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Lectura 8 - El Derecho Privado Castellano PDF
Lectura 8 - El Derecho Privado Castellano PDF
Unidad 3
Lectura 8
Unidad 3 (Continuacin)
3.3 El derecho privado castellano-indiano.
Bibliografa Bsica
Para cumplir con los
objetivos de la Unidad 3
del programa, es necesario
profundizar en los temas
desarrollados en los
Captulos 6,7 y 8 tomo
1-del libro Nociones de
Historia del Derecho
Argentino (Ortiz
Pellegrini, 1999),
relacionndolos con los
comentarios y
actualizaciones de las
lecturas correspondientes
del mdulo.
Materia:HistoriadelDerecho
Profesora:LucianaJimenez|2
En la actualidad, el estado de las personas, puede decirse, es la posicin
jurdica que ella ocupa en la sociedad, o mejor; es el conjunto de calidades
que configura la capacidad de una persona y sirven de base para la
atribucin de deberes y derechos jurdicos. ( Conf. Borda G. Tratado de
Derecho Civil, T. 1-Parte General-pg. 382/3, N 414)2.
Por su estado natural las personas pueden ser
Nacidas
Varones Hembras
Por Nacer
Materia:HistoriadelDerecho
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Infancia. Si no haban cumplido los 7 aos de edad. No tenan
discernimiento
Menos de diez aos y medio. Hasta esa edad no se tena
responsabilidad alguna, quienes llegaban a esa edad eran capaces por dolo,
responsabilidad penal.
Edad de 14 aos. Antes de ella estaban sujetos a tutela, luego de ella a
curatela los bienes que tuvieran. El menor de 14 aos no poda ser sometido
a tormentos- varones de 13 o ms y a los 12 las mujeres podan contraer
matrimonio y otorgar testamento.
Edad de 18 aos. Quien la tena y se haba casado daba la posibilidad de
administrar y disponer de sus bienes. Entre los indios los menores de esa
edad no pagaban tributo.
Recomendacin
El alumno advertir que
esta materia presenta una
gran variedad de
trminos, nombres
propios y geogrficos
referidos a diversos
sucesos de la Historia
Universal. Le
recomendamos que se
informe en bibliografa
complementaria cuando no
est familiarizado con
alguno de ellos y que no
dude en consultar con su
tutor virtual ante
cualquier inquietud.
Mayora de edad. Era adquirida a los 25 aos, segn las Partidas- Plena
capacidad jurdica.
POR SU ESTADO DE LIBERTAD-Libres o siervos (esclavos)- a) Son
libres todas aquellas personas que no estn sujetas a servidumbre justa; b)
Siervos son los hombres sujetos a servidumbres. El hombre est sujeto al
dominio de otro- se lo considera una cosa, puede ser vendido, donado,
legado, etc. Es objeto de toda clase de contratos. Es importante mencionar
que en el derecho Patrio la Asamblea del Ao XIII, sancion la libertad de
vientres consagrando dos categoras: 1) Los nacidos antes del 31 de enero
de 1813, continuaban en su estado de esclavitud 2) los nacidos con
posterioridad seran libres3. c )Los libertos eran los siervos o esclavos que
haban obtenido su libertad. La Asamblea del ao XIII les sancion un
nuevo reglamento para su educacin y ejercicio, deban permanecer en casa
de sus patrones hasta los 20 aos de edad los varones, debiendo servir
gratuitamente hasta los 15 aos, luego de esa edad se les pagaba por su
trabajo. La Constitucin Nacional de 1853 aboli la esclavitud por el art. 15.
POR SU ESTADO DE CIUDAD-ciudadanos naturales extranjeros
(peregrinos). Tambin por su estado de ciudad pueden ser: Nobles
plebeyos.
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con madre natural de ese pas. 4) cualquier hijo ilegtimo de padre
extranjero, con madre natural de estos reinos, dentro o fuera de
Espaa e Indias.
b) Los extranjeros, sern todos los nacidos en otros pases, y que no
podan ser naturales de Espaa e Indias.
Los extranjeros podan naturalizarse , se les otorgaban cartas de
naturaleza que los equiparaba a los nacionales, en algunos casos
cumpliendo ciertos requisitos como tener una residencia en Amrica de
veinte aos continuos, diez de ellos deben ser teniendo casa, bienes races y
matrimonio con persona nacida en los reinos peninsulares e indianos4.
Tambin encontramos otras clasificaciones en cuanto estado que
simplemente enunciaremos tales como:
1)- Nobles y Plebeyos y 2) -Eclesisticos y legos
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Elementos.
1- Consentimiento de los contrayentes. Libre-, que al principio se
poda realizar de manera informal y comienzos del siglo XIX deba
hacerse por escritura pblica. La edad mnima para celebrarse era 7
aos, pero para el casamiento deban esperar a los 14 el varn y 12
la mujer.
2- Consentimiento familiar. Elemento muy importante, ya que se
acceda a determinado status social, en algunas pocas tuvo
jerarqua superior al de los contrayentes.
Formas. Dependieron de los usos y costumbres de cada pueblo y poca.
No haba formalidad determinada pero tenan carcter solemne, tales
como la entrega del anillo, la entrega de la dote, la bendicin sacerdotal, etc.
La forma por escritura pblica fue impuesta por Carlos IV, en 1803.
Clases. 1) Puros y simples -2) Calificados -3) Condicionales.
Efectos. El efecto central de ste contrato era la posterior celebracin del
matrimonio.
Disolucin. Por varias causas, ya que no ligaban los esponsales a un
vnculo indisoluble, algunas de ellas a modo de ejemplo: 1) Ingreso en
orden religiosa de unos de los esposos. 2) Ausencia superior a los tres aos
de uno de los esposos, con ignorancia de su paradero o ausencia
injustificada. 3) Mal fsico sobreviviente6.
2-El Matrimonio
Las Partidas lo definan como ayuntamiento de marido y mujer hecho con
la intensin de vivir siempre en uno y no dividir, guardndose lealtad cada
uno de ellos el matrimonio se rigi por ste cuerpo y las normas
sancionadas por el concilio de Trento (1564).
Antes del concilio de Trento el matrimonio fue considerado un contrato
(que poda ser real, consensual, formal). Despus del Concilio de Trento fue
un contrato solemne con divinidad de Sacramento.
Requisitos. 1) Libre consentimiento de los contrayentes. (hombre 14 aos
y mujer 12 aos). 2) Los menores deban contar con el consentimiento
paterno. 3) No ser personas inhbiles por derecho, pues estaba prohibido el
matrimonio como incestuoso, como irreligioso o como daoso.
Matrimonio incestuoso. Se consideraba as el contrato celebrado entre
parientes por consanguinidad o por afinidad.
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Matrimonio irreligioso. Era el realizado entre personas de religin no
cristiana, incluidos los herejes; o con clrigos que haban recibido el orden
sagrado o religiosos profesos.
Matrimonio daoso. Aquel en que con fundamento, se sospechaba que
no haba la suficiente libertad para contraerlo; o que una vez realizado
peligraba la recta administracin de justicia.; o las rentas de fisco, o de los
pupilos.
Impedimentos. Hay dos clases.1) Los dirimentes: son los que no
permiten matrimonio vlido y obligan a anularlo si se hubiere celebrado.
Ejemplo; la locura, error esencial respecto de la persona que contraa
nupcias, el voto solemne de castidad, entre otros 2) Los impedientes: son
aquellos en los que la violacin de la prohibicin legal no est sancionada
con la nulidad del acto, sino con otra pena. Ejemplo; parentesco de
consanguinidad entre ascendientes y descendentes que se mantiene hasta la
actualidad7.
Derecho particular de las indias. En trminos generales se aplic en
las Indias la Ley Castellana. Salvo en las clases elevadas, la poblacin por lo
general, realizaba uniones irregulares. Uno de los aspectos ms interesantes
del derecho indiano, fue el relativo al matrimonio de los indios, pues unos
problemas que se plantearon fue la convalidacin de los matrimonios ya
contrados antes de la conversin, pues los indios eran polgamos. Se
pretendi dar ciertas soluciones a la poligamia ya que se consideraba
inmoral, algunas de las ms sobresaliente fueron la que establece el Papa
Pablo III (1537) , declara que en stos casos deba considerarse legtima a la
mujer con la que primero hubiera tenido acceso carnal, reservndose el
marido la facultad de elegir , cuando no pudiere precisarse aquella
situacin. Este accionar desencaden abusos de los indios, que
frecuentemente finga desconocer cul era su primera mujer y de ese modo
elega a la que ms le convena o le gustaba. Pablo V en 1571, estableci que
deba ser considerada mujer legtima la que se bautizara junto con el indio.
Pero lo mayores abusos se cometieron en las encomiendas por parte de los
espaoles encomenderos, ya que stos forzaban a las indias a casarse con
indios de la misma encomienda, porque si no deban salir de ella. Esto llev
a que se dicte la Real Cdula el 10 de octubre de 1618 donde se estableca
que ningn encomendero, ni otra persona, impidan casamiento de indios.8
La real pragmtica de 1776 y el Real decreto de 1803. Carlos III
dicta la pragmtica del 23 de marzo de 1776 con el objeto de impedir
matrimonios desiguales. Se dispuso que en adelante los hijos de familia
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menores de 25 aos, deban para celebrar el contrato de esponsales y el
casamiento obtener el consejo y consentimiento de sus padres. El alcance
de la ley era general y que comprenda a todas las clases sociales. El real
decreto de 1803 dispuso reducir a 23 aos la edad de las mujeres que
deban pedir la venia paterna, manteniendo en 25 aos la edad para el
hombre. En situacin de libertad para casarse (no habiendo a quien pedir
consentimiento) la edad para casarse en los varones era 23 y en las mujeres
21.
El matrimonio en el derecho patrio. En 1810 y an despus se
siguieron aplicando las leyes indianas (ya sean Las siete partidas, las reales
cedulas as como las disposiciones del concilio de Trento .Desde la
Asamblea del ao XIII en adelante se dictaron varios decretos, en el ao
1833 se dispone que las personas de creencias religiosas distintas a la
catlica, que deseaban contraer matrimonio ante s, deban presentarse
ante el Presidente de la Cmara de Justicia a realizar trmites al respecto.
En 1888 se sanciona la Ley de matrimonio civil N 2393, luego de polmica
entre liberales y catlicos, quedando el matrimonio civil como la nica
forma reconocida por el Estado.
Disolucin del matrimonio. En principio se produca la disolucin por
muerte. El Matrimonio era un sacramento segn las Partidas. La legislacin
hispnica sostiene la indisolubilidad del vnculo en la vida.
El divorcio. En el derecho de Indias puede mencionarse como
antecedente, el privilegio Paulino dispuesto para los indgenas, que
permiten al polgamo conservar a una esposa, cuando no fuera primera
esposa, con la consiguiente disolucin del matrimonio contrado en su
gentilidad.
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a) Las donaciones esponsalicias o arras: como garanta de la promesa
matrimonial, estn a cargo del marido.
b) Donaciones esponsalicias: del varn a la mujer como premio de su
virginidad, nobleza y otras virtudes.
c) Dote: contrato que se celebrar antes despus del matrimonio y
d) Dote profecticia entre: cuando sala de los bienes del padre o
ascendientes; entre otros.
Los bienes de propiedad del marido.
a) Arras. Entregadas por la mujer,
b) Propios.
En nuestro sistema en la actualidad se regula por la ley 23.515 que
establece perfecta igualdad de los esposos9.
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Hijos Espreos: eran los nacidos de padres que no podan contraer
posterior matrimonio, o de padres desconocidos. Se distinguan en distintas
categoras segn el vicio de unin de sus padres, o situacin de la madre en:
a)Hijos Espreos propiamente dichos: nacidos de madres que haban
tenido trato carnal con muchos hombres y se ignoraba el padre.
b)Hijos Manceres: eran los hijos de mujeres que se encontraban en casas
de prostitucin.
c)Hijos incestuosos: los nacidos de padres ligados por vnculo del
parentesco en grado prohibido.
d)Hijos sacrlegos: eran los engendrados por clrigos, frgiles y monjas con
votos solemnes de castidad. Tambin de caballero profesos en rdenes
militares.
e) Hijos adulterinos: son los engendrados por padres ligados por el vnculo
del matrimonio. A su vez podan ser adulterinos dobles o sencillos segn
que los dos padres o que uno de ellos fuere casado.
En el derecho Indiano, en materia de filiacin se aplica el derecho
castellano, conforme lo dispone la Recopilacin de 1680.10
2. Patria Potestad. La patria potestad era el derecho que el padre tena
sobre los hijos legtimos, legitimados o adoptivos menores de edad. Con
relacin a los otros hijos, no se tenan derechos. Implicaba poderes casi
absolutos, incluso se permita la venta o empeo de los hijos en casos de
extrema pobreza (Ley 8,tit. 17 P: 4), aunque la influencia del cristianismo
inculca mesura y piedad en el castigo de padres sobre los hijos, ya que la
crueldad es una de las razones por las que se puede perder la patria
potestad.
Obligaciones. La primera obligacin es criar y alimentar a los hijos, est a
cargo de la madre hasta los tres aos y del padre de all en adelante. La
segunda era instruirlos y gobernarlos y si fuera necesario castigarlos
moderadamente para hacerse obedecer.
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Materia:HistoriadelDerecho
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b) Intestato; cuando la ley llama a alguno a la sucesin.
Sucesin por testamento. Testamento es una justa sentencia de nuestra
voluntad que expresa lo que quiere que se haga despus de la muerte (Ley. 1
.Tit.1 Partida 6).
Formas. Existen 2 formas de testamento; a) el abierto o
nuncupativo: que deba hacerse ante siete testigos. b) el testamento
escriptis: es el que se hace por escrito, tambin llamado cerrado.
Formas y solemnidades. Cualquiera puede testar por escrito o de
palabra siempre que tenga entero juicio. Se excluan a los infantes, locos o
mentecatos quienes no pueden testar adems se debe cumplir con todas las
solemnidades tales como: a) unidad de contexto. b) en presencia de
testigos, en los abiertos esto era muy importante fijndose un nmero de 7
como mnimo. c) deban confeccionarse en papel sellados tanto los abiertos
como los cerrados.
Testamento Militar-Era un testamento ms simple, carente de las
solemnidades ordinarias, formulados por los soldados en campaa antes
dos testigos y estando en peligro de muerte.
Testamento ad pas causas, ciegos y condenados a muerte. El
primero era clase de testamento propio del derecho cannico, se exigan
slo dos testigos. El segundo, de ciegos, debe ser hecho por escribano real y
cinco testigos. El tercero, condenado a muerte, se requiere que sus bienes
no hayan sido confiscados ni comprendidos en la sentencia condenatoria11.
La desheredacin. Era un acto por el cual los descendientes o
ascendientes son privados del derecho que tienen a ser herederos. (Ley 1.
tit. 7, Partida 6). Deben expresar la causa y probarla. Algunas de las causas
de desheredacin eran golpear a los ascendientes o maquinar su muerte,
menoscabar la hacienda de los ascendientes, acusarlos de delitos por lo que
deben morir o ser desterrados, infamarlos, tener acceso con la madrastra o
amiga, sabiendo que es de sus ascendientes o la mujer o amiga de su
descendiente, ser hechicero o encantadores o vivir con los que lo son, entre
otras.
Heredero. Es aqul que despus de la muerte del causante le han de
suceder en todos sus bienes, derechos y acciones. Pueden ser :
a) ex testamento. Son los que el testador nombre. stos pueden ser:
1) Universales: sucede en todo o parte de los bienes 2) Particulares:
sucede en cosa cierta y singular.
A su vez se dividen 1) en forzosos o legtimos: hijos y descendientes del
testador y sus ascendientes.2) necesarios: son los siervos del testador
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cuando los instituye por tales, estn obligados a aceptar la herencia y pagar
sus deudas. 3) voluntarios: son todos los dems, por que el testador no tiene
obligacin de dejarle sus bienes.
Beneficio de Inventario. Se le otorga al heredero en atencin que el
cargo e heredero es gravoso por cuanto en su carcter de sucesor deba
pagar las deudas del difunto. Su efecto es: 1) que habiendo el heredero
verificado, no puede ser reconvenido en ms de lo que monte el valor de los
bienes que hereda 2) no le puede iniciar pleito mientras le est formando.
3) que en consecuencia puede determinar la renuncia o aceptacin de la
herencia.
b) ab instato- Intestado: es aqul que no hizo testamento o no lo hizo
arreglado a derecho, de suerte que no produjo efecto. Orden en la
Sucesin ab intestato: 1).Heredan descendientes. 2) Ascendientes.3)
Colaterales. 4) La esposa. 5) El fisco. Luego se limit a parientes de 4
grado.
Se regul la cuota parte legtima de los hijos que estaba formada por cuatro
quintas partes de la herencia y la de los padres respecto a los hijos fallecidos
sin descendencia, por los dos tercios. Se prev mejora del quinto y mejora
del tercioCapellanas .Fundacin en la cual ciertos bienes quedan sujetos al
cumplimiento de misas y ciertas cargas pas.
Rgimen sucesorio en las Indias. Se aplic totalmente el derecho
castellano, por supuesto con las excepciones que planteaban las situaciones
nuevas.
La sucesin de la encomienda. Las encomiendas eran concedidas a los
benemritos de Indias durante dos o ms vidas, de tal manera que
correspondan a un solo titular, que deba cumplir personalmente o por
medio de escudero las obligaciones propias del cargo. Por Real Provisin en
1536 se establecen los efectos sucesorios de la encomienda y el orden en
que los descendientes y la mujer sucedan al encomendero, la encomienda
se entregara al hijo varn mayor de edad, no quedando hijos a la hija
mayor, y sino a la esposa. Luego se extendi a los nietos y nietas.
Bienes difuntos. Se trataba de proteger a los herederos de los espaoles
que fallecan en Indias para ello se crea un procedimiento y una
magistratura especial que en el ao 1606 es ejercida por los alcaldes. La
Recopilacin de 1680 estableca que si no haba herederos en Indias, los
bienes reducidos a gnero o dinero deban enviarse a Espaa consignarse
en la Casa de Contratacin.
La Sucesin entre indios. Se consagr la libertad de testar entre los
indios12.
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Materia:HistoriadelDerecho
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La sucesin en el derecho Patrio. Sigui vigente el derecho castellano,
con las modificaciones indianas, luego vendr la legislacin civil de la
mano de Vlez Sarsfield que se ocupa en el cdigo civil de la materia en el
libro IV de las Sucesiones.
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mujeres casadas; los hijos bajo patria potestad, salvo el caso de disponer de
los peculios castrenses y cuasi castrenses14. En Indias existieron algunas
incompatibilidades para contratar, (ver punto anterior).
Contratos ms comunes. Eran los nominados y considerados en la 5
partida, con el nombre de Prstamo (comodato), depsito, donaciones,
compra venta, arrendamientos, de la sociedad (compaas que hacen los
mercaderes), fianza, prenda, entre otros, todos stos luego pasaron al
nuestro Cdigo Civil con algunos otros tales como cesin de crditos,
permuta, locacin de sociedad, etc.
Cosas. Rgimen de las cosas. Las partidas contemplan a partir del ttulo
28, P.3 y la concepta cmo aquello que no siendo ni persona ni accin,
puede ser de alguna utilidad o comodidad al hombre.
Vlez Sarsfield, las defina en el art.2311 del C.C: Se llaman cosas en este
cdigo, a los objetos corporales susceptibles de tener un valor. La ley
17711, modifica dicho artculo ampliando el concepto y extendiendo el
concepto de cosa a las energas y a las fuerzas naturales susceptibles de
apropiacin.
Clasificacin de las cosas conforme a las Partidas.
1-Del derecho divino: Las consagradas a Dios o a otros usos de la
Iglesia. A su vez pueden ser:
a) Sagradas
b) Eclesisticas
2-De derecho Humano: son las que estaban en el comercio y
pertenecen al dominio de los hombres. Se subdividen en:
a) Comunes
b) Pblicas
c) De universidad o de consejo
d) Particulares
Las cosas tambin se dividen en corporales e incorporales.
Las cosas en Indias. En Amrica los montes, pastos y aguas fueron
comunes, los naturales de Indias podan cortar madera libremente de los
montes sin que nadie los moleste con tal que no lo hiciesen en forma que
pudiese crecer podan retirar plantas y llevarlas a su propiedad. (Titulo 13
.L.IV, Recopilacin de 1680).
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La Constitucin Nacional y luego el C. Civ. Modific la clasificacin
castellana e indiana. El aumento de la poblacin, la valorizacin de las
tierras y la exaltacin de la propiedad privada, harn perder espacio a las
cosas de derecho divino y de uso comn para aumentar las cosas de
propiedad particular15.
El cdigo civil hace una clasificacin amplia que se establece desde el
art.2312 en adelante.
b- Esponsales
Los esponsales eran una institucin en virtud de la cual dos personas se
comprometan por s mismos o por sus padres- a contraer futuro
matrimonio. Existan diversos tipos de esponsales, ya que podan ser puros
y simples, calificados, y condicionales.
c- Matrimonio
Para contraer vlidamente el matrimonio se requera el libre
consentimiento de los contrayentes, estando prohibido el matrimonio
incestuoso, irreligioso o daoso. Adems el derecho contemplaba
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impedimentos dirimentes, que implicaban la nulidad del acto y no podan
subsanarse, e impedimentos impedientes, sancionados con diversas penas.
e- Filiacin
En el Derecho Castellano-Indiano se calificaba a los hijos como legtimos e
ilegtimos. Dentro de los ilegtimos se encontraban los hijos naturales y los
espreos, subdividindose estos ltimos a su vez en espreos propiamente
dichos, manceres, adulterinos, incestuosos y sacrlegos.
f - Rgimen Sucesorio
La sucesin se poda realizar de dos maneras: por testamento o ab
intestato. A su vez, para la sucesin testamentaria se exigan una serie de
requisitos y solemnidades, contando como testamentos especiales los
testamentos militares, ad pias causas, de ciegos y de condenados a muerte.
Se estableca claramente los casos de aquellos que no podan testar, y las
causales de desheredacin.
g- Contrato
Para el Derecho Castellano-Indiano los contratos podas ser nominados o
innominados, unilaterales o bilaterales, consensuales o reales, y verbales o
literales. En cuanto a sus elementos, se distinguan los elementos
esenciales, naturales y accidentales. Tambin se dispona expresamente
sobre quienes podan contratar y quines no.
h- Cosas
Conforme las Partidas, las cosas podan ser de Derecho Divino o de
Derecho Humano. Las de Derecho Divino se clasificaban en sagradas y
eclesisticas, y las de Derecho Humano en comunes, pblicas, de
universidad o consejo, y particulares.
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Bibliografa Lectura 8
Ortiz Pellegrini M.A. y otros. Nociones de Historia del Derecho
Argentino, t I y II - - 1 - 1999 - Lerner, - Cba
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