Si no lo hubiere considerado as el poder legislativo, no la hubiese dictado. Resulta de este modo, una colisin entre la seguridad individual, interesada en el respeto de las situaciones y derechos nacidos al amparo de la vieja ley, y la mayor justicia resultante de la nueva. La solucin del problema es ardua, como hemos de verlo en los prrafos siguientes. En primer lugar, veremos cul fue el sistema seguido por el cdigo civil y las crticas a que se hizo acreedor; luego estudiaremos la reforma introducida por la ley 17711 ; y finalmente, veremos los ensayos doctrinarios por formular un derecho transitorio o intertemporal. A.- el sistema del cdigo civil 139. El antiguo artculo 3; concepto de derechos adquiridos.- interesa analizar el sistema hoy derogado- del cdigo civil, porque ello nos permite profundizar el estudio de este tema y particularmente del famoso concepto de derechos adquiridos, tan frecuentemente utilizado en nuestra vieja doctrina y jurisprudencia. El artculo 3 estableca que las leyes disponen para lo futuro; no tienen efecto retroactivo ni pueden alterar los derechos ya adquiridos. El principio de la irretroactividad apareca confundido con el respeto de los derechos adquiridos. Las leyes eran retroactivas cuando afectaban derechos adquiridos, al amparo de una legislacin anterior; en cambio, si slo afectaban meras expectativas no haba propiamente retroactividad y la nueva ley deba ser aplicada (art. 4044 , hoy derogado por la ley 17711 ). Era fundamental, por consiguiente, precisar el concepto de derechos adquiridos, lo que, de primera impresin, parece simple. Cuando se dice: he adquirido un derecho o tengo un derecho adquirido, se sabe muy bien lo que se quiere expresar: se trata de un derecho que me pertenece, del cual soy titular; que est incorporado a mi patrimonio, si es de ndole econmica. La expresin derechos adquiridos ser, quiz, viciosa o redundante (ver nota 2); pero, de todas maneras, el concepto es claro hasta para los profanos. E inclusive, podra afirmarse que lo es ms para los profanos que para los juristas, que tienen ya deformada su nocin con el conocimiento de la controversia sobre el punto. 140.- las dificultades comienzan cuando se pretende vincular el concepto de derechos adquiridos con el sistema de la irretroactividad de la ley. Es muy difcil, en verdad, que una ley nueva modifique otra anterior sin afectar de una manera u otra los derechos adquiridos al amparo de aqulla. Con razn ha podido decirse que si se consideran retroactivas las leyes que afectan derechos nacidos o adquiridos bajo la legislacin anterior, todas las leyes, de cualquier clase, seran retroactivas (ver nota 3).

En vista, pues, de que hay una contradiccin lgica irreductible entre el deseo de proteger todos los derechos adquiridos y la necesidad de hacer posible el progreso jurdico mediante la reforma legislativa -puesto que toda reforma implica afectar derechos adquiridos-, los autores se empearon, no ya en precisar lo que es un derecho adquirido, pues eso es muy sencillo y todo el mundo lo sabe, sino cules son los derechos adquiridos que las leyes nuevas no pueden afectar. Es claro que, de este modo, resulta posible toda una gama de soluciones entre los dos extremos dados por la proteccin absoluta de todos los derechos adquiridos y el imperio sin limitaciones de la nueva ley. Dentro de este vasto campo, cada uno de los autores que se ha ocupado del tema ha dado su propia solucin; pero es bien claro que, ni su preocupacin ni su propsito, han sido definir lo que es un derecho adquirido, sino simplemente, cules son, a su criterio, los derechos que las leyes nuevas deben respetar. De ah que, dependiendo todo de opiniones personalsimas, el acuerdo haya sido imposible. Por ello, hoffmann ha podido decir: "basta de ilusiones, no nos equivoquemos por ms tiempo! Nosotros podremos dar vueltas y ms vueltas a esta proposicin en virtud de la cual los derechos adquiridos deben ser respetados por el legislador, pero nada obtendremos de ella. Es simplemente una palabra: porque bajo este trmino de derechos adquiridos, entendemos justamente los derechos que deben ser respetados por el legislador; es, pues, idem per idem. Es necesario saber qu derechos deben ser respetados y sabremos entonces qu es un derecho adquirido" (ver nota 4). Todos los grandes juristas modernos coinciden unnimemente con este punto de vista y estn de acuerdo en que la doctrina de los derechos adquiridos no puede dar solucin alguna al problema de los efectos de la ley con relacin al tiempo (ver nota 5). Debe sealarse, sin embargo, la relativa excepcin de gny y josserand, quienes consideran que, si bien el concepto de derechos adquiridos no es susceptibles de precisarse por medio del razonamiento, en cambio se siente (ver nota 6). Nos parece sta una discreta manera de confesar el fracaso. Porque no nos encontramos aqu en el terreno de los sentimientos, sino de las ideas y del pensamiento jurdico. Si no se puede precisar en el campo intelectual qu cosa es ese concepto tan esquivo de derechos adquiridos, de nada servir hablar de l y ningn papel puede desempear en la ciencia del derecho. 141. Leyes retroactivas y leyes que afectan derechos adquiridos.- por lo dems, a poco que se profundice el estudio de este problema, se advertir que es de todo punto de vista imposible identificar las leyes retroactivas con las que afectan derechos adquiridos. Dos ejemplos bastan para demostrarlo. Si se dictara una ley que dispusiera: "a partir de la publicacin de la presente ley queda abolida la propiedad privada sobre la tierra", podr decirse que la ley es injusta, ruinosa para el pas, contraria a nuestro estilo de vida, pero no podr decirse que tiene efectos retroactivos, puesto que dispone slo para lo futuro. Y, sin embargo, ha afectado radicalmente los derechos adquiridos de los propietarios. Si se dicta otra disponiendo la rebaja de las locaciones a partir de la fecha de su promulgacin, podr decirse que atenta contra los derechos de los propietarios, que debilita la confianza en la palabra empeada, etctera; pero no que tiene efectos retroactivos, puesto que slo se ocupa del porvenir. Retroactiva sera si hubiere dispuesto la rebaja de los alquileres con anterioridad a su vigencia y ordenara la devolucin de lo ya percibido. En cambio, es indiscutible que ha afectado los derechos del locador (ver nota 7). 142. El artculo 4: leyes interpretativas.- el artculo 4 dispona que las leyes que tengan por objeto aclarar o interpretar otras leyes, no tienen efecto respecto de los casos ya juzgados. La disposicin jugaba as como una excepcin al artculo 3 : salvo lo casos en

los que hubiera sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada, estas leyes deban aplicarse retroactivamente, aunque se afectaran derechos adquiridos. Ahora bien: es jurdicamente correcto hablar de leyes interpretativas? La expresin tiene dos significados distintos: a) se llaman as en primer trmino, las leyes supletorias de la voluntad de las partes inexpresada en los contratos (sobre este significado, vase nm. 44, b); b) se denominan tambin en esa forma aquellas que se dictan para interpretar o aclarar el sentido de otras anteriores. Son stas las aludidas en el artculo 4 del cdigo civil, y es con respecto a ellas que nos planteamos el interrogante de si existen o no. Consideramos que hablar de leyes interpretativas o de interpretacin legislativa autntica, aludiendo a la que de sus propias leyes hace el poder legislativo, es un verdadero contrasentido jurdico (ver nota 8). La interpretacin es una operacin lgico-valorativa, mediante la cual se determina el recto sentido de una norma jurdica, en su relacin con un caso dado. Es una tarea eminentemente judicial. El juez, que no tiene imperium para dictar la ley, es quien debe fijar su significado. En cambio, el legislador nunca interpreta. El tiene imperium para legislar; si no le satisface la solucin de la ley vigente, la modifica por otra nueva. Hablar de interpretacin legislativa o autntica es, pues, una evidente impropiedad. Si se insiste en ello es porque toda esta materia ha estado rodeada hasta el presente de la confusin imperante sobre la irretroactividad de la ley y los derechos adquiridos. Veamos cmo se vinculan estas cuestiones. El ejemplo tpico y, puede decirse, casi el nico que se da en la prctica de leyes interpretativas o aclaratorias, es el de las impositivas. El caso es el siguiente. Cuando se crea un nuevo gravamen, el poder ejecutivo, que es el responsable de la administracin y tiene sobre sus espaldas el problema siempre arduo de equilibrar el presupuesto, se inclina invariablemente por la interpretacin ms favorable al fisco; por el contrario, los jueces, que no tienen aquella responsabilidad y, son ms o menos indiferentes a las inquietudes del poder ejecutivo por equilibrar sus gastos, suelen interpretar las leyes fiscales con un criterio generoso para el que paga los impuestos, que es siempre el trmino ms simptico de la relacin fisco-contribuyente. De esta dualidad de criterio, que es frecuente, se originan demandas por repeticin de impuestos que los tribunales han declarado ilegales; esos juicios son a veces numerossimos y suelen poner en aprietos las finanzas pblicas. Para salvar esta situacin el poder legislativo sale en auxilio del ejecutivo y dicta las llamadas leyes aclaratorias, cuyo resultado es que todos los juicios pendientes por repeticin de impuestos deben fallarse de acuerdo con la nueva ley. El expediente de las leyes aclaratorias ha permitido acallar los escrpulos de quienes defienden la inviolabilidad del principio de la irretroactividad de la ley y de los derechos adquiridos. Se afirma, en efecto, que en este caso no hay retroactividad, porque como la ley nueva interpreta la anterior, estrictamente, forma parte de sta, la integra, ya que no hace sino declarar cul es su recto significado; de modo que la nueva ley debe aplicarse desde el momento en que entr en vigencia la anterior, sin que ello pueda considerarse retroactividad (ver nota 9). La falacia del argumento es evidente. El recto significado de la ley anterior ya lo han fijado los jueces, que son los rganos naturales y constitucionales de interpretacin y aplicacin de la ley. La ley es lo que los jueces dicen que es (ver nota 10). Y toda ley que obligue a los jueces a fallar de modo distinto al que lo estaban haciendo hasta ese momento importa una verdadera reforma de la anterior. La retroactividad es evidente, porque la nueva ley se aplica a partir de la sancin de la que se pretende aclarar (ver nota 11).

143.- por lo dems, toda esta armazn terica construida sobre el concepto de leyes interpretativas, resulta intil. Si se admite que el legislador puede apartarse del principio de la irretroactividad y dictar leyes con efectos retroactivos cuando lo estime necesario, basta que se les atribuya esos efectos para lograr el resultado apetecido, es decir, que los jueces fallen los casos pendientes o futuros de acuerdo a la nueva ley, aunque se refieran a hechos (en nuestro ejemplo impuestos) anteriores a ella (ver nota 12). 144. Facultad de los jueces para juzgar del carcter interpretativo de la ley.- la corte suprema de la nacin ha decidido que, cuando una ley dice que aclara o interpreta otra anterior, los jueces deben acatar esta manifestacin de un poder soberano, sin discutir la pureza o precisin del lenguaje empleado (ver nota 13) No es sta, sin embargo, la opinin predominante, que reconoce a los jueces la facultad de investigar si realmente la ley es interpretativa o aclaratoria y el poder de resolver que no lo es, aun en el caso de que ella lo dijera expresamente. La misma corte suprema ha sostenido este punto de vista, con anterioridad a la jurisprudencia citada (ver nota 14); y cuando modific su doctrina en el sentido de que deba respetarse la calificacin hecha por el legislador se crey, no obstante ello, en la necesidad de demostrar que efectivamente la nueva ley haba aclarado la anterior (ver nota 15); adems, dos miembros del tribunal votaron en disidencia, sosteniendo que no porque la ley diga que es aclaratoria debe admitirse que tenga ese carcter, "porque ni el legislador ni el juez tienen autoridad para atribuir a las palabras empleadas en el estatuto, un sentido contrario al que gramaticalmente les corresponde". Es ste el punto de vista predominante en la jurisprudencia y en la doctrina (ver nota 16). 145.- tal opinin resulta contradictoria con el concepto mismo de leyes interpretativas, porque si se reconoce al poder legislativo el poder de interpretar sus propias leyes, es evidente que los jueces no pueden luego discutirle si la nueva ley ha sido o no una interpretacin de la anterior. Pero se ha temido que, so color de leyes interpretativas, se abra una amplia brecha por donde el poder legislador pueda hacer pasar toda suerte de leyes retroactivas. Lo que se olvida es que el poder legislativo tiene facultad de dictar leyes de esta clase, sean o no interpretativas, de modo que aunque se reconozca al poder judicial la facultad de juzgar si la ley es efectivamente retroactiva, no se previene ningn peligro, ni se limitan de modo alguno las posibilidades del legislador, desde que los jueces, aun juzgando retroactiva y no aclaratoria la ley, deben aplicarla de todos modos (ver nota 17). 146.- consecuentes con nuestra idea de que es falso hablar de interpretacin legislativa, entendemos que este problema, tiene muy sencilla solucin. En presencia de una norma que dice aclrase o interprtase la ley n ... La nica conducta sensata para el juez que debe fallar el caso, es pensar que la voluntad del legislador ha sido disponer que la nueva ley tenga efectos retroactivos hasta la fecha de vigencia de la anterior; y como el poder legislativo tiene potestad para ello, debe aplicarla retroactivamente, sin ocuparse del problema insoluble de si la ley nueva es o no realmente interpretativa (ver nota 18). Por idnticas razones, resulta igualmente insostenible la opinin de que toda ley interpretativa requiere como presupuesto, una ley anterior oscura (ver nota 19). A los errores de concepto que he puesto de manifiesto en los prrafos anteriores se agrega aqu uno ms: el de oponer leyes claras a las oscuras. La experiencia indica que la ley en apariencia ms clara ha sido motivo de interpretaciones diametralmente opuestas por los tribunales. Es decir que lo que ha parecido indiscutible a los jueces de antes es para los de

ahora todo lo contrario. por qu lo que resulta evidente a los jueces no ha de parecer lo contrario al legislador? Reconocida a ste la facultad de dictar leyes aclaratorias, no es posible discutir si la ley anterior era o no oscura. Es el concepto mismo de leyes interpretativas lo que no se aviene con la lgica jurdica. 147. El antiguo artculo 5: leyes de orden pblico.-el artculo 5 del cdigo civil, dispona que: ninguna persona puede tener derechos irrevocablemente adquiridos contra una ley de orden pblico. Bien entendido que esta disposicin no significaba que todas las leyes de orden pblico deban tener efectos retroactivos, pues lo natural es que tambin ellas rijan solamente para el futuro (ver nota 20). Slo que el legislador consideraba legtimo que este tipo de leyes dispusiera, si fuera necesario, su aplicacin retroactiva. Sin embargo, la corte suprema, fiel a su principio de que las leyes no pueden afectar derechos adquiridos de orden patrimonial, ha declarado que ni siquiera las leyes de orden pblico pueden lesionarlos (ver nota 21), pues es de toda evidencia que una disposicin simplemente legal, como es el artculo 5 del cdigo civil, no poda prevalecer sobre una garanta constitucional. Por lo dems, es necesario tener presente que tambin la clusula constitucional que protege la propiedad es una ley de orden pblico y, sin duda, es una jerarqua superior a cualquier ley del mismo carcter, precisamente por estar inscripta en la carta magna. Si, por lo tanto, se considera, como lo estima la corte, que la afectacin de los derechos adquiridos importa una violacin de esa garanta constitucional, ninguna ley que los afecte, cualquiera que sea su carcter, puede tener validez. As planteada la cuestin, resultaba evidente que las leyes de orden pblico no jugaban ningn papel en el problema de la retroactividad en nuestro derecho positivo. Porque siendo el principio de la irretroactividad meramente legislativo, el congreso poda dictar leyes retroactivas, fueran o no de orden jurdico; salvo que esas leyes afectaran derechos adquiridos de orden patrimonial, en cuyo caso, de acuerdo con la jurisprudencia de la corte suprema, no podan tener efectos retroactivos, fueran o no de orden pblico (ver nota 22). 148.- sntesis crtica del sistema del cdigo.- de las pginas precedentes resultan las graves crticas a que se haca pasible el sistema del cdigo civil: A) en primer lugar, confundi las leyes retroactivas con las leyes que afectan derechos adquiridos e hizo de esta idea confusa de los derechos adquiridos la base del sistema legal. B) en segundo lugar, introdujo falsa y errneamente el concepto de leyes interpretativas, que no juega ningn papel cierto en este problema. C) por ltimo, el artculo 5 era una disposicin inocua, sin contenido ni aplicacin posible. Era pues de toda evidencia la necesidad de reformar el sistema legal y de aclarar ideas en torno al problema de la retroactividad. Fue lo que hizo la ley 17711 . B.- la reforma de la ley 17711 (ver nota 23) 1.- la regla legal 149. El nuevo artculo 3.- es su nueva redaccin, el artculo 3 establece: a partir de su entrada en vigencia, las leyes se aplicarn aun a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes. No tienen efecto retroactivo, sean o no de orden pblico, salvo disposicin en contrario. La retroactividad establecida por la ley en ningn caso podr afectar derechos amparados por garantas constitucionales. A los contratos en curso de ejecucin no son aplicables las nuevas leyes supletorias. Analizaremos sucesivamente el significado y alcance de los distintos prrafos de esta norma. 150.- el primer prrafo sienta el principio de que, a partir de su entrada en vigencia, las leyes deben aplicarse con la mxima extensin. No slo ya a los hechos y relaciones

futuros, sino tambin a los que hayan nacido al amparo de la ley anterior y se encuentren en plana vigencia al dictarse la nueva ley. Dos hiptesis principales son aludidas y quedan cubiertas por esta norma: A) en primer lugar, las llamadas situaciones jurdicas generales, es decir, aquellos derechos que son regulados por la ley (y no por la voluntad de las partes) y que son uniformes para todos. Como ejemplos ms importantes podemos citar los derechos reales, los derecho de familia, las leyes administrativas. En su contenido, el derecho de propiedad, el derecho de patria potestad, los derechos conyugales, son iguales para todos. La nueva ley se aplica a todos esos derechos y a todos los modifica desde su entrada en vigencia. B) en segundo lugar, las relaciones particulares derivadas de los contratos (para mayores desarrollos de la idea de situaciones jurdicas generales y situaciones o relaciones particulares, vase nm. 167). La regla general, sentada en el primer prrafo del artculo 3 , es que tambin los contratos caen bajo el imperio de la nueva ley, desde su entrada en vigencia. Pero esta regla es slo aplicable a las leyes imperativas; si, por el contrario, la ley es supletoria, slo se aplica a los contratos acordados con posterioridad a la vigencia de la ley, pero no los que se encuentran en curso de ejecucin (ltimo prrafo, art. 3 ). Es razonable que as sea: las leyes supletorias tienen la misin de suplir la voluntad de las partes, cuando stas no la han manifestado; pero los contratantes pueden apartarse de sus disposiciones, modificarlas y derogarlas. En caso de que los contratantes callen es cuando estas normas tienen vigencia. Es evidente, por tanto, que ellas forman parte del contrato; que las partes han callado porque la ley prevea lo que ellas queran estipular y porque acordarlo en el contrato, hubiera sido una estipulacin sobreabundante e intil. Por consiguiente, si una reforma legislativa altera los preceptos supletorios de un contrato dado, los contratos en curso deben ser juzgados por la vieja ley, que forma parte de ellos; en realidad, lo que se respeta no es la vieja ley, sino la voluntad de las partes (ver nota 24). Es claro que si la nueva ley da carcter imperativo a las normas que sustituyen los viejos preceptos supletorios, debe aplicarse de inmediato a los contratos en ejecucin, porque en tal caso la nueva ley no permite el libre juego de la autonoma de la voluntad, all donde la anterior lo permita. Es dentro del campo en el que la nueva ley sigue respetando la voluntad de las partes y precisamente por eso, por integrar el acuerdo de voluntades, que la ley supletoria anterior sigue en pie. 150 bis.- es necesario puntualizar, empero, que el ltimo apartado del artculo 3 se aplica slo a las leyes supletorias propiamente dichas, pero no a las dispositivas, es decir, a aquellas que no obstante ser derogables por las partes, se dictan teniendo principalmente en mira los intereses generales (vase nm. 44). Por no haber formulado esta distincin con el debido rigor, algunos tribunales han cado en el error de aplicar la vieja ley en materia de mora (ver nota 25) o de pacto comisorio (ver nota 26) que son casos tpicos de leyes dispositivas que se dictan teniendo en mira el inters general y deben por tanto aplicarse de inmediato. 151.- el segundo prrafo del artculo 3 deja sentado el principio general de que las leyes no tienen efectos retroactivos, sean o no de orden pblico, salvo disposicin en contrario. Dos aspectos de esta norma interesa destacar: A) en primer lugar, ha quedado explicitado de modo categrico, que el principio de que las leyes no tienen efecto retroactivo se aplica slo en caso de que la ley no disponga lo contrario. En otras palabras: esta regla tiene slo aplicacin en el supuesto de que el legislador, al dictar la ley, no disponga expresamente que sta se aplique retroactivamente.

Con la restriccin de que hablaremos ms adelante, el legislador puede, por tanto, disponer la aplicacin retroactiva de cualquier ley. Es necesario decir que ste era el sistema admitido bajo la vigencia del anterior artculo 3 , no obstante que ste se limitaba a establecer el principio de la retroactividad, sin salvedad alguna. Y la razn era muy simple. Estando establecido el principio de la irretroactividad en una ley del congreso (que eso es el cdigo civil), era claro que otra ley del congreso posterior poda dejar sin efecto el principio, ya fuera con carcter especial y referido a una determinada ley. Pero si la cuestin era clara respecto de las leyes nacionales, no lo era tanto respecto de las provinciales, de los decretos nacionales y provinciales y de las ordenanzas municipales. El artculo 3 , que estableca sin salvedad alguna el principio de la retroactividad, impeda darle efectos retroactivos a aquellas normas jurdicas? Dada la preeminencia de las leyes nacionales establecida por el artculo 31 de la constitucin nacional, de manera alguna era ilgico sostener que los decretos nacionales y leyes y decretos provinciales y las ordenanzas municipales en ningn caso podan ser retroactivos. En efecto, as fue resuelto el problema en francia (ver nota 27) y uruguay (ver nota 28). Pero nuestra corte suprema lo resolvi con mayor prudencia y acierto. Declar que el artculo 3 se refera a las leyes de derecho privado y, sobre todo, a las materias que el congreso, como una de las ramas del gobierno federal, puede legislar en uso de las atribuciones que le confiere la constitucin nacional (ver nota 29). En consecuencia, declar que podan tener efectos retroactivos las leyes administrativas e impositivas que se den las provincias o se establezcan por ordenanzas municipales (ver nota 30). Con la nueva redaccin del artculo 3 , esa solucin ha quedado expresamente consagrada con toda generalidad: el principio es que cualquier ley (sea ley, decreto u ordenanza) puede disponer su aplicacin retroactiva. Las nicas leyes en las cuales la irretroactividad ha sido expresamente consagrada por la constitucin, son las leyes penales: el congreso no puede dictar leyes que permitan juzgar a un habitante de la nacin por un hecho anterior a su sancin, ni sacarlo de los jueces designados por las leyes antes del hecho de la causa (art. 18 , const. Nac.). Cuando lo que est de por medio es la libertad del hombre, esta garanta deviene esencial. B) el segundo aspecto de esta norma que interesa destacar es que el principio de la irretroactividad se aplica a cualquier ley, sea o no de orden pblico. En otras palabras: no por ser de orden pblico, una ley es retroactiva. Era ya la solucin admitida por la jurisprudencia bajo el rgimen anterior (ver nota 31), si bien la cuestin haba suscitado algunas dudas originadas en el desafortunado artculo 5 , hoy derogado. 152.- el tercer prrafo del artculo 3 dispone que la retroactividad establecida por ley, en ningn caso podr afectar derechos amparados por garantas constitucionales. Este principios se vincula con la jurisprudencia de la corte suprema, segn la cual las nuevas leyes no pueden afectar derechos adquiridos de orden patrimonial. La nueva disposicin acoge en lo sustancial la jurisprudencia de la corte, pero le introduce dos variantes importantes: prescinde del concepto equvoco y errneo de derechos adquiridos y extiende el alcance de la excepcin a todo derecho amparado por garantas constitucionales. Advirtamos que el artculo 3 se limita a establecer que no podr afectarse retroactivamente un derecho amparado por la constitucin. En verdad, el concepto es ms amplio. Un derecho protegido por la constitucin no puede ser afectado ni por leyes retroactivas ni por leyes que dispongan para lo futuro. Ello no significa que tales derechos deban mantenerse impolutos y que la ley no pueda modificarlos. Los puede modificar siempre que no los

desnaturalice, que mantenga su esencia, que es lo que interesa conservar. Volvemos sobre este punto ms adelante (nm. 182). Por la importancia que tiene la jurisprudencia de la corte en esta materia y, sobre todo, teniendo en cuenta que ella se funda en la constitucin nacional -por lo que mantiene su vigencia no obstante la reforma del cdigo- la consideraremos cuidadosamente ms adelante (nms. 157 y sigs.). 153. Cundo son retroactivas las leyes (ver nota 32). - eliminado definitivamente por la reforma del artculo 3 el criterio de los derechos adquiridos para determinar cundo una ley es retroactiva, tiene la mayor importancia fijar pautas claras para precisar si una ley debe considerarse retroactiva o no. Por lo general, las relaciones y situaciones jurdicas no se realizan en un solo instante; se desarrollan en un cierto tiempo, de modo que la ley nueva puede intervenir en un momento de ese desenvolvimiento: si esa ley afecta a las partes anteriores, tiene efectos retroactivos; si, por el contrario, slo se refiere a las partes posteriores, tiene efectos futuros. En otras palabras, las leyes son retroactivas en estas cinco hiptesis. A) cuando vuelven sobre la constitucin de una relacin o situacin jurdica anteriormente constituida; como, por ejemplo, si se exigiera para acreditar el dominio de los actuales propietarios, medios distintos de los que el cdigo determina. B) cuando vuelven sobre la extincin de una relacin jurdica anteriormente extinguida; como, por ejemplo, si se dispusiera que todas las remisiones de deudas hechas con anterioridad a la ley y no formalizadas en escritura pblica, son nulas. C) cuando se refieren a los efectos de una relacin jurdica producidos antes de que las leyes se hallen en vigencia; por ejemplo, si una ley que limitara los intereses de los prstamos en dinero ordenase que todo el excedente de una nueva tasa que hubiera sido percibido con anterioridad a la sancin de la ley debe ser reintegrado al deudor. D) cuando atribuyen efectos que antes no tenan a ciertos hechos o actos jurdicos, si esos efectos se atribuyen por la vinculacin del hecho o acto con un perodo de tiempo anterior a la vigencia de la ley; as, por ejemplo, es retroactiva una ley que grave con impuestos las actividades de una sociedad annima ya constituida, si el impuesto se aplica a un perodo anterior a la publicacin de la ley; en cambio, no ser retroactiva si slo grava las actividades posteriores de esa misma sociedad. E) cuando se refiere en sus condiciones de validez y en sus efectos que ya han producido, a los elementos anteriores de una relacin o situacin jurdica que se encuentra en curso de constitucin o de extincin en el momento de la entrada en vigencia de la ley, siempre que estos elementos tengan un valor jurdico propio; tal, por ejemplo, la interrupcin de una prescripcin en curso; si una nueva ley, puesta en vigor despus que la interrupcin se produjo, la dejara sin efecto, sera retroactiva. 154.- es muy til sealar la distincin entre los efectos retroactivos y los que algunos autores (ver nota 33) llaman los efectos inmediatos de la ley, porque ambos han sido confundidos en la doctrina de los derechos adquiridos. Hay efectos inmediatos y no retroactivos: A) cuando la ley anula o modifica, acrece o disminuye los efectos en curso de las relaciones o situaciones jurdicas, es decir, los que se producen despus de su entrada en vigor, pero que resultan de relaciones jurdicas nacidas bajo el imperio de la ley antigua; por ejemplo, si una ley ordena la reduccin del inters de los prstamos en dinero a una tasa del 5%, reduccin que se har efectiva a partir de la publicacin de aqulla, en todos los contratos nacidos bajo la ley antigua y que todava se hallen en curso de ejecucin; o si modifica el

contenido, y aun la naturaleza de los derechos reales, por ejemplo, la propiedad; o si altera el rgimen matrimonial. B) cuando vuelve sin retroactividad, es decir, respetando los elementos anteriores que tienen un valor jurdico propio, sobre la constitucin o extincin en curso de una relacin jurdica; por ejemplo, cuando se modifica el plazo de una prescripcin an no cumplida. 155. La legislacin propiamente retroactiva es escasa y poco peligrosa.- as precisado el sentido propio de lo que son efectos retroactivos de la ley, es evidente que la legislacin retroactiva es escasa y poco peligrosa. Al legislador, aun al ms revolucionario, no le interesa el pasado, le importa slo el porvenir. a qu dictar leyes retroactivas? Por lo dems, la posibilidad de influir sobre el pasado es muy reducida; muchas veces, por ms que el legislador intenta hacer sentir retroactivamente el efecto de la ley no podr conseguirlo; l tiene en sus manos el presente y, en cierta medida, el futuro, pero el pasado, no. Ello explica por qu las leyes propiamente retroactivas son contadsimas y, cuando lo son, se fija la retroactividad en un corto lapso. Buen ejemplo de lo que afirmamos es la famosa ley francesa sobre la transmisin gratuita de los bienes del 17 nivoso, ao ii, que dispuso la reapertura de todas las sucesiones abiertas desde el 14 de julio de 1789 y la redistribucin de los bienes, de acuerdo al nuevo rgimen sucesorio. Aun limitada en esa forma la retroactividad a un tiempo breve, la ley slo pudo cumplirse parcialmente, porque en muchos casos los bienes ya se haban transmitidos a terceros o se haban gravado con derechos reales, lo que dio lugar a tal confusin e hizo nacer tales inconvenientes, que tuvo que ser dejada sin efecto, en cuanto dispona la retroactividad, por otra ley del 27 de agosto de 1795. Los ataques ms peligrosos contra la seguridad jurdica no deben temerse, por consiguiente, de estas leyes, sino de las que modifican los derechos para el porvenir, que es el que en definitiva interesa. 156. Supresin de los art##### 4 y 5 del cdigo civil.- la ley 17711 derog los art##### 4 y 5 del cdigo civil, que segn se desprende de la crtica que les formulramos, eran disposiciones que no tenan justificacin. No est de ms agregar que tanto la reforma del artculo 3 , como la derogacin de los art##### 4 y 5, cont con la adhesin del iii congreso nacional de derecho civil reunido en crdoba en 1961. 2.- jurisprudencia de la corte suprema 157. Derechos adquiridos de orden patrimonial.-dijimos ya que la corte suprema ha declarado que el congreso no puede dictar leyes que afecten derechos adquiridos de orden patrimonial, porque, en tal caso, se vera afectada la garanta constitucional de la propiedad (ver nota 34). Se trata, como se ve, de una importantsima limitacin a las atribuciones del poder legislativo, ya que le est vedado legislar retroactivamente en un vasto sector jurdico, como es el patrimonial. Esta jurisprudencia se presta a serios reparos; aplicada rigurosamente hubiera trabado totalmente el progreso y la evolucin del derecho en materia patrimonial, puesto que, segn lo hemos dicho, toda ley nueva afecta derechos nacidos o adquiridos al amparo de la anterior. Por eso se ha dado la curiosa situacin de que, mientras la corte insiste constantemente en su declaracin de que las leyes no pueden afectar derechos adquiridos patrimoniales, ha debido reconocer la constitucionalidad de numerosas leyes, no obstante la circunstancia de que los afectaban claramente. 158.- la corte no ha precisado qu entiende por derecho adquirido y, en verdad, no hubiera podido hacerlo (vase nm. 140). No obstante, en algunos fallos ha resuelto que debe

considerarse que hay derecho adquirido siempre que est reconocido en un contrato o en una sentencia firme (ver nota 35). Pese a tan enftica declaracin, el alto tribunal hubo de reconocer la constitucionalidad de leyes que afectaban derechos nacidos de un contrato y aun de una sentencia firme. Veamos los principales casos: A) por lo pronto, ha resuelto que las leyes de emergencia pueden afectar derechos adquiridos patrimoniales (ver nota 36). Leyes de emergencia seran aquellas dictadas en circunstancias econmicas o sociales excepcionales, que hicieran necesaria la adopcin de medidas extraordinarias. Creemos que esta teora, tomada de los tribunales norteamericanos (ver nota 37), es fundamentalmente errnea. Si la corte considera que una determinada ley viola una norma constitucional, como es la garanta de la propiedad, debe declararla invlida, no obstante cualesquiera sean las circunstancias econmicas o sociales. Nuestra corte suprema, con toda su autoridad de intrprete final de los textos constitucionales, evidentemente no tiene el poder de declarar por s y ante s, que estn suspendidas tales o cuales garantas constitucionales. La constitucin no prev otra hiptesis de suspensin de esas garantas que el estado de sitio. Pero si ste no est en vigencia, si aun estndolo no queda suspendida nunca la garanta de la propiedad, no se ve cmo el tribunal puede declararla suspendida. Esta consideracin no pas inadvertida a sus miembros, puesto que la formul expresamente el doctor repetto, que vot en disidencia (ver nota 38). Lo que ocurri fue que la corte se vio en la necesidad de convalidar leyes evidentemente necesarias, pero no quiso abandonar su vieja jurisprudencia en favor de los derechos adquiridos. B) pero este expediente de la leyes de emergencia result bien pronto un molde demasiado estrecho, y la corte suprema debi declarar la constitucionalidad de leyes que afectaban derechos adquiridos contractualmente y que no tenan aquel carcter. Por lo pronto, era difcil calificar a la legislacin sobre arrendamientos agrcolas como de emergencia, pues no haba tal estado de emergencia, sino la prrroga lisa y llana de los contratos por motivos sociales que el legislador reput suficientes. Y no obstante que afectaba los derechos de los propietarios, adquiridos contractualmente, la corte la declar vlida (ver nota 39). Lo mismo ha ocurrido con importantsimas y muy numerosas leyes obreras. Toda nueva ley obrera, aplicada a los contratos de trabajo en curso de ejecucin en el momento en que aqulla se pone en vigencia, afecta evidentemente los derechos adquiridos de los patrones o de los obreros, al modificar las condiciones del contrato en sentido ms gravoso para ellos. Y, sin embargo, como no poda ser de otra manera, se las ha declarado constitucionales. Finalmente, la corte declar vlida la ley de alquileres que autoriz la suspensin del lanzamiento aun despus que exista sentencia definitiva de desalojo (ver nota 40), lo que implica afectar radicalmente un derecho patrimonial adquirido por sentencia firme. Pero salvo este caso excepcional, prevalece en la jurisprudencia de la corte el criterio de que slo cuando no hay sentencia definitiva puede aplicarse una nueva ley al caso, sin vulnerar la garanta constitucional de la propiedad (ver nota 41). C) tambin se ha reconocido la constitucionalidad de las leyes que modifican las jubilaciones -siempre que la alteracin no se refiera a las mensualidades ya percibidas (ver nota 42)- no obstante que la jubilacin, una vez otorgada, es un caso tpico de derecho adquirido. 159.- finalmente, cabe sealar otro error de concepto en la jurisprudencia de la corte suprema. Segn ya lo hemos dicho, el tribunal ha expresado que cuando se afectan derechos adquiridos patrimoniales, el principio de la no retroactividad de la ley deja de ser legal para confundirse con la norma constitucional de la garanta de la propiedad (ver nota

43). Es fcil advertir que el principio de la irretroactividad no puede jams fundarse en la proteccin constitucional de la propiedad o de cualquier otro derecho. Porque si la nueva ley afecta la garanta constitucional, ser invlida, tanto si dispone para el pasado, como si lo hace tan slo para el futuro. En otras palabras: la proteccin constitucional de un derecho tiene carcter permanente: si una ley lo afecta ser nula, tenga efectos retroactivos o no los tenga. 160.- adems, no se ve la razn por la cual la corte declara inconstitucionales las leyes que afectan derechos adquiridos de orden patrimonial y no las que lesionan otros derechos adquiridos, como los de familia, los personalsimos, etctera. Si el fundamento de aquella jurisprudencia es la proteccin constitucional de la propiedad, tambin la familia, el ser humano, estn amparados por la constitucin. Entendemos que esta diferencia de tratamiento respecto de unos y otros derechos importa una inconsecuencia que no tiene justificacin alguna. Felizmente, este error conceptual ha sido enmendado en la nueva redaccin del artculo 3 , segn el cual la retroactividad establecida por la ley en ningn caso podr afectar derechos amparados por garantas constitucionales. Vale decir, no slo la propiedad est a cubierto, sino tambin cualquier otro derecho, sea o no patrimonial, que est amparado por la constitucin. Es de esperar que la modificacin del artculo 3 , induzca a la corte a eliminar tambin de su terminologa la expresin viciosa y equvoca de "derechos adquiridos", puesto que es indudable que la adopt bajo la influencia del anterior artculo 3 . 161. Leyes administrativas.- consecuente con el principio de que la regla de la irretroactividad tiene carcter legal y no constitucional, salvo cuando afecta derechos adquiridos patrimoniales, la corte ha declarado que las leyes administrativas pueden tener efectos retroactivos (ver nota 44). 162. Leyes impositivas.- por idntica razn la corte ha declarado la constitucionalidad de las leyes impositivas que tienen efectos retroactivos (ver nota 45). Sin embargo, en un caso resolvi que la ley que crea un impuesto de patente a los prestamistas no es aplicable a quien hizo operaciones de prstamos en pocas en que stas no estaban gravadas con impuesto especial y ces de efectuarlas en presencia de la patente creada por la ley (ver nota 46). En otro caso en que la municipalidad dispuso una repavimentacin antes de que se cumplieran los 30 aos del afirmado anterior, y pretendi cobrarla a los frentistas, la corte declar que stos tenan un derecho adquirido a no pagar nuevas tasas hasta la expiracin del plazo de 30 aos (ver nota 47). 163. Leyes de jubilaciones.- las leyes de jubilaciones pueden alterar los beneficios y disminuirlos, siempre que no se refieran a lo ya percibido o lo que se dej de percibir por retardo voluntario o involuntario de quien estaba obligado a pagar las jubilaciones ya devengadas (ver nota 48). La corte ha establecido correctamente en este caso la distincin entre efectos retroactivos e inmediatos o futuros de la ley, pero evidentemente se ha apartado una vez ms de su jurisprudencia de que las leyes no pueden afectar derechos adquiridos patrimoniales. 164. Leyes de procedimientos.- en principio estas leyes tienen efectos inmediatos y se aplican, por lo tanto, a las causas pendientes; pero esta solucin est supeditada a la circunstancia de que dicha aplicacin no comporte un alteracin de actos ya concluidos, o sea, que se deje sin efecto lo actuado de conformidad con leyes anteriores (ver nota 49).

Tampoco se aplica la nueva ley a los trmites, plazos y diligencias que hayan tenido principio de ejecucin o comenzado su curso (ver nota 50). 164 bis. Arancel de abogados.- puede aplicarse retroactivamente, es decir, a trabajos realizados antes de la sancin de la ley, mientras no haya regulacin definitiva (ver nota 51).

Persona por nacer: Comienzo de la personalidad: el art. 70 del c.c. Dice: "desde la concepcin en el seno materno comienza la existencia de las personas", el art. 63 del c.c. Dice: "son personas por nacer, las que no habiendo nacido estn concebidas en el seno materno". Vlez adapta el derecho a la realidad biolgica, por que desde que ha comenzado a existir el nuevo ser, por la fecundacin en el seno materno del vulo, es innegable que se esta en presencia de un individuo de la especie humana que existe antes del nacimiento ya que este hecho solo cambia, substancialmente, el medio en el que se desarrolla la vida del nuevo ser. Esto explica por que se castiga el aborto premeditado como un delito incriminado por el art. 85 del c.p., y por que en los pases en que existe la pena de muerte se suspende la ejecucin de las mujeres embarazadas hasta despus del alumbramiento. (freitas). Posicion de la doctrina: la doctrina nacional ha aprobado el punto de vista de freitas y no ha variado la postura despus de la critica de orgaz (discrimina entre vida humana y persona humana); no hay manera de aceptar la discriminacin por que no hay otro modo de ser hombre sino invistiendo el carcter de persona humana que nos comunica la infusin del alma (santo tomas), no se duda de la existencia del alma desde el nacimiento del ser humano, si bien ella requiere un cierto crecimiento fsico del ser para sus operaciones espirituales. Desde el punto de vista jurdico se ha observado que cuando hay alguien en cuyo favor puede invocarse el amparo de la justicia, ese alguien es una persona. Posicion de la legislacion comparada: el derecho extranjero ha seguido fiel a las tradiciones romanas y considera que el comienzo de la personalidad humana tiene lugar en el momento del nacimiento, principio que solo se altera por la ficcin de tener al concebido por nacido cuando se trata de alguna adquisicin a favor suyo. Articulo 63 y 70 del c.c: Art. 63: son personas por nacer las que no habiendo nacido estn concebidas en el seno materno. No son personas futuras por que ya existen en el vientre de la madre. Art. 70: desde la concepcin en el seno materno comienza la existencia de las personas.... Segn la doctrina del derecho romano. 1- es preciso el total desprendimiento del seno materno. 2- que haya nacido con vida. 2- que presente forma humana. Problemas que plantea la inseminacion artificial: Se presenta el problema de saber si puede aplicarse la calificacin de persona por nacer al vulo materno fecundado "in vitro", mientras dura ese proceso, que se lleva a cabo fuera del cuerpo de la madre. A favor de la tesis afirmativa se dice que el art. 264 del cdigo, en el nuevo texto dispuesto por el art. 3 de la ley 23.264, dice: "la patria potestad es el conjunto de deberes y derechos que corresponden a los padres sobre las personas y bienes

de los hijos, para su proteccin y formacin integral, desde la concepcin de estos y mientras sean menores de edad y no se hayan emancipado". Al no mencionar la norma "desde la concepcin en el seno materno", se ha querido interpretar que ha habido una derogacin tcita de la exigencia contenida en los art. 63 y 70, lo que habilitara a considerar personas por nacer a los vulos en fecundacin "in vitro". El titulo 3 y 4 de la seccin primera del libro primero del cdigo no dejan lugar a dudas en el sentido de la intencin del legislador de destacar la necesidad de que la concepcin de las personas por nacer debe serlo en el seno materno. Podr decirse que vlez no pudo prever los avances de la ciencia y que un criterio de justicia actual aconseja que se altere la postura, para posibilitar que la fecundacin "in vitro", sea considerada concepcin con los efectos del art. 70. En el actual estado de nuestra legislacin, los art. 63 y 70 impiden esa conclusin. Recin desde la implantacin del vulo fecundado "in vitro", en el seno materno podr considerarse persona por nacer. Condicion juridica de la persona por nacer: La condicin jurdica de la persona por nacer, ya atendiendo a su personalidad y considerando su capacidad: Desde el punto de vista de la personalidad es persona para el derecho. Desde la capacidad, es persona incapaz por que no puede celebrar acto por si mismo, su representante es quien ejerce sus derechos. (capacidad de hecho). Desde el punto de vista de capacidad de derecho, es persona de capacidad restringida. Goza de capacidad para adquirir bienes, pero no para obligarse. Derechos que pueden adquirir: Art. 64: "tiene lugar la representacin de las personas por nacer siempre que estas hubieren de adquirir bienes por donacin o herencia". 1- bienes adquiridos por donacin o herencia. 2- bienes adquiridos por va de legados (sucesin por causa de muerte a titulo singular). 3- bienes que se adquieren por el cargo impuesto a un tercero (el cargo es la obligacin accesoria que se impone al adquiriente gratuito de un derecho). 4- acciones de estado (las personas por nacer disponen de las acciones para acreditar el estado civil que le corresponde, su filiacin paterna). 5- alimentos (tienen derecho a reclamar alimentos). Personalidad condicional: El art. 74 dice: si muriesen antes de estar completamente separados del seno materno, sern considerado como si no hubieran existido. Esto significa que la personalidad de la persona por nacer es imperfecta en cuanto esta subordinado a la condicin resolutoria del nacimiento sin vida. Por el contrario el nacimiento con vida de la persona no ejerce ninguna influencia sobre su personalidad preexistente. Resolucion eventual de los derechos expresados: En consonancia con el carcter condicional de la personalidad de que goza la persona por nacer, todos los derechos adquiridos por ella estn bajo la amenaza de su nacimiento sin vida. El art. 70 luego de contemplar que "antes de su nacimiento puedan adquirir algunos derechos como si ya hubiesen nacido"; agregue: "esos derechos quedan irrevocablemente adquiridos si los concebidos en el seno materno nacieren con vida aunque fuere por instantes despus de estar separado de su madre".

El art. 54: tienen incapacidad absoluta: A) las personas por nacer. B) los menores impberes. C) los dementes. D) los sordomudos. El art. 56: sin embargo, los incapaces pueden adquirir derechos o contraer obligaciones por medio de representantes que la ley les da. Concepcion: Concepto: hecho biolgico de la formacin de un nuevo ser en el seno materno; marca el momento inicial de la vida humana y de reconocimiento de la personalidad jurdica del nuevo ser. La ley valindose del embarazo de la mujer y partiendo del da del nacimiento, fijo un periodo dentro del cual ha debido tener lugar la concepcin de una persona determinada. Importancia de la fijacion de ese periodo: La importancia de esta determinacin es fundamental para establecer la suerte de los derechos que pudiere haber adquirido el concebido y para fijar el estado de familia de este. A) los derechos adquiridos por la persona por nacer desvanecen si en funcin de la fecha de nacimiento de esta persona se llega a establecer que la transmisin de los derechos se produjo antes de la poca de la concepcin, pues en tal situacin a faltado el sujeto que pudiese recibir los bienes de que se trate. B) igual importancia tiene la poca de concepcin para determinar el estado de familia de la persona nacida. Si el periodo de la concepcin cae antes de la celebracin del matrimonio de la madre o despus de su disolucin, el hijo no ser tenido como legitimo. Determinacion del periodo de concepcion (art. 76 y 77). Art. 76: "la poca de la concepcin de los que naciesen vivos queda fijada en todo el espacio de tiempo comprendido entre el mximo y el mnimo de la duracin del embarazo". Art. 77: "el mximo de tiempo es de 300 das y el mnimo de 180, excluyendo el da del nacimiento, esta presuncin admite prueba en contrario". Segn la ley 23.264. Esta ley atenu la rigidez de la presuncin de concepcin admitiendo las pruebas en contrario. Recogiendo las criticas de nuestra doctrina que sealaba que los adelantos cientficos permiten demostrar la posibilidad del nacimiento antes de los 180 das y despus de los 300 das de la concepcin y por otro lado que al mantener el carcter absoluto de la presuncin atenta no solo contra la verdad biolgica sino tambin contra la legitimidad impidiendo adecuar el caso concreto de una solucin de justicia. Embarazo: Concepto: estado biolgico de la mujer que ha concebido, mientras dura el periodo de la gestacin. Personas autorizadas a su denuncia: segn los art. 65 y 66 pueden proceder a la denuncia del embarazo: 1- la madre (art. 65). 2- el marido de la madre embarazada (art. 65). 3- los parientes en general del no nacido (art. 66 inc. 1 comprende parientes legtimos e ilegtimos del padre o de la madre). 4- todos aquellos a quienes los bienes hubieren de pertenecer si no sucediere el parto, o si no naciera vivo, o si antes del nacimiento se verificare que el hijo no fuere concebido en tiempo propio (todos: herederos o legatarios del marido). 5- los acreedores de la herencia (art. 66 inc. 2).

6- el ministerio de menores (art. 66 inc. 3)-(organismo al que se le ha confiado la representacin promiscua de todos los incapaces de hecho y por eso vela para que se provea al concebido del representante necesario que se ocupe en primer termino - de los intereses del cuidado). Medidas de seguridad adoptables durante el embarazo y el parto: El art. 78 dice: no tendr jamas lugar el reconocimiento judicial del embarazo, ni otras diligencias como deposito y guarda de la mujer embarazada, ni el reconocimiento del parto en el acto o despus de tener lugar, ni a requerimiento de la propia mujer, antes o despus de la muerte del marido, ni a requerimiento de este o de partes interesadas. El art. 67; como vimos; prohbe a las partes interesadas suscitar pleito sobre la filiacin del no nacido, aunque tengan suposicin de parto, hasta despus del nacimiento, aunque declara el derecho que les cabe para pedir las medidas policiales que resultaren necesarias. La contradiccin entre los textos es solo aparente: no se admiten medidas de tipo judicial para la verificacin del embarazo o del parto, pero si se temiere que pudiera cometerse algn delito, ej. Sustitucin de la criatura que naciere muerta por otra viva, con vistas a la adquisicin irrevocable, en perjuicio de terceros, de los derechos que hubiera recibido la persona por nacer durante el tiempo de concepcin, se admiten medidas de carcter policial para prevenir el ilcito o, en su caso, detener a los autores. Controversia (art. 67, 78, 247 y 249). Por un lado no se admiten medidas judiciales tendientes a la verificacin del parto (art. 78), solo medidas policiales, cuando se teme la comisin de delitos (art. 67). Por otro lado se autorizaban medidas judiciales tendientes a asegurar la efectividad del parto (art. 247 y 249). Hay 2 teoras: 1- opinin negativa: no era posible admitir en ningn caso la verificacin judicial de la efectividad del parto por que seria ir en contra de una disposicin terminante como es la del art. 78 que prohbe cualquier clase de medidas judiciales en aquel sentido. Estos autores no intentaban una conciliacin de textos, sino que optaban por dar, el triunfo al art. 78 sobre los art. 247 y 249 que quedaban derogados por la voluntad del interprete. 2- deba dejarse a la prudencia de los magistrados la adopcin de ciertas medidas que permiten asegurar la efectividad del parto, siempre que ellas no afecten el decoro ni el pudor de la mujer, tales como la designacin de parteras o mdicos que presencien el parto. * por nuestra parte entendemos que es menester lograr la interpretacin sistemtica que reserve para cada uno de las disposiciones algn mbito de vigencia propio. Nacimiento: Concepto: es salir del seno materno y por lo tanto, el nacimiento se consuma cuando el concebido ha sido expelido del claustro materno quedando separado de la madre. Importancia del nacimiento: el nacimiento ejerce influencia en las relaciones jurdicas pendientes, susceptibles de ser modificadas por la frustracin de la persona por nacer. El nacimiento ejerce la mayor influencia sobre tales relaciones jurdicas pendientes cuando tiene lugar sin vida. El hacho del nacimiento sin vida del concebido aniquila retroactivamente la personalidad de este y por consecuencia desvanece los derechos. El nacimiento con vida no deja de tener inters jurdico, hace desaparecer el peligro que amenazaba los derechos de la persona por nacer, los cuales resultan de ese hecho. De aqu la importancia del nacimiento con o sin vida. Instante en que se produce el nacimiento: cuando se corta el cordn queda completo el acto del nacimiento y separado el nacido de su madre.

La ley no distingue que el nacimiento haya sido espontneo o mediante una operacin quirrgica, as lo aclara el art. 71: "naciendo con vida no habr distincin entre nacimiento espontneo u operacin quirrgica.". Presuncion de vida (art. 75). Art. 75 del c.c. Dice: "en caso de duda de si hubieran nacido o no con vida, se presume que nacieron vivos, incumbiendo la prueba al que alegue lo contrario". El fundamento de la presuncin legal reside en el respeto de la personalidad humana, pues la sola duda sobre el nacimiento con vida debe bastar para que se incline a su favor la presuncin de la ley para impedir que en algn caso la personalidad humana deje de ser reconocida. Prueba sobre la muerte: En la actualidad hay medios certeros para establecer este hecho, pues si el tejido pulmonar del nacido no flota en el agua es por que nunca alcanzo a respirar e indirectamente con ello se prueba que no naci vivo, si el tejido sobrenada es por que la criatura ha respirado con los que se confirma la presuncin de vida sentada por la ley. Los adelantos cientficos han restado todo inters y la previsin contenida en el art. 73: "reputase como cierto el nacimiento con vida cuando las personas que asistieron al parto hubiesen odo respiracin o la voz de los nacidos, o hubiesen observado signos de vida", el articulo es de tcnica defectuosa, por que su disposicin queda cubierta por la presuncin de vida del art. 75. Cuestion de viabilidad: Varias legislaciones extranjeras subordinan la concepcin de la personalidad a la aptitud que tenga el nacido para prolongar la vida, se ha considerado que es intil conceder tal investidura a quienes nacen condenados a morir apenas nacidos, el cdigo francs, espaol, considera viable a la criatura que sobrevive 24 hs. Al nacimiento. Las modernas legislaciones han dejado de lado las exigencia de la viabilidad o aptitud del nacido para prolongar la vida. Nuestro cdigo en el art. 72 dice: "tampoco importara que los nacidos con vida tengan imposibilidad de prolongarla, o que mueran despus de nacer por un vicio orgnico interno, o por nacer antes de tiempo". Se argumenta con el respeto por la personalidad humana: basta que la criatura haya tenido aunque por instantes el soplo de la vida para que el derecho no pueda tenerla como inexistente, puesto que existi. Parto plural: la ley no efecta distincin alguna, considerndolos a todos de la misma edad y con iguales derechos provenientes del nacimiento. As lo determina el art. 88; "si nace mas de un hijo vivo en un solo parto, los nacidos son considerados de igual edad y con iguales derechos para los casos de institucin o sustitucin a los hijos mayores".