I Terminologa Respecto al trmino aval, primero nos referiremos a su significado contenido en la RAE, la cual nos seala que es Firma

que se pone al pie de una letra u otro documento de crdito, para responder de su pago en caso de no efectuarlo la persona principalmente obligada a l. Pero profundizando en el tema y tomando como antecedente lo expuesto por el profesor mexicano Pedro Labriega Villanueva en su obra Fianza Sui Generis o Garanta Cambiara tpica, este nos hace un recorrido histrico sobre el origen del trmino Aval, sealndonos que existen 2 hiptesis de donde derivara la expresin aval y la ms aceptada seria la tesis francesa ,la cual propone la palabra valoir siendo una contraccin de la preposicin y del verbo valor (dar valor, en este caso a un titulo cambiario, de manera que se produzcan todos sus efectos) o Faire Valoir , ya que as crece el valor del crdito garantizado, as lo entenda la antigua jurisprudencia francesa. Dentro del mismo trabajo y citando a otro autor como Grasshoff, el sostiene que el termino proviene del derecho musulmn antiguo, derivando de la palabra hawala el cual expresa la sustitucin de un deudor por otro, funcionando como especie de novacin por cambio de deudor. Pero siguiendo la primera tesis francesa tambin podra la expresin derivar de la palabra a valere o bien vallere (reforzar con garanta la obligacin), esta expresin reforzar, tambin quedara avalado ya que fue utilizado por Cicern en este mismo sentido, al igual que en el cdigo justinianeo y disposiciones italianas. Sin embargo la mayora de la doctrina italiana sealara que sera una contraccin de la expresin valy en italiano a valle (in basso), o sea firmado por debajo, ya que segn la costumbre era donde firmaba el avalista, esta ltima expresin tiene como antecedente la palabra endossement (ya que se coloca au dos , al dorso o reverso del ttulo).hay que tener en consideracin que los primeros avales cambiarios de los siglos XIV y XV, firmaban al pie del ttulo. Existen otras expresiones en latn como la palabra vallatus (provisto con aval) y en italiano vallato o avallato (avalado). II Antecedentes Histricos Algunos autores han asimilado la institucin del aval con la sponsio romana, con el fideiusso o el constitutum debiti alienis, entre los autores esta Goldschmidt ejemplificndolo con una letra librada en el siglo XIV que sealaba Yo Davino Jacobi sono contenti di essere tenuto del sovradito cambii. Pero su origen es oscuro y se han encontrado antecedentes en el derecho medieval como forma de transferir, liquidar y garantizar, solo posteriormente se hace una separacin entre lo que es el endoso y el aval ,pero no hay certeza de su consagracin legal en sino hasta los estatutos e Bolonia (1550) y de Gnova (1589) que estipulaban la garanta cambiaria y trabajos doctrinarios como los de Saccia de 1619 y De Turri en 1621, Finalmente en Francia se le dan un tratamiento a la institucin del aval en la ordenanza de comercio de Colbert de Luis XIV (1673), sealando que los avalistas estaran obligados solidariamente con los libradores , promitentes, endosantes y aceptantes, aunque no se hiciera mencin de ellos en el aval y se dispona que se redactara en el mismo el mismo ttulo, sin cuya formalidad constitua solamente una fianza ordinaria, dicha ordenanza conceptuaba al aval como una obligacin accesoria. Al ampliar sus efectos a todos los obligados cambiarios, el aval, garantizaba a una pluralidad de avalados. La doctrina y la jurisprudencia del siglo XVIII vari el criterio de la ordenanza 1

permitiendo el aval en documento distinto a la letra de cambio, y tolerando asimismo la circunscripcin a uno slo de los obligados cambiarios, o incluso la limitacin a una determinada cantidad Ms tarde en 1807 el cdigo de comercio Francs, permite la limitacin de personas avaladas y la cantidad del pago garantizado, as como las derivadas de los pactos existentes entre las partes y admiti al aval constituirse en un documento distinto de la letra de cambio, tomndolo algunas legislaciones en la actualidad, incluyendo el cdigo de nuestro pas. El Cdigo Italiano de 1865 tiene como base a el Cdigo de comercio francs de 1807; sin embargo en el Cdigo Italiano de 1882, hay una evidente influencia germnica, establecindose la responsabilidad autnoma del avalista al disponer que "quien presta el aval asume las obligaciones de la persona garantizada y queda obligado cambiariamente, aunque no sea vlida la obligacin de la persona para que el aval se ha dado". Y otros preceptos completan el mismo designio normativo en cuanto prescriben que la firma del aval ha de constar en la letra, instaurando, por lo dems, la accin subrogatoria del avalista que pag en los derechos cambiarios del avalado, al propio tiempo que seala la necesidad de realizar, frente al avalista, los actos conservativos de la accin cambiaria. En Alemania, no aparece el trmino aval sino hasta la Ordenanza de 1848, en cuya redaccin tuvo enorme influencia el Cdigo de comercio Francs de 1807, aunque con una concepcin de la garanta cambiaria distinta, ya que conceba el aval como una garanta objetiva, independiente y autnoma. Ya a principio del siglo XX , comienza a nacer la idea de unificar los ttulos de crdito y en 1912 se dicta el reglamento uniforme de la Haya que regula la figura del aval, las convenciones uniformes de ginebra de 7 de junio de 1930 regulo sobre la letra de cambio y el pagare a la orden, tambin la del 19 de marzo de 1931 sobre el cheque bancario, los cuales concluyeron que el aval deviene de una garanta tpicamente cambiaria que se otorga por escrito en el documento mismo, por su pago parcial o total. La idea de unificar la figura del aval y los ttulos de crdito se continuo, celebrndose en nueva york el 9 de diciembre de 1988 la convencin de las Naciones Unidas sobre las letras de cambio internacional y sobre pagares internacionales. En Iberoamrica y en nuestro pas, la figura del aval no estaba expresamente descrita en las ordenanzas de Bilbao, sin embargo dispona que a falta de pago se acudiera a otra persona sealada por el librador o por el endosante, el mismo cdigo de comercio de nuestro pas hace referencia en su mensaje al antecedente histrico de la ordenanzas de Bilbao cuando seala La cdula de 26 de febrero de 1795, que estableci el consulado de Santiago, introdujo tambin al pas la Ordenanza de Bilbao, tan justamente celebrada en las naciones ms cultas de Europa. Su promulgacin en el ao de 1737 import un grande y positivo progreso en la legislacin mercantil de la metrpoli y su adopcin en la colonia fue considerada como el ms favorable presagio de una era de ventura para el inters de nuestro comercio. Sin embargo los antecedentes que le dan vida a nuestro cdigo de comercio actual adems del cdigo civil francs de 1807 influenciado a su vez de las ordenanzas de Colbert, est el cdigo de comercio espaol de 1829, el cual recoge la doctrina francesa, siendo la base de muchos cdigos de comercio en Amrica latina, y all en su articulo 475 estipulaba que El pago de una letra puede afianzarse por una obligacin particular, independiente de la que contraen el aceptante y el endosante, que se reconoce con el titulo de aval. Este cdigo dispuso que el aval se consignara por 2

escrito en la misma letra o en un documento por separado (art 476). Distinguiendo entre aval limitado a tiempo, caso, cantidad o persona determinada(art.477) y el aval concebido en trminos generales y sin restriccin por el cual respondera el avalista en los mismo casos y formas que la persona por quien sali garante (art478). Nuestro cdigo de comercio entro en vigencia el 23 de noviembre de 1865 y en su artculo 680 y siguientes se regulaba la figura del aval, tomando mayormente la legislacin francesa y en especial su cdigo de comercio de 1807.

III Actualidad en Chile. El aval es un acto escrito y firmado en la letra de cambio, en una hoja de prolongacin adherida a esta, o en un documento separado, por el cual el girador , un endosante o un tercero garantiza, en todo o parte , el pago de ella, as seala el actual artculo 46 de la ley N 18.092 sobre letras de cambio y pagare del 14 de enero de 1982, la cual vino a modificar el cdigo de comercio sobre esta materias, en el art 680 y siguientes se consagraba la figura del aval , actualmente derogados. A diferencia del concepto de aval del articulo 680 ya mencionado que autorizaba la fianza cambiaria solo a un tercero extrao a la letra de cambio , la legislacin vigente en la actualidad permite que ella pueda darse por el girador o librador , por un endosante y por un tercero, siendo esto ltimo lo que solo admita antes. En efecto, el inciso final del derogado artculo 684 del cdigo de comercio sealaba que el librador, endosante y aceptante de la letra no puede otorgar aval. La diferencia entre el artculo 680 del cdigo de comercio y actual artculo 46 de la ley sobre la letra de cambio y pagare, es que la nueva ley no dice expresamente que el aval garantice solidariamente en todo o parte de la letra, sino que seala que el girador, endosante o tercero garantiza el pago de ella, a diferencia del derogado articulo 680 el cual sealaba que el tercero extrao afianzaba solidariamente la obligacin. Sin perjuicio de lo anterior se puede inferir del examen de la nueva ley en sus artculos 47 en concordancia con el 79 que el aval est obligado solidariamente, excepto que en la constitucin como aval se hayan expresado algunas limitaciones. Si el endosante otorga el aval sin limitaciones, se entender obligado en los mismos trminos que el aceptante y no ser solo deudor subsidiario en defecto de los dems endosantes y del librador.

IV caractersticas esenciales del aval Es un acto jurdico unilateral, en que el avalista se obliga como garante de una obligacin que emana de una letra de cambio o pagare, en favor de un endosante, aceptante o librador. De forma que en el acto solo interviene el avalista sin necesidad que intervengan otras partes. Debe constar por escrito ya sea en el mismo ttulo o en un documento por separado, en cual el avalista de debe colocar su firma en el anverso y en dorso la expresin por aval, este es un rasgo de la literalidad de los ttulos de crdito. El titulo es fundamental para que el avalista pueda ejercer acciones compensatorias como la accin cambiaria de reembolso, este es un rasgo de la necesariedad. Como el aval garantiza una obligacin, la cual emana de un derecho, esto significa que este derecho va incorporado en el documento y el requisito para ser titular de aquel derecho es ser portador del mismo, y el aval por lo tanto est garantizando el derecho que emana del documento que se hara efectivo en favor de un acreedor, pero sobre todo es que al momento en que el titulo llega a las manos del actual portador se libera de cualquier vicio anterior. Este es un rasgo de la autonoma. 3

Es un acto accesorio, el cual garantiza una obligacin principal V Quien puede ser aval Lo primero que podemos decir es que la constitucin de un aval es un acto jurdico unilateral y por lo tanto debe otorgarse por una persona capaz de obligarse. Adems el aval es un acto de comercio, pues constituye una operacin sobre letra de cambio o pagare. El artculo 46 seala que pueden ser avales el girador, el endosante o un tercero, a diferencia de lo que sealaba el artculo 680 en el cual el aval solo poda ser un tercero, sin que pudiera serlo el girador o el endosante. Hay que tener presente que el librador en virtud del artculo 10 en relacin con el artculo 79 de la presente ley garantiza el pago y la aceptacin de la letra de cambio, sin perjuicio que se puede eximir de la segunda mediante clausula expresa , pero de ninguna forma se podr eximir o limitar la obligacin de pago ya que como seala el artculo 10 se tendr por no escrita y el articulo 79 agrega que inclusive que se pagara con reajustes e intereses segn sea el caso, adems debemos agregar el articulo 81 en cuanto a las acciones que tiene el portador para ejercer su accin antes del vencimiento de una letras y en su nmero 4 seala que si el librador de una letra no aceptada cae en quiebra. De forma que es una accin y derecho a favor del beneficiario, por lo tanto constituir como aval al librador no resulta practico porque es el primer garante del pago. En el caso del endosante de dominio l se hace responsable de los de los portadores posteriores a la aceptacin del pago de la letra, en todo caso se puede eximir de esa responsabilidad estipulando una clausula segn el artculo 25 de la ley, e incluso prohibir nuevos endosos. Pero la utilidad prctica en que el endosante se constituya como aval seria que se hace responsable respecto de los portadores anteriores. Por lo tanto debemos sealar que el aval otorgado por el librador o uno de los endosantes implica para estos una dualidad de garanta ya que tanto el librador como el endosante responden solidariamente por el pago de la letra de cambio. En el caso del tercero l asume la responsabilidad sobre el pago y la ventaja es que es un patrimonio distinto, y todo depender de la solvencia de este.

VI Clases de aval Segn la clasificacin del apunte de clase, estas son 2: 1. Distingue entre el aval cambiario y el aval extra cambiario a) Aval cambiario: El aval es un acto escrito y firmado en la letra de cambio, en una hoja de prolongacin adherida a sta art 46 inc. 1, ah se est sealando cuando el aval consta el mismo documento de titulo de valor, esta es la forma comn de constituirse como aval, ya en la ordenanzas de Colbert de 1673 se estableca esta forma de aval b) Aval extra cambiario: Cuando el artculo 46 de la ley 18096 utiliza la expresin o en un documento separado, por el cual el girador, un endosante o un tercero garantiza, en todo o en parte, el pago de ella se faculta que el aval pueda ir contenido en documento separado del ttulo, de ah que no tenga efectos cambiarios, el mismo artculo 46 seala como requisito que debe tener adems de la firma del avalista, expresar que el acto es un aval e identificar claramente 4

la letra a la cual concierne y que Los derechos que emanan de un aval otorgado en instrumento separado, no se transfieren por endoso, este aval se asimila a una caucin civil como en el caso de prendas e hipotecas, estas obligaciones accesorias se constituirn segn las reglas de derecho comn, la nica forma en que este tipo de aval se obligue con portadores posteriores es por medio de consentimiento expreso. Esta forma de constituir el aval nace con el cdigo de comercio francs en 1807. 2. Aval puro y simple y aval limitado: a) Aval puro y simple: Concebido el aval sin limitaciones, el avalista de la letra de cambio responde del pago de ella en los mismos trminos que la ley impone al aceptante art 47 inc. 2 de la ley, de ah que es importante que el aval pueda ser un tercero ya que al tener un patrimonio distinto e idealmente con mayor solvencia que el de otros intervinientes como el endosante o el librador, este tercero pueda pagar la obligacin en la eventualidad del incumplimiento, pero adems de responder como el aceptante en los mismos trminos, pudiendo oponer todas las excepciones inclusive las de carcter personal , este aval puede exigir el reembolso, por medio de la accin cambiaria de reembolso a todos a quien ha garantizado el titulo, inclusive del mismo aceptante y el librador. b) Aval limitado: El aval puede ser limitado a tiempo, caso, cantidad o persona determinada; y en tal evento, slo producir la responsabilidad que el avalista se hubiere impuesto. art 47 inc1 de la ley, responde bajo ciertas condiciones, de este inciso nace una sub clasificacin b.1) Aval a tiempo: como la prestacin de pagar una suma de dinero contenida en una letra de cambio , generalmente se defiera a un plazo, el avalista puede obligarse por ese espacio de tiempo, hasta que venza este plazo, pero una vez expirado este y en el caso en que se prorrogue el avalista sigue estando obligado solo si lo seala expresamente, de no ser as el avalista solo quedara obligado hasta que plazo expire. b.2) Aval a caso: Est sujeto a la condicin que acaezca un hecho, y desde el momento en que se cumpla la condicin para el aval nace la obligacin o bien puede responder subsidiariamente en caso de que no cumpla la persona afianzada b.3) Aval a cantidad: Es el que limita su responsabilidad a una cantidad de dinero determinada que sea inferior a la cantidad de la letra. b.4) Aval a persona: Es aquel que slo garantiza la obligacin como su nombre lo dice de una persona determinada, que podr ser el aceptante, el librador o el endosante, cabe en todo caso hacer presente que su responsabilidad es por la accin cambiaria y la accin de reembolso, es una responsabilidad extensa. VII En favor de quien se constituye un aval Es facultativo del avalista, el se puede constituir en garante tanto del aceptante, endosante o librador. Si se constituye a favor del endosante o del librador, el avalista tendr la misma responsabilidad de los dos primeros, en las mimas circunstancias y trminos que la ley seale, por tanto le favorecer el perjuicio de la letra de cambio en los casos en que favorece a las personas caucionadas. En cambio si nada dice o como seala la ley, cuando es concebido el aval sin limitaciones de la letra de cambio responde del pago de ella en los mismos trminos que la ley impone al aceptante. 5

Esto significa que si no indica por quien otorga aval se entiende que lo otorga por el aceptante no ser favorecido con la caducidad de las acciones del portador si este no protesta la letra en tiempo y forma. VIII Limitaciones del aval Si el avalista desea limitar su garanta a una cantidad o respecto de uno de los obligados , ha de indicarlos expresamente , toda vez que en caso contrario operara el inciso final del artculo 47 de la ley, en el sentido que la garanta de un aval no determinado en cantidad ni persona quedara extendida al pago de la letra de cambio en los mismos trminos que la ley impone al aceptante. Estas limitaciones son en relacin a: Tiempo: se refiere a que el aval se est restringiendo a un espacio de tiempo determinado, es un verdadero plazo Caso: se refiere ms bien a un hecho, que desde un punto de vista jurdico, adopta la forma de condicin resolutoria o suspensiva Cantidad o Persona determinada: permite la constitucin de un aval parcial, sea porque queda extendido solo a una parte de la obligacin o tambin a uno o ms obligados especficos. IX Formalidades de constitucin del aval Las formalidades que debe contener el aval estn en el artculo 46 de la ley 18096. Y estas son: i. ii. iii. iv. Debe otorgarse por escrito Firma en el anverso de la letra o su hoja de prolongacin constituye aval En el dorso debe contener la expresin por aval u otra equivalente. Otorgado en un documento separado adems de la firma del aval, debe expresar en el acto que es un aval e identificar claramente la letra a la cual concierne.

De manera que si no se renen estos requisitos no se constituye aval, pudiendo derivar el acto en una fianza ordinaria. X Forma en que se otorga el aval a) En la misma letra de cambio: Como seala la ley pudiendo ser estampado en el anverso , en el reverso o en una hoja de prolongacin. El aval queda formalmente constituido cuando el avalista concurre con su firma al documento al anverso del documento o en una hoja de prolongacin, dejando testimonio de la celebracin de ese acto jurdico, agregando su nombre para evitar confusiones con la intervencin del librado o endosante, segn sea el caso , aun cuando no involucra una exigencia legal. Al otorgarse en el anverso, el aval se constituye por la sola firma avalista, a menos que esa firma sea del girador o del librado.

En todo caso, en la prctica, el aval se constituye mediante la firma del avalista, otorgada en el anverso y en sentido transversal a la escrituracin de la letra. Para evitar confusiones es aconsejable que la firma del aval se agreguen las palabras por aval u otras equivalentes, as lo dice el artculo 46 en si inc. 2. Esta condicin est establecida para evitar que la firma del aval se confunda con la de uno de los endosantes. b) En documento separado: Debe adems de la firma del avalista, expresar que el acto es un aval e identificar claramente la letra a la cual concierne. Los derechos que emanan de un aval otorgado en documento separado no se transfieren por endoso y el acto que no rena tales requisitos no constituir aval. En este ltimo caso los tribunales por fallo (C. Santiago, 26 de enero 1989, sentencia 190 pag.871, repertorio de la ley N 18092) se han remitido al mismo artculo 46 de la ley 18092, en el sentido que de constituirse por separado el aval, los derechos que emanan de l no se transfieren por endoso. Pero adicionalmente, la jurisprudencia ha fijado la doctrina que, en esa eventualidad , el aval queda regido por las reglas generales y no por aquellas que solo son aplicables a los ttulos de crdito, si se quiere ,derecho cambiario(Casacin en el fondo 9 de mayo de 1988, Banco de Chile con Reiher Elores y otro.) XI Responsabilidad del aval Como se ha sealado anteriormente el avalista debe responder dependiendo de cmo se constituyo como aval si es con o sin limitaciones. En el caso que sea con limitaciones puede ser en relacin al tiempo, caso, cantidad o persona determinada. En el caso que sea sin limitaciones responde en la misma medida que lo hara el aceptante. Hay que sealar que el aval da lugar a la constitucin de una garanta personal, lo que implica que esta asume la responsabilidad como si fuera propia. Tal situacin particular inherente a la naturaleza de esa garanta la estima el autor como una excepcin al principio de independencia de las firmas (la firma del deudor y la del avalista), ya que si el aval est referido a un obligado determinado y este resulta liberado de tal obligacin en razn, por ejemplo de una nulidad eventual de esa obligacin, se entiende que ellos afecta al aval que ,de este modo ,igualmente queda liberado , al haber perdido el objeto garantizado.

XII Fianza o Aval