CAMBIO DE SLIDE

se hace necesario establecer mecanismos flexibles y de menor costo, sin la

creacin de nuevos tribunales, que permitan aumentar la capacidad, eficiencia,
celeridad del trabajo y la resolucin de los conflictos. Resolucin 402-2006,
emitida por la Suprema Corte de Justicia Dominicana.
Esto fue plasmado en uno de los Atendidos de la Resolucin No. 402-2006 del
ao 2006, emitida por la Suprema Corte de Justicia de nuestro pas, la cual
declar como poltica pblica del Poder Judicial, la implementacin y promocin
de mecanismos alternativos de resolucin de conflictos en todo el territorio
nacional.
CAMBIO DE SLIDE
En Europa, el llamado Libro Verde sobre las modalidades de alternativas de
solucin de conflictos en el mbito del derecho civil y mercantil de la Comisin de
las Comunidades Europeas dise, en el ao 2002, un escenario donde estos
mtodos son definidos como procedimientos extrajudiciales de resolucin de
conflictos aplicados por un tercero imparcial.1
1. Son procedimientos, por tanto, cada mtodo tiene un modo de ser
ejecutado. Es decir, tiene al menos pautas mnimas que deben cumplirse
de modo sistemtico.
2. Son extrajudiciales, el proceso se realizar por vas distintas a la justicia
tradicional, es decir vas distintas a los tribunales.
3. Conlleva la resolucin de conflictos, el mtodo que se aplique debe estar
especficamente orientado a solucionar la o las dificultades presentes, no a
profundizarlas, ni a buscar culpables. Simplemente debe enfocarse en
llevar a las partes a un acuerdo satisfactorio, siempre y cuando este sea
posible.
4. Implica un tercero, una persona (aunque pueden ser mas) fuera del
conflicto que sea capaz de ayudar y alentar a las partes en la resolucin
del mismo. En este aspecto cabe delimitar las caractersticas que debe
1 Comisin De Las Comunidades Europeas. Libro Verde: Sobre las modalidades
alternativas de solucin de conflictos en el mbito del derecho civil y mercantil.
Bruselas 2002. P. 6

precisar aquella persona que acte como tercero, sin embargo, esto
depender del mtodo utilizado y la situacin presente; pero, la primera y
comn siempre ha sido:
5. Ser imparcial, el sujeto a cargo de realizar el procedimiento no debe, bajo
ninguna circunstancia, inclinarse hacia uno de los frentes. Es decir, no
puede mostrar adhesin o parcialidad hacia alguna de las partes
participantes.
CAMBIO DE SLIDE
Conforme esta definicin, podemos mencionar como mtodos de resolucin
alternativa de conflictos: el arbitraje, la conciliacin y la mediacin, esta ultima
ser en la que nos basaremos para analizar el Principio de Confidencialidad.
En enero 1998, el Comit de Ministros del Consejo de Europa emiti una
Recomendacin a los Estados Miembros donde establece que la mediacin es un
proceso en el cual un tercero, el mediador, imparcial y neutral, asiste a las partes
en la negociacin sobre las cuestiones objeto del conflicto, con vistas a la obtencin
de acuerdos comunes.2
La mediacin familiar estar orientada entonces, como su nombre lo
indica, a encaminar a los participantes a buscar soluciones a conflictos que se
presentan dentro del seno de la familia. Pues es una opcin que preserva la salud
mental y, en ocasiones, fsica de sus miembros, ya que los obliga a ser los actores
principales de sus responsabilidades, es decir, ellos pactan qu cumplen y cmo
lo hacen para resolver las desavenencias que se presentan en el interior de la
misma. En este sentido, la mediacin ha demostrado ser enormemente favorable,
porque intenta buscar soluciones armnicas a las diferencias que se presentan
entre personas que probablemente que por una razn u otra probablemente
continen relacionndose en el futuro.
CAMBIO DE SLIDE
En nuestro pas, la Suprema Corte de Justicia se pronunci, nuevamente,
en el ao 2006 sobre estos mtodos con la resolucin No. 886-2006, creando y
reglamentando el Centro de Mediacin Familiar (CEMEFA), el cual es una
2 Consejo de Europa. Comit de Ministros. Recomendacin No. R (98) 1 del
Comit de Ministros a los Estados Miembros sobre la Mediacin Familiar. Unin
Europea, Espaa, Generalitat Valenciana, 1998, p. 2

dependencia de la Direccin de Familia, Niez, Adolescencia y Gnero del Poder

Judicial y que precisamente hoy, 25 de abril, cumple 6 aos de haber sido
inaugurado.
CAMBIO DE SLIDE
Esta normativa, en el entendido de que la familia es la institucin social
ms importante de la sociedad y es centro de muchos conflictos que no siempre
tienen una adecuada respuesta en el sistema de justicia tradicional encasilla la
mediacin familiar como un procedimiento voluntario y confidencial instaurando
dos de los Principios comunes y caractersticos de la mediacin, los cuales son
consagrados como salvaguardas y garantas a los derechos fundamentales de los
participantes. Nos referimos al Principio de Voluntariedad3 y, preponderamos el
Principio de Confidencialidad.
Segn el Principio de Voluntariedad, los participantes son libres de
acogerse a la mediacin, de desistir en cualquier momento y de alcanzar los
acuerdos que estimen oportunos conforme a sus respectivos intereses. 4
Hemos decidido mencionar este principio pues resulta importante resaltar
que son las partes las que optan por acogerse al mtodo de Mediacin Familiar,
es decir, las partes tienen el poder de decidir si aceptan o no la propuesta de
mediacin. Por lo que este principio resulta relevante para el reconocimiento del
Principio de Confidencialidad, pues cuando los participantes deciden acceder a la
mediacin suponen la proteccin total de sus derechos fundamentales.
El Principio de Confidencialidad resultar ser una garanta a la proteccin
de la intimidad y privacidad de la familia, al honor personal y al secreto
profesional, derechos y deberes consagrados constitucionalmente en nuestro pas.
Comnmente, se instaura que el mediador debe ser un profesional de las
3 La Recomendacin No.R (98)1, exhorta a los Estados a que en la creacin de
sus leyes no instauren la Mediacin como un proceso obligatorio. Sin embargo,
esta opinin no es unnime. En Argentina, el Proyecto de Ley de 1996, instauraba
una primera audiencia de Mediacin con carcter obligatorio, alegando que el
carcter de Voluntariedad resida en que luego de que las partes fueran
informadas sobre los alcances, efectos y procedimientos de la Mediacin, decidan
si la aceptaban o no
4 Resolucin No. 886-2006. Op. Cit. Artculo 3

Ciencias Jurdicas, de la Psicologa, o un Trabajador Social, por lo que cuando las

normativas de los diferentes pases implantan que la funcin de mediacin debe
ser ejercida por profesionales universitarios en reas relacionadas con esta
incumbencia, implcitamente garantiza la Confidencialidad, pues todos estos
letrados se encuentran obligados, por el simple hecho de pertenecer al gremio de
sus profesiones, a respetar la obligacin intrnseca de Secreto Profesional. En
efecto, de las reglas que aplique el Estado es que depender la firmeza y solidez
de la familia, por lo que el legislador no debe permitir que se conciba acto alguno
que quebrante su integridad o debilite su estructura.
El propsito del Principio de Confidencialidad es crear confianza y libertad
entre los implicados en el conflicto, convirtindola en la condicin sin la cual no
se produce la Mediacin, ya que los participantes deben sentir la seguridad de
plantear soluciones reales, convenientes y anheladas por cada uno, para llegar a
un acuerdo mutuamente satisfactorio, sin temor de que estas expresiones
verbales o escritas puedan, en algn momento, llegar a ser divulgadas y/o
usadas en su contra. La intimidad familiar como personal, son derechos
consagrados en los ordenamiento jurdicos de los Estados e incluso protegidos
constitucionalmente y amparados por el jus congens por lo que la Mediacin no
puede desconocerlos ni mucho menos transgredirlos parcial o absolutamente.
La razn fundamental por la cual el Estado protege expresamente los
derechos la explica Eduardo Jorge Prats, en su libro Derecho Constitucional,
Volumen I cuando seala: Si el Estado debe proteger efectivamente los derechos
de la persona como manda la Constitucin, es porque su obligacin fundamental es
respetar y proteger la dignidad humana ya que el Estado se encuentra al servicio
del ser humano (y no a la inversa).5
CAMBIO DE SLIDE
Generalmente, las distintas regulaciones sobre Mediacin establecen dentro
de sus criterios como informaciones privilegiadas con la proteccin de
confidencialidad:
-

Los datos personales de los participantes en la Mediacin Familiar (los

cuales no deben ser revelados a terceros no implicados en el proceso):

5 JORGE PRATS, Eduardo. Derecho Constitucional I. Volumen I, Gaceta Judicial.

Repblica Dominicana, 2005. P. 569

Las

informaciones

obtenidas

verbalmente

durante

las

sesiones

de

Mediacin;
-

Los documentos proporcionados o producidos en las mismas; y,

La conversacin individual del mediador con las partes (caucus);

Sin duda alguna, a pesar de obligar a todos, este compromiso de

confidencialidad est orientado mayormente a los mediadores, cuya obligacin
inicia desde la primera entrevista de la mediacin y no termina hasta despus de
concluido el proceso. Adems,

Al mediador le est prohibido: () Asistir en el

futuro en el rea de su profesin a cualquiera de los participantes en la mediacin,

respecto del tema que haya intervenido como mediador hasta que transcurra un
plazo de dos aos de la fecha de cierre del proceso. 6 Y no puede ser testigo o
perito ante un tribunal apoderado del caso tratado en la mediacin o en ocasin
de esta.
En efecto, hasta ahora, estas pautas podran parecer arbitrarias. Sin
embargo, la ley establece ciertas excepciones en las cuales la confidencialidad
puede ser quebrantada.
Los lmites o excepciones al deber de Confidencialidad sern aquellos
motivos jurdicos por los cuales la regla de privacidad de las informaciones ser
ineficaz o, ms bien, nula.
Aquellos supuestos que no ocasionen un lesin a los derechos de las
partes, como es el caso de la informacin no personalizada para fines acadmicos
o, el dialogo pblico, pueden ser reverenciados como no confidenciales. En el
mismo sentido, la voluntad expresa de las partes de no aceptar el privilegio de
confidencialidad, excluye, del mismo modo, esta obligacin del proceso de
mediacin, pues reside en las partes aceptar o no esta salvaguarda.
Sin embargo, existen lmites impuestos por diferentes legislaciones que han
sido consagrados porque, si bien es cierto que la confidencialidad proteger
derechos fundamentales de los participantes, tambin lo es que su quebranto
6 Resolucin No. 886-2006. Op. Cit. Articulo 14.

resultara ser, de igual forma, una proteccin de los mismos, ya que se intenta
preservar el inters superior del individuo, como lo es su vida.
En Repblica Dominicana se establece que:
a) en los casos previstos por la ley (por ejemplo, el Cdigo de tica del
Abogado establece que la confidencialidad cede ante la defensa personal del
abogado cuando es objeto de persecucin por arte de su cliente);
b) Cuando alguno de los participantes manifiesta su intencin de cometer
un delito o acto que constituya un fraude; o,
c) Expresa su intencin de cometer algn acto que prive de la vida o que
ponga en riesgo la seguridad fsica y/o psquica de otra persona, incluyendo la
suya, y de modo especial si se trata de menores de edad; o,
d) Expresa planes o intencin de destruir la propiedad pblica o privada.
Es evidente que resulta necesario que el mediador incumpla el Principio de
Confidencialidad, pues cuando exista una colisin entre derechos como la
privacidad y el honor personal y familiar y, el derecho a la vida y a la integridad
fsica de las personas, estos ltimos tendrn supremaca. Por lo que la
confidencialidad podr romperse.
En cambio, cuando la Confidencialidad es quebrantada de manera
arbitraria y no apegada a la ley, vulnerando los derechos de los implicados,
aquellos infractores que cometieren esta transgresin precisan ser sancionados
por las normas.
CAMBIO DE SLIDE
Salvador Jorge Blanco, ex presidente de nuestro pas, explica que cuando
la regla de derecho es infringida aparece la sancin que proviene de una
disposicin del Estado y cuya aplicacin descansa en sus rganos 7

7 JORGE BLANCO, Salvador. Introduccin al Derecho. Santo Domingo: Editora

Corripio, Santo Domingo, Repblica Dominicana, 1995 p. 57

Por tanto, dentro de la responsabilidad que tiene el Estado de custodiar los

derechos de las personas y continuar dndole credibilidad a la mediacin, se
encuentra el deber de restituir el derecho vulnerado, buscar el reparo de los
daos ocasionados (en caso de que se presente esta situacin) y sancionar a los
infractores. Por esto agregamos que la sancin del Estado es el carcter distintivo
de la norma de derecho con respecto a las reglas de la moral, de la religin o de las
conveniencias sociales8 porque si la regla de derecho no consta de una sancin
para restaurar la armona, pierde su esencia como norma jurdica.
CAMBIO DE SLIDE
Oportunamente, en Europa podemos mencionar en Espaa a Catalua, a
la Comunidad Autnoma de Castilla-La Mancha, y a la Comunidad Autnoma de
Andaluca, entre otras. Las cuales han decidido plasmar en sus diferentes
legislaciones sobre mediacin, un rgimen sancionador que contemple la
imposicin de sanciones para las infracciones que podran cometer los
responsables de incumplir estas leyes sobre mediacin.
En la actualidad, comnmente se dispone la firma del Acuerdo de
Confidencialidad previo al inicio del proceso. Sin embargo, en nuestro pas este
acuerdo no presenta una sancin expresa en caso de su violacin. No obstante,
en el entendido de que se trata de una especie de contrato, bien podramos
dirigirnos al Derecho Comn, es decir, someter al infractor a una demanda en
Daos y Perjuicios o, si aplica, por difamacin e injuria. Pues conforme a nuestra
Constitucin, Artculo 49.4, toda persona tiene derecho a la rplica y rectificacin
cuando se sienta lesionada por informaciones difundidas. Pero, es esto

lo que

precisamente se pretende evitar con los mecanismos de Resolucin Alternativa de

Conflictos, sobre todo en mbitos como la familia. Es decir, acudir a un tribunal
civil o penal por un conflicto generado por una divergencia en el seno de la
familia. Agregando un nuevo gasto econmico para las partes.
Frente a este escenario, surge la inevitable proteccin de la intimidad por
parte de los Estados. Los cuales, han decidido ampararla dentro de sus
ordenamientos jurdicos. Sin embargo, nuestra norma sobre mediacin familiar,
la Resolucin No. 886-2006, no presenta la implementacin de medidas directas
que en realidad resguarden el derecho que tienen los participantes a que no sean
reveladas las informaciones proporcionadas, durante y aun concluido el proceso
de mediacin.
8 Idem.

CAMBIO DE SLIDE
Y es aqu donde nos permitimos advertir que en nuestro pas no existe una
disposicin legal expresa, acorde con la eficiencia y celeridad que caracteriza los
mtodos de resolucin alternativa de conflictos, que sancione la vulneracin del
Principio de Confidencialidad en los casos de Mediacin Familiar, dejando
desprotegidos los derechos que tiene la persona que ha proporcionado
informacin verbal y/o escrita a que todo lo manifestado no sea revelado
(entindase el destino de la informacin proporcionada, los datos personales y la
seguridad de las partes envueltas en el conflicto y la intrusin a la vida familiar).

Es por esto que nuestras recomendaciones van enfocadas a:

-

La creacin de una ley especial sobre mediacin familiar en nuestro pas.

La inclusin de un rgimen sancionador dentro de nuestra normativa;
La creacin de un colegio de mediadores encargado de la deontologa de la

mediacin familiar.
La elaboracin de un Cdigo de tica de para los mediadores.

CAMBIO DE SLIDE
En primer lugar, consideramos que es tiempo de que los legisladores tomen
en cuenta este proceso, pues este mtodo lleva 6 aos siendo utilizado en
Repblica Dominicana y, a juzgar por la organizacin y estructuracin que
conlleva, los dems pases han considerado no solo legislarlo, sino que a travs de
los aos se han visto en la necesidad de actualizar estar estas leyes.
Si bien es cierto que el Centro de Mediacin Familiar de nuestro pas no ha
presentado inconvenientes en estos aos con la Resolucin No. 886-2006, ni
tampoco casos de vulneracin del Principio de Confidencialidad, tambin lo es
que el ordenamiento jurdico de un pas debe ser futurista. Las leyes son para el
porvenir, por tanto, no debemos esperar la presencia de situaciones que obliguen
a buscar una solucin. Lo correcto es prever cualquier tipo de quebrantamiento a
nuestros derechos fundamentales y desobediencia a la norma, lo cual
representara un avance para Repblica Dominicana, ponindonos en niveles de
pases como Argentina y Espaa, los cuales cuentas con bastas experiencias
legislativas sobre mediacin.
CAMBIO DE SLIDE

En efecto, nuestra segunda recomendacin est dirigida a la inclusin de

un rgimen sancionador dentro de nuestra normativa, para castigar aquellas
infracciones que perjudican los derechos de las partes envueltas en el proceso y
todo aquel que resulte afectado. Sobre todo, las faltas que pueden transgredir el
Principio de Confidencialidad.
Sin embargo, no solo podemos analizar este deber de reserva desde la
ptica de su alcance. Sino tambin de la imposicin de lmites que le otorga la
norma.
Es por esto que proponemos un modelo de rgimen disciplinario, inspirado
en el Rgimen Sancionador contemplado en la Ley 1/2008 de Mediacin Familiar
de Euskadi (Pas Vasco), Comunidad Autnoma Espaola, donde se contemplara
los sujetos responsables, los tipos de infracciones, la reincidencia (CAMBIO DE
SLIDE), los tipos de sanciones, la graduacin de las sanciones y el rgimen de
prescripciones.
CAMBIO DE SLIDE
Todo esto nos condujo a indagar sobre la parte tica que deben mantener
los mediadores, principales responsables del correcto funcionamiento de la
mediacin familiar, ya que, son imprescindibles para que se logre obtener un
acuerdo satisfactorio entre las partes y, sin lugar a dudas, para la promocin de
los mtodos de resolucin alternativa de conflictos en nuestro pas. En
consecuencia, nuestra tercera recomendacin sostiene la necesidad de crear un
colegio de mediadores encargado de la deontologa de la mediacin familiar.
Esta institucin estar orientada a verificar y respaldar la credibilidad,
profesionalidad y registro de los mediadores que llevaran a cabo las sesiones. En
mbitos tan delicados como el plano familiar, resulta necesario preservar la
acreditacin y habilidad de la persona en quien se est poniendo a cargo la
situacin, pues se trata de aspectos en los que la paz, armona, tica y correctas
pautas de actuacin resultan imprescindibles.
CAMBIO DE SLIDE
De esto se derivar nuestra cuarta y ltima recomendacin: la elaboracin
de un Cdigo de tica de para los mediadores. Conviene destacar que sera un
elemento sumamente til en vista de que definira claramente las funciones, los
lmites, el alcance y la correcta actuacin de los mediadores, ya que, por muy

precavido y cauteloso que sea el legislador, siempre existe la posibilidad de que se

presenten situaciones que escapen al ordenamiento normativo.
Finalmente,

perseguimos

enfatizar

la

importancia

del

derecho

de

informacin que privilegia a las partes. Los participantes de la mediacin familiar

deben ser informados de las pautas que conlleva este proceso, la confidencialidad
de sus sesiones y, sobre todo, deben estar conscientes que el no cumplimiento de
estas normas debe ser sancionado por los responsables de los mediadores.
Nadie puede hacer justicia por s mismo, por tanto, es responsabilidad del
Estado proporcionar estos mecanismos de defensa, resguardo y restablecimiento
de los derechos fundamentales de las personas, que quizs por no conocer sus
prerrogativas no denuncian cualquier tipo de afliccin sucedida. Y ms cuando
este mtodo contina creciendo en nuestro pas. El pasado lunes 23 el peridico
Diario Libre public un artculo sealando que el Centro de Mediacin Familiar
asiste alrededor de 28,000 personas en su mayora de sectores pobres de la
provincia de Santo Domingo.
En sntesis, podemos afirmar que la Repblica Dominicana consta de la
teora necesaria para construir un muro que no permita que se
motores

que

nos

acercan

al

progreso

del

derecho

infecten los

dominicano

con

la

implementacin de las alternativas de resolucin de conflictos. Sin embargo, la

prctica es un trabajo ms arduo y delicado, por tanto, se debe pretender ofrecer
las herramientas necesarias para que nuestros mediadores sean totalmente
imparciales, equitativos, neutrales pero sobre todo justos, aferrndose siempre a
las reglas y alertas propiciadas por el ordenamiento dominicano.
CAMBIO DE SLIDE