Informativo

Caballero Bustamante

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Normas especiales para madres trabajadoras

A continuacin, presentaremos una recopilacin de toda la normativa que regula
la proteccin especial de la cual gozan las
madres trabajadoras.

Introduccin

La promulgacin en el Per de las Constituciones de 1979 y 1993, que reconocan

la igualdad entre hombres y mujeres, adems de la ratificacin de diversos tratados
sobre este tema, obligaron al Estado a revisar su legislacin. Esta nueva visin de la
problemtica de la mujer trabajadora implicaba la elaboracin de una legislacin que
promueva el acceso de la mujer al mercado
laboral en las mismas condiciones de justicia e igualdad que los trabajadores varones,
pero sin desconocer aquellos supuestos en
los que s se requiera de normas especiales
a favor de las mujeres. Es as que mediante la Ley N 26513 (28.07.95) se derogaron las Leyes N 2851 (23.11.18) y 4239
(26.03.21) establecindose a partir de ese
momento un nico rgimen laboral tanto
para varones como para mujeres, con algunas excepciones vinculadas bsicamente a
la funcin social y biolgica de la maternidad. En consecuencia, si bien es cierto que
en la actualidad no existe un completo rgimen laboral especial para las mujeres, s tenemos dispositivos que conceden derechos
especficos a las trabajadoras que tienen la
condicin de madres.

El fundamento de estas normas, es principalmente el artculo 23 de la Constitucin

de 1993, el cual seala que "El trabajo en sus
diversas modalidades, es objeto de atencin
prioritaria del Estado, el cual protege especialmente a las madres, al menor de edad y al
impedido que trabajan."
Otros artculos constitucionales que justifican este tratamiento legislativo especial
seran:
Artculo 2 inciso 2, referido a la igualdad
ante la ley y a la prohibicin de discriminacin.
Artculo 22, que reconoce al trabajo
como un deber y un derecho.
Artculo 26 inciso 1, que recoge el principio de igualdad de oportunidades.
Pese a las disposiciones constitucionales
antes sealadas, es poco lo que se ha avanzado con relacin a una legislacin que fomente el ingreso de las mujeres a mejores
puestos de trabajo y que en los hechos, goce
de los mismos derechos que los trabajadores
varones. En cambio, tal como ya fue mencionado, s contamos con una serie de normas
de proteccin y algunas de promocin de
la madre trabajadora, las mismas que no
pretenden atender, al menos directamente, la problemtica de la discriminacin de
la mujer en el empleo, sino la que pudiera
presentarse en determinados momentos ante
hechos objetivos diferenciadores entre hombres y mujeres, a saber, la maternidad. Son
estos dispositivos los que sern materia del
presente informe.

1. Proteccin contra el despido

nulo

Uno de los supuestos de nulidad de despido regulados en el D. Leg. N 728 (12.11.91),

era aquel que tena como motivo el embarazo de una trabajadora. En su versin original,
el inciso e) del artculo 65 de esta norma
consideraba como nulo el despido producido
dentro de los 90 das anteriores o posteriores
al parto. Esta disposicin fue criticada debido
a que limitaba la proteccin frente al despido
a un perodo de tiempo bastante corto, luego
del cual la trabajadora podra ser cesada en
forma arbitraria, adems de ser contraria a algunos convenios internacionales celebrados
por el Per.
Ser recin con la publicacin de la Ley
N 27185 (19.10.99) que se modific esta
norma, segn la cual sera nulo el despido
que tenga por motivo el embarazo, si aquel
se produce en cualquier momento del perodo de gestacin o dentro de los 90 das
posteriores al parto. Se presumir que el despido tiene por motivo el embarazo, en los
casos en los que el empleador no acredite
la existencia de causa justa de despido. Para
alcanzar la proteccin antes descrita, es necesario que la trabajadora haya notificado
documentalmente al empleador del embarazo en forma previa al despido, debindose aclarar adems que dicha proteccin no
enerva el derecho del empleador a despedir
a la trabajadora por causa justa contemplada
en la ley.

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decir, el subsidio por pre y post natal y el

subsidio por lactancia, siempre y cuando
cumpla con los requisitos establecidos en
las normas pertinentes.

2. Descanso pre y post natal

Otro de los derechos concedidos a favor

la madre trabajadora es el descanso pre y post
natal, el cual se encuentra regulado por la Ley
N 26646 (27.06.96) modificada por la Ley
N 27402 (20.01.2001) y complementada
por la Ley N 27606 (23.12.2001).
De acuerdo con estas normas la madre
trabajadora tiene derecho a lo siguientes beneficios:
a. Descanso por 90 das
La trabajadora gestante tiene derecho a
gozar de 45 das de descanso pre natal y
45 das de descanso post natal.
El descanso post natal se extender por 30
das naturales adicionales en los casos de
nacimiento mltiple.
b. Adelanto y retraso del parto
En los casos en los que se produjera el
adelanto del alumbramiento respecto de
la fecha probable del parto fijada para establecer el inicio del descanso pre natal,
los das de adelanto debern acumularse
al descanso post natal.
Cuando el alumbramiento se produjera
despus de la fecha probable de parto, los
das de retraso debern ser considerados
como descanso mdico por incapacidad
temporal para el trabajo y sern pagados
como tales.
c. Postergacin del descanso
La trabajadora puede decidir que el goce
del descanso pre natal sea diferido parcial
o totalmente, y acumulado al post natal.
Para ello, deber comunicar su decisin al
empleador con una antelacin no menor
de 2 meses a la fecha probable del parto,
adjuntado el informe mdico que certifique que dicha postergacin no afectar su
salud ni la del concebido. Esta postergacin no autoriza a la trabajadora gestante
a variar o abstenerse del cumplimiento de
sus labores habituales, salvo acuerdo con
el empleador.
d. Goce del descanso vacacional
Las trabajadoras gestantes tienen derecho
a que el perodo de descanso vacacional
por rcord cumplido y vencido pendiente
de goce, se inicie a partir del da siguiente de concluido el descanso post natal,
siempre y cuando comunique tal decisin
a su empleador con una anticipacin no
menor de 15 das calendario al inicio del
goce del descanso vacacional.
Durante estos perodos de descanso la
madre trabajadora podr gozar de los subsidios que otorga la seguridad social, es

3. Subsidio por maternidad

El subsidio por maternidad es aquel monto de dinero que se entrega a las trabajadoras
afiliadas al Seguro Social de Salud, con ocasin de su alumbramiento. Es percibido durante un perodo de 90 das consecutivos que
se dividen en prenatal (45 das antes del parto) y postnatal (45 das despus del parto).
El mencionado subsidio permite a las trabajadoras que se encuentren en estado de
gestacin, gozar de un perodo de descanso
previo al alumbramiento a fin de no arriesgar
su salud ni la del concebido por la prestacin normal de servicios a su empleador en
la ltima etapa de su embarazo, en el cual,
los riesgos de sufrir algn tipo de perjuicio se
incrementan. Asimismo, les permite un perodo de descanso posterior al parto, en el cual
puedan brindarle la atencin debida al recin
nacido. Todo esto sin afectar sus ingresos.
3.1. Requisitos para el goce del beneficio
Tienen derecho al goce del subsidio por
maternidad las trabajadoras que cumplan con los siguientes requisitos:
Ser afiliada regular en actividad.
Haber estado afiliada al tiempo de la
concepcin.
Contar con tres meses de aportacin
consecutivos o cuatro no consecutivos dentro de los seis meses calendario anteriores al mes que se inicia el
goce del subsidio y que la entidad
empleadora haya declarado y pagado
oportunamente, o se encuentren en
fraccionamiento vigente las aportaciones de los 12 meses anteriores a los
seis meses previos al mes de inicio de
la atencin, segn corresponda.

Se entiende que una trabajadora se encuentra afiliada al momento de la con-

cepcin cuando ha mantenido un vnculo laboral en el mes de la concepcin.

Es preciso recalcar que cuando EsSalud
verifica el cumplimiento de este requisito, toma como base la fecha del ltimo
perodo menstrual de la trabajadora, el
cual debe haberse producido dentro del
vnculo laboral.
3.2. Perodo de otorgamiento del subsidio
El perodo durante el cual se otorga
el subsidio por maternidad es de 90
das calendarios divididos en pre y
postnatal (45 das en cada perodo).
Cuando el parto se produce despus
de la semana 30, el descanso mdico
se otorgar igualmente por 90 das,
no siendo necesario que el concebido nazca vivo.
Asimismo, las trabajadoras gestantes
tienen derecho a percibir prestaciones econmicas por maternidad,
durante 90 das, cuando el parto se
produzca entre la semana 22 y la semana 30 de gestacin, solo si el concebido nace vivo y sobrevive ms de
72 horas.
3.3. Modalidades de goce del descanso pre y
post natal

El goce del descanso prenatal puede ser diferido, total o parcialmente, y acumulado al perodo postnatal a decisin de la trabajadora
gestante. No obstante, dicha decisin
deber ser comunicada a su empleador
con una antelacin no menor de dos
meses a la fecha probable del parto.
a. Goce del subsidio en caso de adelanto o retraso del parto
Cuando el mdico tratante otorga un Certificado de Incapacidad
Temporal para el Trabajo (CITT)
a una trabajadora gestante, debe
sealar cul es la fecha en la que,
posiblemente, se produzca el alumbramiento; ello, a efectos de calcu-

CONVENIOS DE LA OIT SOBRE TRABAJO DE MENORES Y MUJERES RATIFICADOS POR EL PER

N
Convenio
Aprobacin

Fecha de ratificacin
por el Per

4 Convenio sobre el trabajo nocturno (mujeres) (*).

Res. Leg. N 10195
08.11.45

41 Convenio (revisado) sobre el trabajo nocturno (mujeres). Res. Leg. N 10195

08.11.45

45 Convenio sobre el trabajo subterrneo (mujeres).

Res. Leg. N 10195
08.11.45

100 Convenio sobre igualdad de remuneracin.

Res. Leg. N 13284
01.02.60

111 Convenio sobre la discriminacin (empleo y ocupacin). Res. Leg. N 17687

10.08.70

122 Convenio sobre la poltica del empleo.

Res. Leg. N 16588
27.07.67

156 Convenio sobre los trabajadores con responsabilidades Res. Leg. N 24508
16.06.86
familiares.

(*) Denunciado el 05.02.97

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lar el inicio y fin de los perodos de

descanso prenatal y postnataI. Sin
embargo, es muy usual que dicha
fecha no resulte exacta y, por lo tanto, el parto se produzca unos das
antes o despus de la misma.
Por tal motivo, la ley N 26644
(27.06.96), "Ley que precisa el
goce del derecho de descanso
prenatal y postnatal de la trabajadora gestante", ha regulado los
efectos de la referida situacin,
sealando en su artculo 3 que
en los casos en que se produzca
un adelanto del alumbramiento,
respecto de la fecha probable del
parto fijada para establecer el inicio del descanso prenatal, los das
de adelanto se acumularn al descanso postnatal.
b. Goce del subsidio en caso de fallecimiento de hijo
Cuando el parto de la trabajadora
se produce despus de la semana
30 es decir, despus de los 7 meses y medio de gestacin dicha
trabajadora tiene igualmente derecho al subsidio por maternidad
durante un perodo de 90 das. En
este caso, no se establece ninguna restriccin en cuanto a que el
concebido nazca vivo.
No obstante, cuando el parto de
la trabajadora se produzca entre
la semana 22 es decir, a los 5 meses y medio de gestacin y la semana 30 es decir, a los 7 meses
y medio de gestacin tendr derecho a las prestaciones mdicas
por maternidad, solo si cumple
con los siguientes requisitos corrientes: que el concebido nazca
vivo y que sobreviva por ms de
72 horas.
3.4. Monto del subsidio

El monto del subsidio equivale al promedio diario de las remuneraciones de los
12 ltimos meses anteriores al inicio de
la prestacin multiplicado por el nmero de das de goce de sta. Si el total de
los meses de afiliacin es menor a 12, el
promedio se determinar en funcin del
tiempo de aportacin del afiliado regular en actividad.
3.5. Pago del subsidio
El pago del subsidio por maternidad
se realiza de la siguiente manera:
El empleador deber otorgar el
pago del subsidio directamente a
las trabajadoras gestantes en las

INFORME ESPECIAL

TRATADOS Y CONVENCIONES INTERNACIONALES CON DISPOSICIONES

REFERIDAS A LAS MADRES TRABAJADORAS

Tratado o Convenio

Artculos
Aplicables

Fecha de Aprobacin
por el Per

Declaracin Universal de los Derechos Humanos.

Artculo 23
R.Leg. N 13282 (09.12.59)

Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos

Artculo 26
D.Ley N 22128 (28.03.78)
de las Naciones Unidas.

Pacto Internacional de Derechos Econmicos,

Artculo 7
D.Ley N 22129 (28.03.78)
Sociales y Culturales de las Naciones Unidas.

Convencin sobre la eliminacin de todas las formas

Artculos 11 y 16 R.Leg. N 23432 (04.06.82)
de Discriminacin contra la mujer.

Convencin de los Derechos del Nio.

Artculo 18
R.Leg. N 25278 (03.08.90

mismas fechas en las que, usualmente, otorga el pago de las remuneraciones.

El monto se deber calcular segn
lo establecido anteriormente.
Luego del perodo pre y postnatal, el empleador podr solicitar a
EsSalud el reembolso de los pagos
efectuado.
3.6. Extincin, suspensin, perdida y nulidad
del derecho a subsidio
El derecho al subsidio por maternidad se
extingue, suspende o pierde, segn corresponda, en los siguientes supuestos:
Cuando se produzca el cese del vnculo laboral.
Cuando la trabajadora realice labor
remunerada durante el perodo subsidiado.
Cuando la asegurada abandone o incumpla el tratamiento y las prestaciones mdicas.
Asimismo, se produce la nulidad del
derecho al subsidio por maternidad
cuando el reconocimiento al pago
del subsidio se obtenga de manera
fraudulenta.

4. Subsidio por lactancia

El subsidio por la lactancia es el monto

de dinero que se otorga a los asegurados regulares con la finalidad de contribuir con el
cuidado del recin nacido.
4.1. Requisitos
Tener tres meses de aportes consecutivos o cuatro no consecutivos,
dentro de los seis meses calendario
anteriores al mes en que se produjo
el alumbramiento.
Si la madre del lactante no es asegurada titular, se requiere que haya sido
inscrita en EsSalud.
Que el lactante haya nacido vivo (se
acredita con la partida de nacimiento) y que haya sido inscrito como

derechohabiente del asegurado titular. Si el lactante falleci antes de la

inscripcin, corresponde inscribirlo
de manera pstuma.
4.2. Procedimiento para el pago del subsidio
por lactancia

La solicitud de pago se tramita directamente por la madre o en caso de fallecimiento de la madre, por el padre, quien
deber presentar ante la Subgerencia de
Prestaciones Econmicas de EsSalud, la
siguiente documentacin:
Solicitud de Pago Directo de Prestaciones Econmicas - Formulario N
8002 debidamente llenada y firmada
por el empleador y el asegurado.
Mostrar DNI en caso de que sea un
tercero quien efecte el trmite, debe
presentar una copia del DNI del asegurado y mostrar su DNI.
En el caso de fallecimiento de la
madre, el padre o tutor debern
presentar la partida de defuncin
de la madre y en el caso del tutor,
el documento que acredite la tutela del nio. En caso de abandono
del menor, se debe presentar el documento que acredite la tutela del
lactante.
En el caso de que la madre menor
de edad sea soltera y sin ttulo oficial
que le autorice a ejercer una profesin u oficio, la prestacin se pagar
a travs de su padre o tutor, el cual
deber mostrar su DNI y presentar
una copia de este, que acredite su
calidad.
4.3. Monto

Mediante el Acuerdo N 66-27- EsSalud-2003, se estableci que el monto del referido subsidio asciende a
S/. 820.30 nuevos soles.
4.4. Plazo para la solicitud

El plazo para la presentacin de la solicitud del subsidio por lactancia, prescribe
a los 6 (seis) meses contados desde la fe-

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cha en que termina el perodo mximo

de postparto.

5. Permiso por lactancia

Este beneficio estuvo regulado en nuestra

legislacin desde las primeras dcadas del siglo pasado. Sin embargo, pese a ser uno de
los derechos que gozaba de total justificacin
y mayor aceptacin, fue derogado en julio de
1995, como parte de la corriente flexibilizadora imperante en nuestro medio en la dcada pasada.
Debido a que nuestro pas, a travs de la
Constitucin de 1993 y de diversos convenios
internacionales ratificados, reconoca la necedad de una legislacin protectora de la madre
trabajadora, es que se restituy este beneficio
mediante la Ley N 27240 (23.12.99), modificado por Ley N 27591 (13.12.01) y complementado por la Ley N 27403 (20.01.01).
De acuerdo con estos dispositivos la madre trabajadora al trmino de su perodo de
descanso post natal tiene derecho a una hora
diaria de permiso por lactancia materna hasta
que su hijo tenga 1 ao de edad. Este permiso
podr ser fraccionado en 2 tiempos iguales y
ser otorgado dentro de su jornada laboral.
La oportunidad del goce de este descanso ser acordada por el empleador y la trabajadora.
La hora diaria de permiso por lactancia
materna se considerar como efectivamente laborada para todo efecto legal, inclusive
para lo relativo al goce de la remuneracin
correspondiente.
Por ltimo, este beneficio no puede ser
compensado ni sustituido por ningn otro,
y no afecta los mayores beneficios otorgados sobre esta misma materia por ley especfica, pacto colectivo o costumbre reconocida.
DESCANSOS OTORGADOS A LAS MADRES
TRABAJADORAS
Motivo del Descanso

Das de Descanso

Descanso Pre y Post 45 das de descanso pre

Natal.
natal + 45 das de descanso post natal (90 das).
Descanso Pre y Post 45 das de descanso pre
Natal en caso de parto natal + 45 das de descanmltiple.
so post natal + 30 das adicionales por parto mltiple
(120 das).
Postergacin del des- 90 das de descanso post
canso Pre natal.
natal (90 das).
Goce del descanso va- 45 das de descanso pre
cacional en trabajado- natal + 45 das de descanras gestantes.
so post natal + 30 das de
vacaciones (120 das).
Permiso por lactancia. 1 hora diaria de permiso
dentro de la jornada hasta
que el nio cumpla 1 ao
de edad.

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6. Proteccin a la mujer gestante en

labores de riesgo

Mediante la Ley N 28048 (01.08.03) se

estableci que en los centros de trabajo las
mujeres gestantes solicitarn al empleador
no realizar labores que pongan en peligro la
salud o desarrollo del embrin y feto durante el perodo de gestacin. Asimismo, luego
de tomar conocimiento de lo solicitado por
la trabajadora, el empleador deber asignar
labores que no acarreen riesgo para su salud
o el nio, sin que esto afecte los derechos laborales de la madre trabajadora.
Dicha norma ha sido reglamentada a travs del D.S. N 009-2004-TR (21.07.04) el
cual desarrolla la forma en que deben llevar a
cabo dichas labores, sin que se genere riesgo
para la trabajadora gestante o el nio.
6.1. Situaciones consideradas riesgosas

Son situaciones susceptibles de poner en
riesgo la salud de la mujer gestante o el
desarrollo normal del embrin y el feto,
las siguientes:
a. Dentro de los riesgos generados por
las condiciones de trabajo durante el
perodo de gestacin:
La exposicin de la mujer gestante a agentes fsicos, qumicos,
biolgicos, ergonmicos y psicosociales, procedimientos o condiciones de trabajo peligrosos,
debido al lugar donde desarrolla
las labores propias de su puesto
de trabajo.
La manipulacin de sustancias
peligrosas necesarias para la realizacin de las labores propias de
su puesto de trabajo.
b. Asimismo, existen riesgos adicionales derivados de cambios en la mujer
gestante:
El deterioro preexistente en la
salud de la mujer que, unido al
estado de gestacin, le impide
desarrollar labores propias de su
puesto de trabajo, sin constituir
incapacidad temporal para el trabajo.
El deterioro del estado de salud o
condicin fsica generado por el
embarazo, que impide a la mujer
gestante desarrollar labores propias de su puesto de trabajo, sin
constituir incapacidad temporal
para el trabajo.
6.2. Carcter temporal del cambio de labores

La asignacin de nuevas labores o distintas a las habituales es una situacin
temporal, la cual se va a mantener en

tanto persista alguna de las situaciones

descritas en el numeral 6.1, para culminar con el parto.
Sin embargo, por pacto individual o convenio colectivo se puede acordar extender
la medida hasta que concluya el perodo
de lactancia, en atencin a los riesgos que
puedan afectar al recin nacido a travs de
la leche materna.

6.3. Obligaciones del empleador

a. Evaluar los riesgos por exposicin a
agentes fsicos, qumicos, biolgicos,
ergonmicos y psicosociales, procedimientos o condiciones de trabajo
que, por el puesto de trabajo o por
las labores que se realizan, puedan
afectar la salud de la mujer gestante
o el desarrollo normal del embrin y
el feto, de manera cierta o potencial.
Dicha evaluacin debe contemplar
lo siguiente:
Naturaleza, grado y duracin de
la exposicin.
Valores lmite permitidos de exposicin.
Posibles efectos en la salud de las
trabajadoras expuestas a riesgos
particulares.
b. Poner en conocimiento del personal
el resultado de la evaluacin de riesgos que pueden afectar la salud de la
mujer gestante o el desarrollo normal
del embrin y el feto.
c. Repetir la evaluacin cada vez que
se produzca un cambio en las condiciones de trabajo que pueda implicar
una exposicin de los trabajadores.
6.4. Colaboracin de la inspeccin de trabajo

El empleador o la mujer gestante podrn
solicitar la orientacin de la inspeccin
de trabajo para la determinacin de los
riesgos que puedan afectar la salud de la
trabajadora gestante o el nio.
6.5. Oportunidad para la presentacin de la
solicitud

El derecho a no realizar labores consideradas riesgosas puede ser ejercido cuando se presente alguna de las situaciones
mencionadas en el numeral 6.1, ya sea
al inicio o durante el perodo de gestacin.
6.6. Contenido del certificado mdico

La trabajadora deber solicitar a su empleador no realizar labores que pongan
en riesgo su salud o la del nio. A estos
efectos, deber presentar un certificado
mdico el cual deber contener la siguiente informacin:

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INFORME ESPECIAL

a. Riesgos generados por las condiciones de trabajo durante el perodo de

gestacin.
La acreditacin del estado de gestacin de la trabajadora.
El tiempo del estado de gestacin.
b. Riesgos adicionales derivados de los
cambios fisiolgicos en la mujer gestante.
La acreditacin del estado de gestacin de la trabajadora.
El tiempo del estado de gestacin.
Las labores que la mujer gestante est impedida de realizar, as
como el tiempo que debe mantenerse la medida. Dicho plazo
puede ser ampliado o recortado
por posteriores certificados mdicos, en atencin a su estado de
salud.
Cuando la trabajadora realice labores
de riesgo, segn el literal a. del numeral 6.1, habindose acreditado el
estado de gestacin en el certificado

mdico, el empleador deber proceder a la modificacin de las labores.

De no haber realizado la evaluacin de riesgos a que se refiere el
numeral 6.3, el empleador deber
aplicar directamente los listados I y
II elaborados por la Comisin Tcnica Multisectorial. En estos casos, el
empleador slo se podr negar a la
modificacin de las labores, despus
de haberse realizado una visita inspectiva del servicio de Inspeccin del
Trabajo, la cual deber certificar la
no existencia de riesgo para la salud
de la mujer gestante y/o el desarrollo
del feto y el embrin.

6.7. Plazo en que debe ser atendida la solicitud

En el ms breve plazo de recibida la solicitud, el empleador debe proceder a la
modificacin de las labores de la trabajadora.

En caso de existir un riesgo inminente, el
empleador apartar a la trabajadora de
las labores que ocasionan el riesgo a su
salud o al desarrollo normal del embrin

TRATAMIENTO LEGAL DE LAS MUJERES TRABAJADORAS

DERECHOS

TRATAMIENTO ANTERIOR
Ley N 2851 y otras normas

TRATAMIENTO ACTUAL

Jornada mxima

8 horas diarias 45 horas semanales.

8 horas diarias 48 horas semanales.

Descansos

Semanal: 24 horas consecutivas y los

sbados a partir de las tres de la tarde.
Feriados.
Vacaciones.
Pre y post natal (20 das antes y 40 das
despus del parto).

Semanal: 24 horas consecutivas.

Feriados.
Vacaciones.
Pre y post natal (45 das antes y 45 das
despus del parto).

Acumulacin de
vacaciones al descanso
pre y post natal

Bonificaciones

Por 25 y 30 aos de servicios, para traba- Por 25 y 30 aos de servicios (para trajadoras con contrato de trabajo vigente bajadoras que adquirieron tal derecho
al 05.12.91. (D.Leg. N 688)
antes de su derogacin).

Indemnizacin por
despido injustificado

S, y adicionalmente 2 sueldos 30 S, 1 sueldo y medio por ao de labor,

jornales por ser mujer.
y la parte proporcional por los meses
y das adicionales con un tope de 12
remuneraciones.

Indemnizacin especial
por accidentes de trabajo

Asiento

Siempre que la naturaleza del trabajo no

les imponga permanecer de pie.

Sala cuna

Slo si la empresa tiene ms de 25 trabajadoras mayores de 18 aos.

Hora de lactancia
Subsidios por maternidad
Despido nulo
Medidas de proteccin
a la madre gestante en
situaciones de riesgo

S, la empresa est obligada a implemen- S, hasta que el hijo tenga 1 ao de

tar sala cuna y hasta que el hijo tenga edad.
1 ao de edad.
A cargo del empleador

A cargo de ESSALUD.

Si se produce dentro de los 90 das Si se produce en cualquier momento

anteriores, o posteriores al parto.
del embarazo o dentro de los 90 das
siguientes al parto, cuando no hay
causa justa para el despido.

y el feto, sin perjuicio de que se atienda

a su solicitud.
6.8. Asignacin de labores riesgosas

El empleador teniendo como fin el asignar labores que no pongan en peligro la
salud de la trabajadora y del nio, podr:
a. Realizar cambios de manera que no
afecte las labores que vena realizando, es decir, sin modificacin del
puesto de trabajo. Para ello, debe
adaptar fsica o tcnicamente las
condiciones de trabajo con la finalidad de controlar, limitar o eliminar
los riesgos existentes.
b. En caso que la alternativa anterior
no fuera posible, ya sea tcnica u
objetivamente, o no resultara razonable o suficiente para controlar
los riesgos existentes, el empleador
deber modificar las labores a travs
de un cambio de puesto de trabajo
a un puesto similar en atencin a su
categora ocupacional.
c. En el caso que no fuera posible
asignar labores que no pongan en
riesgo la salud de la trabajadora o
el desarrollo normal del embrin y
el feto dentro de la categora ocupacional de sta, de acuerdo con lo
previsto por el numeral precedente,
se le asignar labores en un puesto
de trabajo perteneciente a una categora ocupacional distinta, sea sta
inferior o superior.

A travs de convenio colectivo se podr
establecer la suspensin de las labores,
con la obligacin del empleador de pagar
un monto mensual a la trabajadora que
no podr ser inferior a lo que le correspondera como subsidio por incapacidad
temporal, en caso las medidas anteriormente descritas no sean posibles de ejecutar o no sean suficientes para controlar
los riesgos existentes.
6.9. Mantenimiento de los derechos

La asignacin de las nuevas labores que no
pongan en riesgo la salud de la mujer gestante o el desarrollo normal del embrin y
el feto, a travs de cualquiera de las medidas sealadas en el numeral 6.8, no afectarn los derechos laborales, econmicos o
profesionales de la trabajadora.
En caso que la trabajadora se mantenga en su puesto o sea cambiada
a otro puesto de su misma categora
ocupacional, mantendr los mismos
derechos laborales, econmicos y
profesionales.
Asimismo, mantendr los derechos
que dependan del cargo an cuando haya sido cambiada a un puesto

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de trabajo de una categora o grupo

ocupacional inferior.
En el caso contrario, es decir, cuando
la trabajadora haya sido cambiada a
un puesto de trabajo de una categora
o grupo ocupacional superior al de
su puesto de origen, tendr derecho
a recibir los montos adicionales por
desempear ese puesto. Sin embargo,
concluida la situacin que dio origen
al cambio de labores, la trabajadora
deber retornar a su puesto habitual en
las condiciones originales, sin que sta
pueda alegar hostilidad en los trminos
sealados en la legislacin vigente.
6.10. Retorno a las labores de origen

Se garantiza a la trabajadora gestante el
derecho de retornar a las labores y, en
lo posible, al puesto que vena desempeando, o a uno equivalente, con la misma remuneracin y dems derechos.

De esta manera, el empleador se encuentra obligado a retornar a la trabajadora a sus labores originarias una vez
concluida la situacin que dio origen
al cambio de labores, en un plazo que
no superar los 15 das naturales o,
con posterioridad del parto, inmediatamente a su retorno al centro de trabajo
culminado su descanso post natal.

De no cumplirse con esta obligacin,
la trabajadora podr accionar por actos
de hostilidad, segn lo establecido en
la legislacin vigente, sin perjuicio de
las sanciones que puedan ser impuestas por el servicio de Inspeccin del
Trabajo, de acuerdo al D. Leg. N 910
(17.03.01), Ley General de Inspeccin
del Trabajo y Defensa del Trabajador.
6.11. Incumplimiento del empleador

En caso el empleador no cumpla con
asignar a la trabajadora gestante labores que no pongan en riesgo su salud
y la del nio, sta podr interrumpir
su actividad laboral, sin perjuicio de
cumplir con sus dems obligaciones
laborales, siempre que razonablemente considere que existe un peligro inminente que ponga en riesgo su salud
o seguridad, sin sufrir perjuicio alguno
en sus derechos laborales. Para ello
deber comunicar a su empleador que
no realizar las labores que le ocasionan un riesgo en su salud y la del nio
hasta que se le asignen labores que no
perjudiquen su estado.

Una vez asignadas las nuevas labores
que no supongan un riesgo en su salud, la trabajadora deber cumplir con
las nuevas labores encomendadas, de
manera inmediata.

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6.12. Disposiciones especiales

En el Reglamento se seal que una
Comisin Tcnica Multisectorial se
encargar de elaborar un listado de
los agentes fsicos, qumicos, biolgicos, ergonmicos y psicosociales que
generan riesgos para la salud de la
mujer gestante o el desarrollo normal
del embrin y el feto, sus correspondientes intensidades, concentraciones
o niveles de presencia y los perodos
en los que afecta el embarazo, listado
de actividades, procesos, operaciones
o labores, equipos o productos de alto
riesgo, y lineamientos para que las empresas puedan realizar la evaluacin de
sus riesgos. Hasta que no se publiquen
stas, los empleadores tomarn como
referencia los Listados I y II, los cuales
recogen el contenido pertinente de los
anexos de la Directiva 92/85/ CEE de la
Unin Europea.

III. Agentes qumicos en la medida en que se sepa

que ponen en peligro la salud de las mujeres
embarazadas y del nio an no nacido y siempre que no figuren todava en el Listado II:
1. Las sustancias etiquetadas R 40, R 45, R 46 y
R 47 en la medida en que no figuren todava
en el Listado ll.
2. Fabricacin de auramina.
3. Trabajos que supongan exposicin a los
hidrocarburos aromticos policclicos presentes en el holln, el alquitrn, la brea, el
humo o los polvos de la hulla.
4. Trabajos que supongan exposicin al polvo,
al humo o a las nieblas producidas durante
la calcinacin y el afinado elctrico de las
matas de nquel.
5. Procedimiento con cido fuerte en la fabricacin de alcohol isoproplico.
6. Mercurio y derivados.
7. Medicamentos antimitticos.
8. Monxido de carbono.
9. Agentes qumicos peligrosos de penetracin
cutnea formal.
IV. Procedimientos, procedimientos industriales que
figuran en los puntos 2 a 5 del punto III.
V. Condiciones de trabajo
1. Trabajos de minera subterrneos.

LISTADO I
Actividades en las cuales deber determinarse la
naturaleza, el grado y la duracin de la exposicin
para evaluar su repercusin sobre el embarazo y
las medidas a adoptarse.
l. Agentes fsicos, cuando se considere que puedan
implicar lesiones fetales o provocar un desprendimiento de la placenta, en particular:
1. Choques, vibraciones o movimientos.
2. Manutencin manual de cargas pesadas que
supongan riesgos, en particular dorsolumbares.
3. Ruido.
4. Radiaciones ionizantes.
5. Radiaciones no ionizantes.
6. Fro y calor extremos.
7. Movimientos y posturas, desplazamientos
(tanto en el interior como en el exterior del
establecimiento), fatiga mental y fsica y otras
cargas fsicas vinculadas a la actividad de la
trabajadora.
II. Agentes biolgicos, en la medida en que se sepa
que dichos agentes o las medidas teraputicas
que necesariamente traen consigo ponen en
peligro la salud de las mujeres embarazadas, y
siempre que no figuren todava en el Listado II.
1. Agente biolgico del grupo 2: un agente
patgeno que pueda causar una enfermedad
en el hombre y pueda suponer un peligro
para los trabajadores; es poco probable que
se propague a la colectividad; existen generalmente profilaxis o tratamiento eficaces.
2. Agente biolgico del grupo 3: un agente
patgeno que pueda causar una enfermedad grave en el hombre y presente un serio
peligro para los trabajadores; existe el riesgo
de que se propague en la colectividad, pero
existen generalmente una profilaxis o tratamiento eficaces.
3. Agente biolgico del grupo 4: un agente
patgeno que cause una enfermedad grave
en el hombre y suponga un serio peligro para
los trabajadores; existen muchas probabilidades de que se propague en la colectividad;
no existen generalmente una profilaxis o un
tratamiento eficaces.

LISTADO II
La mujer gestante no podr ser obligada, en ningn caso, a realizar actividades que supongan el
riesgo de una exposicin a los siguientes agentes
y condiciones de trabajo que pongan en peligro
su seguridad o salud.
I. Agentes fsicos.
1. Trabajos en atmsferas de sobrepresin
elevada, por ejemplo en locales a presin,
submarinismo.
Il. Agentes biolgicos.
1. Toxoplasma.
2. Virus de la rubola, salvo si existen pruebas
de que la trabajadora embarazada est suficientemente protegida contra estos agentes
por su estado de inmunizacin.
III. Agentes qumicos.
1. Plomo y derivados, en la medida en que estos
agentes sean susceptibles de ser absorbidos
por el organismo humano.
IV. Condiciones de trabajo.
1. Trabajos de minera subterrneos.

7. Modalidades formativas laborales

En la Ley N 28518 (24.05.05), Ley de

Modalidades Formativas Laborales, y en su
reglamento aprobado mediante el D.S. N
007-2005-TR (19.09.05), se han establecido
algunas normas para fomentar la contratacin de jvenes madres con responsabilidades familiares. En efecto, con relacin a los
convenios de formacin laboral juvenil y en
los de actualizacin para la reinsercin laboral, se han establecido lmites a la cantidad
de beneficiarios que pueden acceder a estas
modalidades formativas en una empresa. As
tenemos que en el primer caso no pueden
superar los siguientes porcentajes en forma
conjunta:

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El 20% del total de personal por rea u

ocupacin especfica.
El 20% del total de trabajadores de la empresa con vinculacin laboral directa.
En el caso de la actualizacin para la
reinsercin laboral los porcentajes son los siguientes:
El 20% del total de personal del rea u
ocupacin especfica.
El 10% del total de trabajadores de la empresa con vinculacin laboral directa.
Para el clculo de los porcentajes antes
detallados se excluye al personal que presta
servicios a travs de empresas especiales de
servicios, cooperativas de trabajadores y otras
modalidades contractuales.
El lmite del 20% y 10% calculado sobre
el total de trabajadores de la empresa puede
incrementarse en un 10% adicional, siempre
y cuando este porcentaje est compuesto exclusivamente por jvenes con discapacidad
as como por jvenes madres con responsabilidades familiares.
En este ltimo caso, dicha condicin deber acreditarse con el acta o partida de nacimiento del o de los hijos menores de edad
que tenga a su cargo.
Debemos sealar que el incremento adicional del 10% se aplicar al total de trabajadores
de la empresa con vnculo laboral directo.

INFORME ESPECIAL

9. Multas inspectivas

Segn el D. Leg. N 910 (17.03.01) y su

reglamento, aprobado mediante el D.S. N
020-2001-TR (29.06.01) si en un procedimiento de inspeccin se verifica el incumplimiento de alguna de las normas sobre madre
trabajadoras detallados en el presente informe, se impondr una multa al empleador de
acuerdo con el siguiente cuadro (ver cuadro
en la siguiente pgina).

10. Jurisprudencia

Fundamento 146

8. Implementacin de lactarios en
instituciones del sector pblico

Las trabajadoras de las Instituciones del

Sector Pblico, en donde laboren 20 o ms
mujeres en edad frtil, tendrn derecho
a contar con un ambiente especialmente
acondicionado y digno para extraer la leche
materna, asegurando su adecuada conservacin durante el horario de trabajo.

8.1. Ambiente especialmente acondicionado

Las especificaciones y estructura del
ambiente especialmente acondicionado
para extraer la leche materna, se regirn
por lo sealado en el Anexo 01, sobre
caractersticas mnimas de lactarios.
ANEXO 1
Caractersticas mnimas del lactario institucional
rea de no menos de 10 metros cuadrados.
Ambiente que brinde privacidad y comodidad
que permite a las madres-trabajadoras la posibilidad de extraerse su leche sentadas.
Contar con refrigeradora en donde almacenar la
leche extrada por las madres durante su jornada
laboral.
Ubicacin accesible en primer y segundo piso,
salvo que la institucin cuente con ascensor.
Lavabo dentro del rea o cerca del mismo para
facilitar lavado de manos.

Anlisis del rol de la mujer en la sociedad

y justificacin de acciones positivas a su
favor
Si bien en aos recientes ha existido
un importante grado de incorporacin
de la mujer en tareas de orden social
en las que nunca debi estar relegada
(participacin poltica, acceso a puestos
laborales, oportunidades de educacin
entre otras muchas), no puede considerarse que en la realidad peruana dicha
tarea se encuentre consolidada. Buena
parte de nuestra sociedad an se nutre
de patrones culturales patriarcales que
relegan al colectivo femenino a un rol
secundario, a pesar de encontrarse fuera
de discusin sus idnticas capacidades
en relacin con el colectivo masculino para destacar en todo mbito de la
vida, sea poltico, social o econmico.
Los prejuicios y la idiosincracia de un
nmero significativo de ciudadanos
(conformado tanto por hombres como
por mujeres) an mantienen vigente la
problemtica de gnero en el pas.
De ah que el Tribunal Constitucional no
pueda considerar inconstitucionales medidas que exigen algunos aos menos de
edad o de aportaciones a la mujer, para
acceder a una pensin en un rgimen
previsional, o aquellas otras que establecen un sistema de clculo relativamente
ms favorable a la mujer pensionista al
momento de determinar el monto de su
pensin. Queda claro que dichas medidas se encuentran estrictamente orientadas, a travs de disposiciones ponderadas, a favorecer al colectivo femenino,
en el correcto entendido de que la realidad social an impone concederles un
mayor apoyo a efectos de asegurarles
una vida acorde con el principio de dignidad.
Exp. Ns. 050-2004-AI/TC y otros
Sentencia del Tribunal Constitucional
publicada el 12.06.2005

Notificacin de la trabajadora gestante:

la notificacin del embarazo al empleador ser inexigible cuando el estado de
gestacin de la trabajadora sea evidente
El inciso e) del artculo 29 del D.S. N
003-97-TR modificado por la Ley N
27185, establece que es nulo el despido
que tenga como causal el embarazo.
En la presente resolucin se dispone que
dicha norma ha sido prevista por el legislador con el fin de proteger a la trabajadora
gestante durante todo el lapso que dure el
periodo de gestacin y hasta los noventa
das posteriores al parto; y que la exigencia de la norma respecto a poner en conocimiento del empleador el embarazo antes
de que se produzca el despido, para poder
oponerla como causal de nulidad del despido, de lo que en esencia busc fue evitar
despidos arbitrarios a mujeres gestantes que
no traslucen su real situacin especial (...)
Distinta es la situacin cuando el estado de
gestacin es evidente por el desarrollo del
feto, resultando razonable entender que la
madre trabajadora se encuentra igualmente
protegida frente a los despidos(...) en consecuencia de producirse el despido de una
madre en evidente estado de gestacin, se
debe entender que tal despido tiene como
fundamento la discriminacin.
CAS. N 2213-2006-LA LIBERTAD
Lima, 18 de septiembre 2007.
Presuncin de despido nulo por motivo
de embarazo a trabajadora con contratos
a plazo fijo
En la presente sentencia la demandante
inici labores en AFP PROFUTURO bajo
la modalidad de contrato por necesidad
de mercado, el cual fue renovado sucesivamente. Al principio cada seis meses,
luego cada 2 meses, y los ltimos seis meses se renov de manera mensual.
De otro lado, la trabajadora seala que puso
bajo conocimiento a su empleador que se
encontraba delicada de salud debido a su
estado de gestacin. Al poco tiempo de
dicha comunicacin fue informada verbalmente que su contrato no sera renovado.
Al respecto, los magistrados del Tribunal
Constitucional sealan que el empleador
tiene conocimiento del estado de embarazo de la trabajadora y decide despedirla y
liquidarla, argumentando que se hizo por
vencimiento de contrato; en consecuencia, aplicando estrictamente el artculo
29 del D.S. N 003-97-TR, los magistrados del Tribunal Constitucional sealan
que el empleador al no acreditar la existencia de una causa justa para despedir, se
presume que el despido tiene por motivo
el embarazo, y por lo tanto se vulnera el
derecho constitucional al trabajo.

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Caballero Bustamante

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MULTAS INSPECTIVAS (Ley N 28806 - D.S. N 019-2006-TR - D.S. N 019-2007-TR)

Empresas que no califican como micro o pequeas empresas (2)
Nmero de trabajadores afectados
Base de
clculo 1-10
11-20
21-50
51-80 81-110 111-140 141 a ms
(1)

INFRACCIONES DETALLADAS EN EL TTULO III DEL D.S. N 019-2006-TR

1. EN MATERIA DE RELACIONES LABORALES

1.3. Infracciones muy graves
Los actos de hostilidad y el hostigamiento sexual, o actos que afecten la dignidad del trabajador
o el ejercicio de sus derechos constitucionales.
No adoptar las medidas para prevenir o cesar los actos de hostilidad y hostigamiento sexual, o
actos que afecten la dignidad del trabajador o el ejercicio de sus derechos constitucionales.
El incumplimiento de las disposiciones sobre la proteccin de las mujeres trabajadoras durante 11 a 20 UIT 5-10% 11-15% 16-20% 21-40% 41-50% 51-80% 81-100%
el embarazo y la lactancia.
La discriminacin directa o indirecta, en materia de empleo u ocupacin, como las referidas a
la contratacin, retribucin, jornada, formacin, promocin y dems condiciones, por motivo de
origen, raza, color, sexo, edad, idioma, religin, opinin, ascendencia nacional, origen social,
condicin econmica, ejercicio de la libertad sindical, discapacidad, portar el virus HIV o de
cualquiera otra ndole.
2. INFRACCIONES DE SEGURIDAD Y SALUD EN EL TRABAJO
2.1. Infracciones leves
La falta de orden y limpieza del centro de trabajo que no implique riesgo para la integridad fsica 1 a 5 UIT 5-10% 11-15% 16-20% 21-40% 41-50% 51-80% 81-100%
y salud.
Los incumplimientos de las disposiciones sobre la prevencin de riesgos si no son graves para
la integridad fsica o salud.
2.2. Infracciones graves
La falta de orden y limpieza del centro de trabajo que no implique riesgo para la integridad fsica
y salud.
No llevar a cabo las evaluaciones de riesgos y los controles peridicos de las condiciones de
trabajo y de las actividades de los trabajadores o no realizar aquellas actividades de prevencin 6 a 10 UIT 5-10% 11-15% 16-20% 21-40% 41-50% 51-80% 81-100%
que sean necesarias segn los resultados de las evaluaciones.
No realizar los reconocimientos mdicos y pruebas de vigilancia peridica del estado de salud
de los trabajadores o no comunicarles a los trabajadores afectados el resultado de las mismas.
2.3. Infracciones muy graves
No observar las normas especficas en materia de proteccin de la seguridad y salud de las trabajadoras durante los perodos de embarazo y lactancia y de los trabajadores con discapacidad.
Designar a trabajadores en puestos cuyas condiciones sean incompatibles con sus caractersticas personales conocidas o sin tomar en consideracin sus capacidades profesionales en materia de seguridad y 11 a 20 UIT 5-10% 11-15% 16-20% 21-40% 41-50% 51-80% 81-100%
salud en el trabajo, cuando de ellas se derive un riesgo grave e inminente para la seguridad y salud.
Superar los lmites de exposicin a los agentes contaminantes que originen riesgos graves e
inminentes para la seguridad y salud.
(1) UIT vigente en el ao en que se constat la falta.
(2) Las multas para micro y pequeas empresas se reducirn en un 50%.
Reglas
No habr multa por infraccin no tipificada en la norma.
Multa mxima por el total de infracciones = 30 UIT.
Las multas se gradan segn la gravedad de la falta, los trabajadores afectados, los
antecedentes del infractor, siguiendo criterios de proporcionalidad y razonabilidad.
En caso de seguridad y salud en el trabajo se tendr en cuenta: peligrosidad de las
actividades, su temporalidad o permanencia, la gravedad de los daos producidos y
la conducta del sujeto responsable.
La reiterancia en la comisin de una falta del mismo tipo y calificacin, previamente
sancionada, hace que la sancin se pueda incrementar en 25% las faltas leves, en 50%
las graves y hasta en 100% las muy graves (sin que se exceda la cuanta mxima prevista
para cada tipo de infraccin).
Reduccin de la multa:

Expediente N 549-2009
Publicado el 10.12.2009 en el Diario Oficial El Peruano

Declaran nulo el despido y ordenan la

reposicin de trabajadora que fue cesada
luego de 5 meses de la fecha de parto
Los magistrados del Tribunal Constitucional
sealan que el elemento determinante, caracterstico y diferenciador del contrato de
trabajo en relacin con el contrato de locacin de servicios es el de la subordinacin

i. Al 30% si se acredita la subsanacin desde la notificacin del acta de infraccin

hasta antes del vencimiento del plazo de apelacin (3er. da hbil despus de
notificada).
ii. Al 50% si resuelta la apelacin se subsana la infraccin dentro de los 10 das hbiles
siguientes desde la notificacin.
Luego de impuesta la multa pero antes de su ejecucin, la AAT puede proponer, preferentemente a las micro y pequeas empresas, un plan de formalizacin que incluyan
plazos de subsanacin de las faltas. El acogimiento implica la extincin de la multa.
Responden solidariamente por el pago de la multa si son varios los sujetos los responsables de las obligaciones incumplidas que generan la multa.
Responden directamente por las multas referidas a seguridad y salud de los trabajadores:
i. La empresa principal, respecto de los trabajadores de contratistas y subcontratistas.
ii. La empresa usuaria, respecto del personal destacado por las entidades de intermediacin.
La facultad para determinar las infracciones prescriben a los 4 aos de cometida la
infraccin o desde que ces si fuera continuada.

del trabajador al empleador, lo cual le otorga a este ltimo la facultad de dar rdenes,
instrucciones o directrices a los trabajadores
con relacin al trabajo (poder de direccin),
as como la de imponerle sanciones ante el
incumplimiento de sus obligaciones de trabajo (poder sancionador o disciplinario).
Los magistrados determinan que en el presente caso, al margen de lo consignado en el
texto de los contratos de locacin de servicios suscritos por las partes, es de aplicacin
el principio de primaca de la realidad, en

virtud del cual queda establecido que entre

las partes ha existido una relacin de naturaleza laboral y no civil; por lo que la demandada, al haber despedido a la demandante
sin haberle expresado causa alguna relacionada con su conducta o su desempeo
laboral que justifique dicha decisin, ha vulnerado su derecho constitucional al trabajo,
pues la ha despedido arbitrariamente.
Expediente N 3297-2007-PA/TC
Publicado el 20.04.2009 en el portal electrnico del Tribunal Constitucional.