1.

Teora de la posesin inscrita

Que ya en su Mensaje, el Cdigo Civil dice: "la inscripcin es la que da la
posesin real, efectiva; y mientras ella no se ha cancelado, el que no ha inscrito
su ttulo es un mero tenedor". De este modo, entonces, la inscripcin es el acto
que da inicio a la posesin de bienes races, cuando se invoca un ttulo
traslaticio de dominio y, con ello, se constituye en la solemnidad que permite
adquirir entre vivos el dominio de los inmuebles y, sin ella, nadie podr
adquirirla.
De ah que el artculo 724 de la referida Codificacin prescriba que "si la cosa
es de aqullas cuya tradicin debe hacerse por la inscripcin en el
Registro del Conservador, nadie podr adquirir la posesin de ella, sino
por este medio", disposicin que sirve de corolario a lo prevenido en los
artculos 686 y 696 del mismo ordenamiento.
Bajo tales premisas y considerando el legislador que es poseedor de un
inmueble quien exhibe un ttulo inscrito respecto de l, resulta lgico lo
dispuesto en el artculo 728 del Cdigo Civil, en cuanto a que la posesin
inscrita cesa por cancelacin de la inscripcin, sea por voluntad de las partes o
por una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a
otro o por decreto judicial y, en tanto subsista la inscripcin, el que se apodera
de la cosa a que se refiere el ttulo inscrito, no adquiere posesin de ella ni
pone fin a la posesin existente; norma con la que armoniza plenamente
aqulla contenida en el inciso segundo del artculo 730 del Cdigo en mencin,
que regla la hiptesis del que tiene la cosa en lugar y a nombre del poseedor
inscrito y se da por dueo de ella, enajenndola, caso en el que no se pierde
por una parte la posesin, ni se adquiere por otra, sin que medie la competente
inscripcin.
"Todo el sistema del Cdigo tiende a que los inmuebles se incorporen al
rgimen del Registro Conservatorio, y sera absurdo pensar que el legislador
dejara abiertas las puertas para que, despus que un inmueble ha entrado a
este rgimen, pudiera salir de l mediante la adquisicin de la posesin de un
bien raz sin inscripcin. Puede concluirse que la posesin, tanto regular como
irregular, de un inmueble inscrito no se puede adquirir, cuando se invoca un
ttulo traslaticio de dominio, sino mediante la inscripcin de ste". (Arturo
Alessandri R., Manuel 820 Somarriva y Antonio Vodanovic, Tratado de los
Derechos Reales. Bienes, T. I, Editorial Jurdica de Chile, p. 413).
Que mirando ahora la posesin como uno de los puntales de la accin
reivindicatoria que, para estos efectos, deber ejercerse sobre la cosa
reclamada por parte de una persona distinta del dueo, cabe sealar que los
profesores Alessandri, Somarriva y Vodanovic en su libro Tratado de los
Derechos Reales, refirindose a la teora clsica de la posesin, que postula
que este instituto sustantivo consta de dos elementos, a saber, el corpus y el
animus "tesis que sigue nuestro Cdigo Civil, exponen en relacin con el
primero de ellos, que "el corpus es un poder fsico o potestad de hecho sobre la
cosa", aaden que "Savigny afirma que el corpus no supone necesariamente el
contacto inmediato del hombre con la cosa poseda; consiste en un poder de
dominacin, en la posibilidad fsica de disponer materialmente de la cosa, en
forma directa e inmediata, con exclusin de toda intromisin de extraos", y
que "el Cdigo Civil chileno seala como elemento de la posesin la tenencia,
es decir, la ocupacin material y actual de la cosa, y ocupacin significa

apoderamiento, tener una cosa en nuestro poder, y se tiene no slo cuando

existe aprehensin fsica, sino tambin cuando hay la posibilidad de disponer
de ella, en forma directa e inmediata, sin injerencia extraa alguna. Nuestro
Cdigo Civil sigue, pues, la concepcin del corpus sustentada por Savigny". En
referencia al elemento animus, sostienen los autores en mencin que se trata
de un aspecto de ndole psicolgico o intelectual y consiste en la intencin de
obrar como propietario, como seor o dueo o en la intencin de tener la cosa
para s. (Ed. Jurdica de Chile, T. I, pp. 359 y 360).
Que a fin de verificar la concurrencia o no del presupuesto de la posesin del
demandado, para efectos de la accin dominical, debe tenerse en
consideracin que ella condice con la naturaleza de un hecho jurdico y,
tratndose de bienes inmuebles, la prdida de la misma puede producirse por
la privacin de la posesin inscrita.
En ese contexto, en lo que dice relacin con el asunto sub judice, cabe concluir
que la posesin de un inmueble inscrito, para efectos de la accin
reivindicatoria, debe ser entendida como la tenencia inscrita y material del
demandado respecto del predio sobre el cual recaen los derechos que se
pretenden reivindicar y que, por su parte, la posesin en el caso de invocarse
la accin o excepcin de prescripcin adquisitiva de un bien raz inscrito
nicamente se obtendr mediante la correspondiente inscripcin en el registro
conservatorio pertinente.
De este modo, entonces, queda despejada la pretendida vulneracin a lo
dispuesto en los artculos 724, 924 y 889 del Cdigo Civil denunciada en el
recurso, los que no han sido quebrantados por los jueces del fondo al entender
admisible y procedente la accin de dominio incoada por la demandante, quien
la plante invocando su calidad de poseedor inscrito del retazo de 3,9
hectreas comprendido en el polgono que detalla en su libelo de fojas 12, cuya
posesin 821 material qued comprobada en manos del demandado, segn el
mrito de los medios probatorios aludidos en la sentencia. (Considerandos 8,
9 y 10) Corte Suprema, 26/10/2010, Rol N 3120-2009, Cita online:
CL/JUR/8801/2010
2. Argumentar que se posee inmueble por ocupacin no es fundamento vlido
para enervar accin reivindicatoria
Que de conformidad a lo prescrito en el artculo 724 del Cdigo Civil si la cosa
es de aquellas cuya tradicin deba hacerse por inscripcin en el Registro del
Conservador, nadie podr adquirir la posesin de ella sino por este medio,
agregando el inciso 2 del artculo 728 del Cdigo Civil, mientras subsistan
inscripciones de dominio, el que se apodera de la cosa a que se refiere el ttulo
inscrito, no adquiere posesin de ella ni pone fin a la posesin existente.
Por su parte el inciso final del artculo 730 del Cdigo Civil seala que con todo,
si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de un poseedor inscrito, se da por
dueo de ella y la enajena, no se pierde por una parte la posesin ni se
adquiere por otra, sin la competente inscripcin.
Que la falta de ttulo hace presumir la ignorancia o mera tolerancia, toda vez
que por las reglas del onus probandi, al ser de cargo del demandado de
precario la prueba de la inexistencia de la ignorancia o de la mera tolerancia, la
falta de esa prueba hace presumir la concurrencia de los supuestos de la
accin, no siendo suficiente la simple tenencia material, aun cuando se
sostenga que es con nimo de seor y de dueo.

Tampoco se puede sostener que el demandado se encuentra en posesin de la

propiedad discutida, bajo un ttulo de ocupacin, como lo sostiene el
sentenciador de primera instancia, ya que no cualquier ttulo invocado por
quien ocupa resulta suficiente para enervar la accin, en razn de que el ttulo
debe poseer la calidad y entidad necesarias para oponerlo a los propietarios,
esto es, que coloque a estos ltimos en la obligacin de respetarlo y en la
posicin de tolerar o aceptar la ocupacin del inmueble del que son dueos por
otra persona distinta que no tiene sobre aqul ese derecho real, siendo de la
esencia e imprescindible al efecto que el derecho que emana del ttulo y que
legtima la tenencia de la cosa ajena puede ejercerse respecto de los dueos,
sea porque ellos o sus antecesores se colocaron en la posicin jurdica de
respetar es tenencia o porque puede ejercerse sin respecto a determinada
persona. (Considerandos 3 y 7) Corte de Apelaciones de Rancagua,
22/03/2012, Rol N 1140-2011, Cita online: CL/JUR/4085/2012
3. Poseedor inscrito no puede entablar querella de restitucin por cuanto no ha
perdido la posesin del bien inmueble 822
Que, ahora bien, hallndose el predio del actor amparado por una inscripcin
registral conservatoria, tal como se detall en el fallo impugnado que se ha
reproducido con modificaciones, debe desde luego precisarse que el interdicto
incoado no es la va legalmente idnea para acceder a lo postulado en la
querella, comoquiera que conforme se ha dicho por la Excma.
Corte Suprema (sentencia de 24 de septiembre de 2009, dictada en causa Rol
N 5.080 2008) si un poseedor inscrito es privado de la posesin material, no
resultar procedente la interposicin de una querella de restitucin, por cuanto
aqul conserva su posesin, debiendo interpretarse que cualquier acto de
despojo del que sea vctima no pasar de ser un acto de turbacin que, en la
prctica, podra ser remediado mediante la presentacin de una querella de
amparo. Y esto mismo, relativamente a que si un tercero se apodera
materialmente de un predio inscrito, no adquiere la posesin ni pone fin a la
existente, es aceptada hoy por hoy como la tesis correcta en doctrina, pudiendo
citarse a va ejemplar al profesor Javier Barrientos Grandn enJurisprudencia
Civil Comentada; coordinadores Iigo de la Maza G. y Claudia Bahamondes O.;
editorial AbeledoPerrot LegalPublishing Chile; mayo 2012; pginas 669 y
siguientes.
Que lo que se viene diciendo encuentra su amparo normativo en las reglas
contenidas en los artculos 724, 728, 730 y 924 del Cdigo Civil, que
constituyen la base de la denominada teora de la posesin inscrita, que es
precisamente la que tiene mejor cabida en nuestro derecho. (Considerandos 2
y 3) Corte de Apelaciones de Concepcin, 28/01/2013, Rol N 560-2012,
Cita online: CL/JUR/438/2013
4. Concepto de competente inscripcin
Teniendo en consideracin que a la fecha de vigencia del Cdigo Civil no
exista tal rgimen conservatorio para el dominio, pero que la finalidad era
identificar "inscripcin, posesin y propiedad en trminos idnticos", se debi
contemplar un rgimen para el derecho de propiedad y dems derechos reales,
a excepcin de las servidumbres, respecto de los bienes races inscritos y no
inscritos, es por ello que se sostiene que la tradicin de tales derechos reales
sobre inmuebles "deber hacerse por inscripcin en un registro", para luego
agregar que la "transferencia y transmisin de dominio, la constitucin de todo

derecho real, exceptuadas, como he dicho, las servidumbres, exige una

tradicin; y la nica forma de tradicin que para esos actos corresponde es la
inscripcin en el Registro Conservatorio.
Mientras sta no se verifica, un contrato puede ser perfecto, puede producir
obligaciones y derechos entre las partes, pero no transfiere el dominio, no
transfiere ningn derecho real, ni tiene respecto de terceros existencia alguna.
La inscripcin es la que da la posesin real efectiva; y mientras ella no se ha
cancelado, el que no ha inscrito su ttulo no posee: es un mero tenedor". Se
precisa que no se otorga "a la inscripcin conservatoria otro carcter que el de
una simple tradicin" (Mensaje del Cdigo Civil). 823
Concepto de competente inscripcin. Se concluye que el demandado jams ha
adquirido la posesin del inmueble que ahora en los hechos detenta, puesto
que para ello requiere de una inscripcin competente, o sea una inscripcin
que segn el artculo 728 del Cdigo Civil debe estar ligada de alguna
forma con la inscripcin anterior. En consecuencia, la inscripcin del usurpador,
no pone fin jams a la posesin inscrita ya sea sta anterior o, como en el caso
de autos, inscripcin actual o vigente.
En efecto, el demandante reconvencional nunca ha sido poseedor del inmueble
que se pretende reivindicar, ya que nunca ha tenido una competente inscripcin
de dicho inmueble, pues como ya se analiz, su inscripcin es slo sobre una
parte del terreno que l alega como propio, existiendo un evidente error en
cuanto a su deslinde, como ya se seal en los considerando anteriores al
analizar la demanda principal. (Considerando 7) Corte Suprema, 10/03/2010,
Rol N 5681-2008, Cita online: CL/JUR/1692/2010
5. Inscripciones paralelas
Existiendo dos inscripciones de dominio sobre los mismos inmuebles, las que
no pueden subsistir sin grave dao del sistema conservatorio de la propiedad
raz no puede resolverse este problema, meramente por la simple aplicacin de
las normas sobre la posesin inscrita, y prescripcin, si ellas juegan para
ambas partes, y en consecuencia, debe buscarse otro camino para solucionar
el conflicto, y en tal evento, es obvio que debe preferirse la que cumple todos
los requisitos legales a aqulla que afecta a los demandados. Considerando,
adems, una eventual nulidad absoluta de una de estas inscripciones, su
existencia no tiene influencia sustancial en la sentencia impugnada por cuanto
el problema de derecho es que existen dos inscripciones de dominio sobre un
mismo predio, debiendo los tribunales decidir en tal caso cul de ellas prima
ante una accin reivindicatoria. (Considerando 19)