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LOS CONFLICTOS, LA CRISIS DEL PODER JUDICIAL

Y LOS METODOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCION
DE CONFLICTOS (MARC)
AUTORES: Mag. Tatiana Del Aguila Zamora.
Abogada y Conciliadora Extrajudicial
Dr. Julio Rojas Galarza
Abogado y Conciliador Extrajudicial

I- INTRODUCCION
El estudio de lo Mtodos Alternativos de Resolucin de Conflictos (MARC),
conocidos en Argentina como Procesos RAD (Resolucin Alternativa de Disputas) y en
Estados Unidos como Alternative Dispute Resolution Processes (ADR) - pases que han
influenciado y siguen influenciando en nuestra legislacin -, implica inevitablemente el
estudio de los conflictos y de la crisis del Poder Judicial, en este sentido hay una
relacin causa efecto descrita a continuacin en el siguiente cuadro:
Cuadro # 1
Los MARC: Consecuencia de los Conflictos
y la Crisis del Poder Judicial

CONFLICT
O

PODER
JUDICIAL

MARC

La vida en sociedad implica inevitablemente

conflictos entre las personas, lo cual exige del
Estado y de los propios ciudadanos la bsqueda
de soluciones adecuadas a la magnitud de cada
conflicto.

Lo ms comn es que la poblacin recurra al

Poder Judicial para que ste ponga solucin a sus
conflictos, desbordando su capacidad para
encontrar soluciones adecuadas originando as
que entre en crisis, situacin comn en la mayora
de pases del mundo.

Los MARC son procesos que permiten a las partes

solucionar sus conflictos sin necesidad de recurrir al
Poder Judicial, su objeto no es reemplazarlo, slo
aliviar su carga y que slo lleguen a los juzgados los
conflictos que por su complejidad y la gravedad de
sus efectos no puedan ser solucionados por las
partes.

Partiendo del Cuadro N 1 se desarrollar primero la definicin de Conflicto,

siguiendo despus por explicar la crisis del Poder Judicial para finalmente llegar al tema
medular que es el estudio de los MARC.
II- EL CONFLICTO
Tres ideas sobre el conflicto deben quedarnos claras:
- Es inherente a la vida en sociedad, en consecuencia, es inherente al hombre.
- El conflicto no siempre es negativo, todo lo contrario, es un mecanismo
generador del cambio que bien canalizado permite el progreso y el
desarrollo.
- Las personas usan comnmente los trminos "Conflicto" y "Controversia"
como si fueran sinnimos, la verdad es que no lo son.
Partiendo de estas tres ideas desarrollamos a continuacin la definicin de
Conflicto y su importancia, explicando los siguientes puntos:
1- Diferencias entre Conflicto y Controversia.
2- Definicin de Conflicto.
3- Visin Positiva del Conflicto.
4- Modalidades del Conflicto.
5- Medios de Solucin de Conflictos.
6- Clasificacin de Francesco Carnelutti.
2.1- Diferencias entre Conflicto y Controversia
Los autores usan indistintamente las palabras conflicto y controversia
como si significaran lo mismo, con una marcada preferencia por la primera, aunque la
diferencia entre ellas es mnima y quizs slo tenga un inters semntico, considero
importante diferenciarlos y decidir cual es el trmino ms apropiado para este trabajo.
Para tal efecto, podemos revisar en el Cuadro #2 algunas diferencias entre las
definiciones de conflicto y controversia y sealar que, generalmente, el trmino
"Controversia" es utilizado para referirse a los litigios, es decir, a las discusiones
llevadas ante el Poder Judicial para sus solucin; en cambio, el trmino "Conflicto" es
utilizado para definir a las discusiones en general, sin importar si se dan antes, dentro o
despus de un proceso judicial. Si bien es cierto, en algunas definiciones ambos trminos
parecen tener el mismo significado, en realidad, el trmino Conflicto se refiere a la
disputa o las diferencias entre las partes tanto en un estado previo al proceso como dentro
de ste, en cambio, la controversia sera la disputa ya vista dentro de un proceso judicial,
dentro de esta diferenciacin considero que para este trabajo y en general para todo lo
relacionado a la conciliacin el trmino "Conflicto" es el ms adecuado y es el que voy a
utilizar.
Para terminar de establecer la diferencia entre los trminos Conflicto y
Controversia y a la vez sustentar el uso en el presente trabajo del primero, a continuacin
tenemos la distincin que hace el Dr. Juan Monroy Glvez (1):
"El conflicto no requiere factibilidad para ser reconocido como
presupuesto material de un proceso, slo es necesario que el
demandante afirme su existencia en la demanda. (...) La controversia
supone la discusin judicial del conflicto".

CONFLICTO Y CONTROVERSIA: DEFINICION Y DIFERENCIAS

(Cuadro #2)
FUENTE
Diccionario de la
Lengua Espaola

CONFLICTO
- Antagonismo, pugna, oposicin.
- Desacuerdo entre personas o cosas.
- Punto en que aparece dudoso el resultado de una
pelea.
Lucha o desacuerdo entre personas o cosas.
Situacin difcil o desgraciada que no tiene
solucin o salida sencillas.

Diccionario
Salamanca de la
Lengua Espaola
(Universidad de
Salamanca)
Guillermo Cabanellas y Mozart Victor
Russomano en "Los
Conflictos Colectivos
de Trabajo y su
Solucin"

Es la disputa en su punto ms recio.

Los conflictos son medios de lucha, medidas
de accin directa y personal de quien se hace
justicia por su propia mano.

Diccionario de
Conflicto de Intereses:
Trminos Jurdicos, a- Intereses contrapuestos.
Tomo I.
b- Colisin de derechos o pretensiones jurdicas
Pedro Flores Polo
en que las partes no ceden.
Diccionario
Enciclopdico de
Derecho Usual,
Tomo II.
Guillermo
Cabanellas

Diccionario Jurdico ABELEDO

-PERROT,
Tomo I.
Jos Alberto Garrone Diccionario
Jurdico ,Tomo II.
Gonzalo Fernndez
de Len

Guerra, lucha. Lo ms recio o incierto de la

batalla, combate o contienda.
Oposicin de intereses en
que las partes no ceden.
Choque o colisin de
derechos o pretensiones.
Situacin difcil.
Antagonismo, oposicin.
En general, posicin y choque de intereses
entre distintos sujetos de derecho. Pueden ser
personas fsicas o jurdicas, de Derecho
Pblico o de Derecho Privado.
Deriva del latn CONFLICTUS y a su vez de
CONFLIGERE: Chocar, golpearse entre s.

CONTROVERSIA
- Polmica, discusin larga y detenida
sobre un asunto o punto por lo general
referido a la doctrina.
-

Discusin larga y continuada entre

personas con diferentes opiniones.
Sinnimo de polmica, debate.

- En la controversia las partes enfrentadas

estn dispuestas, en plano de razonamiento,
a oponer sus propias argumentaciones a las
del adversario.
- Del conflicto puede llegarse a la
controversia, que es como una tregua en
una lucha abierta y en que se encuentran
diferentes procedimientos para buscar la
solucin necesaria.
- Litigio. Diferencia.

- Larga y porfiada discusin.

- Divergencia grave entre las aspiraciones
y actitudes de los estados.
- Pleito, litigio.

- Contienda.

- Discusin. Cuestin Jurdica sobre

alguna accin o derecho entablada entre
dos o ms personas.

El Dr. Oscar Pea Gonzlez (2), sobre la definicin de conflicto seala lo

siguiente:
La palabra conflicto viene de la voz latina conflictus, que deriva a la vez
del verbo confligere, que significa combatir, luchar, pelear. En el derecho, la
palabra conflicto se utiliza para sealar posiciones antagnicas, el conflicto es
un fenmeno social que expresa una oposicin de intereses.
En lo que se refiere a la diferencia entre estos dos trminos, y partiendo de las
definiciones tomadas de estos dos autores (Monroy Glvez y Pea Gonzles), el
conflicto denota dos o ms partes con posiciones de inters opuestas y la controversia es
su discusin en la va del proceso judicial con el objeto de encontrar una solucin
definitiva.

2.2- Definicin de Conflicto

Si bien es cierto no es objeto de este trabajo el estudio del Conflicto, si es
objeto de la conciliacin su solucin y en consecuencia tambin su estudio, en este
sentido es importante la definicin que del conflicto hace el Dr. Ramn Ramrez Erazo
(3) por contener tambin una breve explicacin de sus causas y su mecnica:
Un conflicto se define por la existencia de dos conductas
contradictorias sobre un mismo hecho que afecta a ambas partes. La
simultaneidad de actitudes contrapuestas e interdependientes puede ser
real o posible. La situacin conflictiva es producto de ello. La
obtencin exclusiva de ciertos objetivos o la satisfaccin de ciertas
necesidades determina la exclusin de otros. Esta exclusividad sera la
clave del conflicto y la forma de tratarlo sera una va de salida. Una
persona toma posicin ante un nmero limitadsimo de alternativas. El
enfrentamiento aparece cuando el objetivo fijado est dentro de las
expectativas de otros. Esta coexistencia de fines convergentes y
contrapuestos origina el conflicto.
2.3- Visin Positiva del Conflicto
Existe indudablemente una concepcin generalizada y muy incrustada en nuestra
cultura de lo que es el conflicto, donde se le considera como una situacin negativa, lo
cual no es algo necesariamente cierto; un conflicto puede tener tambin consecuencias
positivas, adems, en la vida social es inevitable el conflicto; en este sentido creo que el
conflicto cumple diversas funciones como pueden ser:
- Permite generalmente el cambio a todo nivel (estructural, cultural, religioso, social,
etc.) en la sociedad, lo cual significa movimiento, evolucin, progreso, etc.
- El conflicto genera la bsqueda de soluciones al mismo, lo cual no slo genera un
cambio, sino compromisos o soluciones, voluntarios o involuntarios entre las partes,
que los lleva a una situacin generalmente nueva, que en la mayora de las veces es
ms beneficiosa que aquella que origin el conflicto.
- El conflicto permite a las partes desahogar tensiones y llegar en lo posible a un nivel
de coexistencia aceptable.
- Mediante el conflicto, si su solucin es bien llevada, las partes pueden entenderse
entre s y lograr una convivencia pacifica.
Sobre la concepcin del conflicto como una situacin positiva, el Dr. Oscar
Pea Gonzlez (4) afirma:
El conflicto como aspecto natural de la vida se percibe como un reto y
una posibilidad de cambio positivo. A diferencia de lo comnmente pensado, el
conflicto no es concebido como un fenmeno nocivo o intolerable, sino como una
posibilidad de creacin, cambio positivo, unidad de grupo y desarrollo.
Debemos sealar tambin que pueden darse conflictos personales, internos, que
slo ataen a una persona (como cuando se tiene que tomar una decisin entre una o ms
opciones), estos conflictos en principio no son de relevancia jurdica salvo que afecten a
un tercero y originen conflictos con stos ltimos; hay que sealar que los conflictos que
nos interesan son aquellos que tienen relevancia jurdica y stos exclusivamente pueden
ser aquellos que se dan entre dos o ms partes.

2.4- Modalidades del Conflicto

El Dr. Fernando A. Milia (5) cita la definicin de conflicto del socilogo francs
Julien Freund:
El conflicto consiste en un enfrentamiento, choque o desacuerdo
intencional entre dos entes o grupos de la misma especie que manifiestan unos
respecto de los otros, una intencin hostil, en general a propsito de un derecho
y quienes por mantener, afirmar o restablecer el derecho intentan quebrar la
resistencia del otro, eventualmente recurriendo a la violencia, la cual puede
llegado el caso- tender al aniquilamiento fsico del otro.
Milia, desarrollando la definicin de Julien Freund, seala siete modalidades en
las que los conflictos pueden presentarse:
- Dos entes individuales.
- Un ente individual y otro grupal.
- Un individuo y una sociedad (incluido las polticas).
- Dos grupos.
- Un grupo y una sociedad.
- Dos sociedades.
- Ms de dos entes.
Siguiendo lo sealado por este autor, al revisar el artculo 9 de la Ley de
Conciliacin Extrajudicial, en el cual se establece que "son materia de Conciliacin las
pretensiones determinadas o determinables que versen sobre derechos disponibles de las
partes", puedo afirmar que las Materias Conciliables slo pueden presentarse en las
siguientes cuatro modalidades de conflicto:
- Dos entes individuales.
- Un ente individual y otro grupal.
- Dos grupos.
- Ms de dos entes.
2.5- Medios de Solucin de Conflictos
Hay que comenzar sealando qu es solucin o resolucin, ya que stas palabras
son sinnimas, en tal sentido el Dr. Oscar Pea Gonzlez (6) da la siguiente definicin:
....resolucin: es la accin de resolver. Dentro de las diferentes
acepciones que tiene la palabra resolver encontramos:
a- Tomar una decisin.
b- Encontrar una solucin.
c- Fallar en una diferencia o disputa.
Es importante considero importante la definicin de este autor ya que contiene las
diferentes formas en que se puede resolver un conflicto desde el punto de vista de quin
resuelve (como se puede ver en los cuadros # 3 y #4), es decir, si lo resuelven las partes
en conflicto por si solas o con la ayuda de un tercero neutral sin capacidad de decisin
(cuando slo de las partes depende que se toma una decisin o que se encuentra una
solucin) como sera el caso de la negociacin y la conciliacin o por otro lado cuando
un tercero resuelve el conflicto de las partes (cuando se falla en una diferencia o
disputa) como sera el caso del arbitraje o el proceso judicial.

SOLUCION DEL CONFLICTO POR LAS PARTES

(Cuadro #3)

PARTE
NEGOCIACION
CONCILIACION

CONFLICTO

PARTE

Las partes "toman una decisin" o "encuentran una

solucin" sobre/al conflicto por si solas o con la ayuda de un
tercero neutral que no decide.

SOLUCION DEL CONFLICTO POR PARTE DE UN TERCERO

(Cuadro #4)

TERCERO DECIDE:
ARBITRAJE /
PROCESO JUDICIAL

PARTE

CONFLICTO

PARTE

Un tercero resuelve el conflicto de las partes (cuando

se falla en una diferencia o disputa).
Para poder identificar el medio ms adecuado para la solucin de conflictos es
importante entender sus causas, en este sentido es importante lo que seala a
continuacin el Dr. Ramn Ramrez Erazo (7):

Las causas del conflicto son complejas pero aparecen claramente en el

hogar, la escuela, la relacin poltica, la vida sexual los amigos, la relacin
laboral. El azar no puede ser el mecanismo de solucin de los conflictos y las
frustraciones. La supervivencia obliga a buscar un equilibrio entre las conductas
en conflicto sobre la base de un compromiso. Se requiere entonces mecanismos
formales e informales de control social, capacitados para solucionarlos sobre
criterios de objetividad que se encuentran en las normas creadas. Esta poltica
de compromiso requiere de medios para regular el conflicto y aplicar sanciones y
ah aparecen el rgano judicial y formas alternativas de solucin de conflictos en
la sociedad. Pero un sistema de control social no se reduce a un esquema
represivo. Las sanciones no agotan la misin del juez, pues se reducira el
derecho al rea punitiva. El resto de reas del derecho facultan al juez para
decidir el conflicto y restablecer la paz social. Tambin es posible el compromiso
previo, por otras vas, para evitar la decisin judicial. Los medios informales
policas, familiares, amigos, amigables componedores, consejeros, abogados,
notarios, directivos de gremios- pueden evitar el juicio o cerrar el caso judicial.
De lo que seala Ramrez Erazo podemos concluir que los conflictos se presentan
en todas las actividades del hombre, el conflicto es una caracterstica de la vida en
sociedad y encontrar los medios adecuados para su solucin no es trabajo fcil, en este
sentido, el Dr. Roque J. Caivano (8), sobre los conflictos, la sociedad y los medios de
solucin de los conflictos seala lo siguiente:
Desde que el hombre se decidi a vivir en sociedad y
acept compartir un mbito fsico comn, es inevitable que la
convivencia comunitaria genere a diario diferencias de opiniones
o apreciaciones, intereses contradictorios, roces, controversias y
conflictos. El conflicto, en consecuencia, forma parte de una
realidad insoslayable e inevitable, inherente a la sociedad, que
no debe sorprender ni preocupar en s misma. Lo preocupante no
es la existencia del conflicto, sino la falta de vas adecuadas para
resolverlo.
Para este autor el aumento demogrfico ha producido un aumento en la
conflictividad el cual ha sobrepasado las estructuras del estado para solucionar
conflictos, dndose un abuso de la justicia ordinaria como nico medio de solucin de
conflictos, cuando no es el nico medio ni es el ms idneo, por lo que, no pudindose
eliminar los conflictos, debe optarse por las formas alternativas para solucionarlos.
Para conocer, entender y poder diferenciar las formas de solucin de conflictos,
es importante revisar a continuacin dos clasificaciones, de las cuales la segunda es la
ms usada, la de las MARC, la cual se desarrollar al final de este trabajo:
1- La clasificacin de Francisco Carnelutti.
2- Los Medios Alternativos de Resolucin de Conflictos (MARC).
2.6- Clasificacin de Francesco Carnelutti
Francesco Carnelutti (9) denomin "equivalentes procesales" a las formas de
terminacin de un conflicto distintas del proceso civil, es decir, distintas a la sentencia,
pero que tienen la cualidad de "permitir a las partes obtener resultados semejantes a los
producidos por las sentencias judiciales, como es gozar de la autoridad de la cosa

juzgada", como lo seala Marco Carbajal Carbajal (10) al explicar la clasificacin de

Francesco Carnelutti.
Carnelutti (11) seala que:
"Dependiendo de si la composicin - solucin de la litis - se alcanza por
medio de la accin directa de las partes, o con la intervencin de un tercero", los
equivalentes jurisdiccionales se dividen en dos hiptesis:
a- Los Equivalentes de Autocomposicin, cuando "la litis se compone por obra
de las partes mismas".
b- Los Equivalentes de Heterocomposicin, cuando "la litis se compone por obra
de un tercero distinto del oficio judicial".
2.6.1- Los Equivalentes de Autocomposicin
La Autocomposicin es tambin composicin extraprocesal de la litis (es el
caso de la Conciliacin Extrajudicial o la Negociacin), con la intervencin exclusiva de
las partes interesadas con el fin de solucionar en forma lcita los conflictos. En este caso
la solucin no es impuesta, es libremente escogida por las partes a travs de un acuerdo
de voluntades o del voluntario sacrificio de alguna de ellas o de ambas.
Pueden llegar a la solucin las partes solas, a travs de la negociacin, o con la
ayuda de un tercero como en el caso de la mediacin y la conciliacin, donde el tercero
no soluciona el conflicto, slo asiste a las partes para que encuentren una solucin.
Sobre la autocomposicin, Marco Gerardo Monroy Cabra (12) considera que:
"...cuando las partes resuelven por si mismas la disputa ello se denomina
autocomposicin, que presenta variantes aceptadas por el ordenamiento
jurdico: renuncia, si hay abandono de la pretensin por una de las partes. Otro
medio de autocomposicin es la transaccin de rancia estirpe civilista en la que
el timor litis origina el aliquo dato, aliquo retendo, aliquo promiso, para evitar o
dar trmino al litigio"
2.6.2- Los Equivalentes de Heterocomposicin
Por Heterocomposicin las partes deciden poner fin al conflicto a travs de un
tercero ajeno a ste, es decir, permiten que un tercero (el Juez o el Arbitro) le ponga
solucin. En este sentido el Arbitraje es el prototipo de heterocomposicin por
excelencia, donde un tercero, el arbitro, quien es elegido libremente por las partes para
solucionar el conflicto, da fin al conflicto. Sin embargo, el proceso judicial es el mtodo
heterocompositivo ms usado y difundido, donde la decisin del Juez (quien no es
elegido por las partes) pone fin al conflicto.
Marco Gerardo Monroy Cabra (13) destaca el papel que juega el tercero neutral
en la heterocomposicin cuando sta no se da en el Poder Judicial:
"Cuando la disputa se resuelve por intervencin de un tercero designado por
las partes se est en presencia de la heterocomposicin. La intervencin del
tercero puede ser como arbitro o como arbitrador o arbitrio de un tercero, segn
se trate de una controversia jurdica o susceptible de tutela jurdica, o
econmica en que las partes no persiguen ni pretenden la tutela jurdica".
III- LA CRISIS DEL PODER JUDICIAL
Recurrir ante el Poder Judicial con el fin de encontrar una solucin definitiva a
aquellos conflictos que aparentemente escapan a nuestra capacidad de solucin, y digo

"aparentemente" porque muchos de estos conflictos han podido ser solucionados por las
mismas partes si es que stas lo hubiesen realmente intentado, en un nimo sincero por
buscar una solucin que las beneficie por igual, lo cual en realidad no sucede, todo lo
contrario, recurren a los abogados y stos las llevan a los juzgados en procesos
engorrosos que merman su economa y aumentan la conflictividad entre ellas
degenerando ms la relacin que alguna vez tuvieron.
Esta situacin se califica como "El Crculo Vicioso de la Insatisfaccin del
Litigante", caracterstica natural del manejo tradicional de los conflictos ante los
juzgados, que se origina con la insatisfaccin de las partes ante determinada situacin
conflictiva por lo que recurren a los abogados quienes plantean estrategias y objetivos
ante los juzgados, en los cuales los jueces deciden en definitiva los conflictos, estas
soluciones finales son dirigidas a las partes, crendose en la mayora de los casos una
situacin ganador - perdedor entre las partes, en otros casos ambas partes se sienten
perdedoras, pero en definitiva en muy pocos casos ambas partes se sienten satisfechas
con la solucin final dada a su conflicto, por lo que en el mejor de los casos la situacin
de insatisfaccin entre las partes se mantiene pero en la mayora de los casos aumenta,
no slo por la solucin misma sino adems por lo oneroso y corrosivo que puede
resultar para las partes ser llevadas de la mano por los abogados a lo largo de los
procedimientos judiciales. Esta mecnica podemos verla en el siguiente cuadro:
EL CIRCULO VICIOSO DE LA
INSATISFACCION DEL LITIGANTE
(Cuadro # 5)
Las partes
insatisfechas
recurren a
los
abogados.

La solucin definitiva
es enviada a las partes,
mantenindose en la
mayora de los casos
su insatisfaccin.

MANEJO
TRADICIONA
L DE LOS
CONFLICTOS

Los abogados
planteas estrategias
y objetivos ante los
juzgados.

Los jueces
dan
soluciones
definitivas al
conflicto

Pero por qu se da esta situacin de insatisfaccin de las partes?, por qu un

proceso tan importante e indispensable para la vida en sociedad como lo es el judicial
no siempre satisface las necesidades de las partes?, podramos proponer algunas

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respuestas y en consecuencia a la vez proponer tambin algunas soluciones, pero en

definitiva, para efectos de este trabajo, basta con sealar lo siguiente:
1- El Poder Judicial se encuentra en crisis, aqu y en la mayora de los pases
del mundo, sin importar si se trata de pases desarrollados o en vas de
desarrollo, la situacin es la misma, con las mismas caractersticas y casi con
las mismas causas, en este sentido slo vara la intensidad de las causas, por
ejemplo, la corrupcin de los jueces o sus secretarios se da aqu y en los
pases desarrollados, sin importar que en stos ltimos la remuneracin que
reciben es ms satisfactoria en comparacin a la que reciben aqu en Per,
slo vara el grado de corrupcin, en nuestro pas, en trminos de cantidad
hay ms, por razones obvias; lo importante es que la insatisfaccin de las
partes se mantiene y es casi la misma, y en este sentido, mediante los
MARC, en muchos casos esta en sus manos una mejor solucin a sus
conflictos.
2- El Poder Judicial es importante e indispensable para la vida en sociedad, al
proponer los MARC no se busca reemplazarlo o desplazarlo a un segundo o
tercer plano, lo que se busca en esencia es que slo accedan a los juzgados
aquellos conflictos que por su complejidad y por la gravedad de sus efectos
no pueden o no deben ser solucionados por las partes involucradas, y
adems, y esto es muy importante, su eficaz solucin es importante para
mantener la estabilidad jurdica y la vida pacfica en sociedad, por lo que el
Poder Judicial no puede dejar de intervenir.
3- Una caracterstica importante de la crisis del Poder Judicial es que ste se
encuentra saturado, el nmero de causas que llegan a los despachos de los
jueces escapan a todo nivel a su capacidad de solucin eficaz de las mismas,
es decir, al final los jueces resuelven pero se demoran al hacerlo y esta
demora perjudica a las partes de muchas formas, a esto hay que agregar que
en muchos casos la calidad de lo resuelto deja mucho que desear y tambin
perjudica a las partes, en consecuencia, se mantiene o aumenta la
insatisfaccin de stas.
4- La desprestigiada imagen de los Jueces, sus secretarios y los abogados a
cargo de los procesos forma parte de la crisis del Poder Judicial, quienes en
la mayora de los casos no tienen credibilidad, podemos considerarlos como
un mal inevitable y es que las partes son conscientes que tienen que pasar por
sus manos para encontrar la solucin a sus conflictos, a pesar de saber que se
exponen a situaciones tales como la corrupcin de algunos jueces, de sus
secretarios, de los mismos abogados, a la desvergonzada prctica de los
abogados de sangrar de a pocos a sus patrocinados mientras dilatan los
procesos para sacar ms dinero, o situaciones de abogados que se confabulan
con la otra parte para perjudicar a sus patrocinados, estas son slo algunas
muestras de otro aspecto de la crisis del Poder Judicial.
Sobre la crisis del Poder Judicial, el 18 de octubre del 2001 se public en el diario
El Comercio un artculo titulado "El Hacinamiento Asfixia el Edificio del Poder
Judicial", escrito por Jos Santilln Arruz, donde se destaca el pedido del Presidente de
la Corte Superior de Lima para que se declare en emergencia la actual sede del Poder
Judicial - antes Ministerio de Educacin - y se reubiquen los 62 juzgados civiles; en este
artculo este autor seala diez grandes problemas del Sistema de Administracin de
Justicia, de los cuales resaltan los siguientes tres para efectos de este trabajo:
"1- La carga procesal es el ms serio problema que enfrentan los

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despachos judiciales que forman parte de la jurisdiccin de la Corte

Superior de Lima.
2- En los juzgados civiles, por ejemplo, hasta fines de agosto de
este ao (2001) haba una carga procesal de 28,111 expedientes
judiciales, de los cuales slo se resolvieron 5,188.
3- En los juzgados laborales: 12,343 expedientes como carga
procesal y 820 resueltos".
Rosely E. Shirakawa Okuma (14), sobre la crisis del Poder Judicial en el mundo,
seala que:
"La generalizada crisis en el Poder Judicial ha conducido a la
mayora de los pases a buscar vas que le permitan lograr una
renovacin de su judicatura. A pesar de las distintas realidades
nacionales, se observa que exista una misma orientacin de bsqueda de
frmulas que ayuden a solucionar la crisis generada en sus instituciones
judiciales. En pocas palabras, el Poder Judicial se ha vuelto insuficiente
para satisfacer los intereses de la poblacin de manera adecuada. En
este sentido se busca trasladar el manejo de los conflictos a las personas
privadas, a fin de descargar de alguna forma el Poder Judicial".
Sobre la situacin del Poder Judicial en el Per y el nivel de accesibilidad para
las partes, Rosely E. Shirakawa Okuma (15) la resume as:
"En el Per, por ejemplo, el costo de los procesos judiciales,
tanto en tiempo como en el aspecto econmico, son bastante altos y por
lo tanto desalentadores, la tradicional forma de alcanzar justicia es
insuficiente y no logra satisfacer las necesidades de la sociedad, lo cual
hace difcil que un Estado de Derecho logre mantener su estabilidad".
Marco Carbajal Carbajal (16) desarrolla tambin el tema de la crisis del Poder
Judicial:
"La crisis del sistema administrador de justicia parece ser el
denominador comn en todos los pases de este lado del continente, no
siendo una excepcin el nuestro. La sobrecarga procesal, la dilacin en
la resolucin de los conflictos y la desconfianza en los fallos
jurisdiccionales parecen ser los problemas que con mayor frecuencia
afectan a este servicio. Por herencia o como legado maldito arrastramos
la inveterada costumbre que a todo conflicto le corresponde un proceso
o que entre ambos existe una relacin directamente proporcional, pues
hasta la mnima distensin social subyacente deseamos someterlo a la
decisin judicial".
Marco Carbajal Carbajal (17) afirma que "en rigor somos parte de una cultura
de litigiosidad, en la cual an pervive la vieja creencia que el proceso es el nico medio
capaz de solucionar las diferencias entre los hombres", coincido con l pero adems
considero que existe tambin una generalizada cultura de "viveza" o "falta de
vergenza", que consiste en la actitud de las personas que saben que en un determinado
conflicto no tienen la razn pero en vez de ceder y solucionar la situacin conflictiva,
por el contrario, la mantienen y la aumentan con el fin no slo de beneficiarse sino en

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muchos casos tambin de perjudicar a la otra parte, ejemplos de esta cultura tenemos
varios, como los siguientes:
- El inquilino que debe desocupar el inmueble pero no lo hace y espera a que lo
desalojen, logrando vivir casi gratis y a la vez perjudicando al propietario.
- El padre que debe dar Pensin de Alimentos para su menor hijo, pero que se niega y
espera a que el Juez se lo ordene.
- Situacin similar la del empresario que debe dar la C.T.S. o los Beneficios Sociales
a su ex empleado al final de la relacin laboral y no lo hace, esperando a que ste lo
demande y finalmente el Juez ordene el pago.
Roque J. Caivano (18), al referirse a la crisis del Poder Judicial seala:
"La necesidad de buscar alternativas al sistema de justicia
adversarial tiene al menos dos fuentes. Por un lado, la sobrecarga de los
tribunales; y por el otro, la real y efectiva satisfaccin de los intereses de
las partes".
Roque J. Caivano (19) es contundente al afirmar tambin que:
"El sistema estatal de justicia est en estado de crisis terminal,
est <<colapsando>>, virtualmente paralizado y como consecuencia de
todo ello, el Poder Judicial est perdiendo prestigio en la comunidad. A
los ojos del ciudadano comn, la Justicia estatal no cumple su funcin
primordial, siendo imposible concebir en esas condiciones la prestacin
de un servicio de justicia mnimamente eficiente".
IV- LOS METODOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCION DE CONFLICTOS
Hay que partir sealando que la forma oficial y comn de resolver un conflicto
con relevancia jurdica entre dos o ms partes es a travs del proceso judicial, por lo que
a los otros medios de resolucin de conflictos se les llama alternativos por escapar a esta
regla comn y por no ser los medios principales de solucin.
En un conflicto con relevancia jurdica, donde dos o ms partes con intereses
contrapuestos se enfrentan, como lo destaca Roque Caivano (20), al citar a William Ury,
en general "hay tres modos de resolucin, dependiendo de la perspectiva que se tenga:
a- Puede ser en base a los intereses de las partes,
b- En base a sus derechos, y
c- En base al poder de cada una de las partes".
Es en base a la primera perspectiva, sobre los intereses de las partes, que los
MARC se dan, es decir, lo que se busca es satisfacer los intereses de las partes, que
queden satisfechas con la solucin que se de al conflicto, esto se da en mayor grado
especialmente en el caso de la mediacin y la conciliacin, pero en menor grado en el
caso del arbitraje, en este ltimo se consideran tambin los derechos de las partes, pero
en ningn caso en el empleo de los MARC se resuelve el conflicto en base al poder que
tenga cada parte, lo cual si se da en el proceso judicial.
El Dr. Ivn Ormachea Choque (21) seala que los MARC . . . son procesos con
una caracterstica y lgica diferente a aquel del proceso judicial que contribuyen al
logro de una solucin durable, viable y adecuada a los conflictos sociales. , as mismo
este autor seala que stos medios no tienen por fin desplazar o competir contra el
proceso judicial, sino ms bien servir de complemento al aparato de justicia estatal a
fin de contribuir en la mejora de la administracin de justicia.

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Pinkas Flint (22) define los MARC como "mtodos que permiten evitar los
procesos judiciales y otros adversariales en los cuales las partes se enfrentan en su
afn de terminar el conflicto", dentro de los cuales considera los ms conocidos a:
a- La Negociacin;
b- La Mediacin;
c- La Conciliacin; y
d- El Arbitraje.
A continuacin, en el Cuadro # 6, he resumido las principales diferencias entre estos
cuatro mtodos alternativos, donde podemos ver que entre la Mediacin y la
Conciliacin no hay mayor diferencia, casi son lo mismo, slo que en la segunda el
tercero puede hacer propuestas de solucin al conflicto.
LOS MEDIOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCION DE CONFLICTOS
(MARC)
(Cuadro # 6)
MARC

CONCEPTO

- Tiene por fin arribar a un acuerdo o solucin a un conflicto sin la

presencia de un tercero, por el mutuo acuerdo de las partes y
Negociacin
privilegiando sus intereses.
- Es un proceso de interrelacin que se da sin la necesidad de un
conflicto. Puede ser el origen de una relacin.
- Es un proceso de comunicacin que se da entre las partes.
- Interviene un tercero (el mediador) que ayuda a las partes.
- El mediador no tiene la facultad de dar propuestas, slo acerca a las
partes y facilita la comunicacin para que solucionen el conflicto.
Mediacin
- La solucin del conflicto depende exclusivamente de las partes.
- Similar a la mediacin, donde el tercero (el conciliador) fomenta
activamente el logro de una solucin al conflicto, teniendo la facultad
de generar opciones y propuestas que somete a consideracin de las
Conciliacin
partes, las que pueden aceptarlas o seguir discutiendo.
- El conciliador propone pero sus propuestas no son vinculntes.
- Las partes delegan a un tercero (el rbitro), que puede ser unipersonal o
colegiado, la solucin definitiva del conflicto a travs de un laudo, que es
Arbitraje
de cumplimiento obligatorio para las partes.

Lo que se busca con los MARC no es reemplazar al proceso judicial, mucho

menos restarle importancia, por el contrario, se busca que los MARC sean un apoyo al
proceso judicial en la solucin de conflictos y a la vez mejorar su eficiencia al restarle
carga procesal, como lo resalta Pinkas Flint al sealar que permiten a las partes evitar
recurrir a los juzgados para solucionar sus conflictos. Por otro lado no podran nunca los
MARC reemplazar al proceso judicial ya que existen materias y cuestiones de orden
pblico que los particulares no pueden resolver y en los cuales slo el proceso judicial
tiene la ltima palabra.
La principal diferencia entre estos cuatro Mtodos Alternativos y entre stos y el
Proceso Judicial, se da en el grado de control del proceso dentro de cada uno que tienen
las partes o el tercero (cuando interviene), desde la no intervencin del tercero en el
caso de la Negociacin (donde slo las partes intervienen) hasta el Proceso Judicial
donde el tercero tiene total control del proceso y de la solucin del conflicto; podemos
entonces finalmente encontrar a continuacin estas diferencias en el Cuadro # 7.

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CARACTERISTICAS Y DIFERENCIAS DE LOS PRINCIPALES

MARC ENTRE SI Y CON EL PROCESO JUDICIAL
(Cuadro # 7)
CRITERIOS
Economa
Tiempo
Formalidad
Sometimiento
al Inicio
Obligatoriedad
del Resultado
Participacin
de Terceros
Confidencialidad
Satisfaccin de
las Partes

NEGOCIACION

CONCILIACION

No existe
desembolso
alguno
Depende de laspartes,
por lo general rpido
No existe,
sin estructura

Es econmica en tanto
existe una nica tarifa
a pagar al centro
Depende de las partes,
por lo general rpido
No existe, excepto por
su institucionalizacin

Voluntario

Voluntario

Si existe
acuerdo
No

Si existe
acuerdo
Si, elegido por las
partes o por el centro
Si, es un acuerdo previo
entre las partes
Se busca acuerdo
que satisfaga a ambos

Si, est en poder

de las partes
Se busca acuerdo
que satisfaga
a ambos

ARBITRAJE

PROCESO
JUDICIAL

Pago a rbitros, depende No es econmica

del tipo de conflicto
Depende de terceros, por
lo general rpido
Existe cierto tipo de
formalidad en tanto hay
etapas que cumplir
Voluntario

Depende de terceros,
sumamente lento
Totalmente formalista
y estructurado

Obligatorio

Obligatorio

Si, elegido por

las partes
Si, salvo se pida
nulidad del fallo
El resultado se encuentra
basado sobre opiniones
fundamentadas

Si, impuesto por el

Estado
No existe, el proceso se
convierte en pblico
El resultado se
encuentra basado sobre
opiniones
fundamentadas
Nulo control

Obligatorio

Control de las
Alto control
Alto control
Menor control
Partes
FUENTE: Manual de Conciliacin (Centro de Formacin y Capacitacin de Conciliadores de la PUCP)

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CITAS
(1) MONROY GALVEZ, Juan. Introduccin al Proceso Civil, Tomo I. Editorial Temis
S.A., Santa Fe de Bogot - Colombia, 1996, 337 pginas.
(2) PEA GONZALES, Oscar. Conciliacin Extrajudicial. APEC, Asociacin Peruana
de Conciliacin. 1999. Lima Per. 425 pginas.
(3) RAMIREZ ERAZO, Ramn. Conciliacin: Teora y Prctica. AMADP, Academia
de Magisteres y Doctores del Per. 1999. Lima Per. 192 pginas.
(4) PEA GONZALES, Oscar. Op. Cit.
(5) MILIA, Fernando A. El Conflicto Extrajudicial. Rubinzal Culzoni Editores. 1997.
Argentina. 260 pginas.
(6) PEA GONZALES, Oscar. Op. Cit.
(7) RAMIREZ ERAZO, Ramn. Op. Cit.
(8) CAIVANO, Roque J. Negociacin, Conciliacin y Arbitraje. APENAC,
Asociacin Peruana de Negociacin, Arbitraje y Conciliacin. 1998. Lima - Per.
414 pginas.
(9) CARNELUTTI, Francesco. Instituciones del Derecho Procesal Civil. Ediciones
Juridicas Europa - Amrica. Buenos Aires. 1973.
(10)
CARBAJAL CARBAJAL, Marco. La Conciliacin Extrajudicial como
Mecanismo Eficaz de Solucin de Conflictos: Un alivio para el Sistema
Administrador de Justicia, artculo publicado en el Tomo 267 de agosto de 1998 de
las Normas Legales.
(11) CARNELUTTI, Francesco. Op. Cit.
(12) MONROY CABRA, Marco Gerardo. Medios Alternativos de Solucin de
Conflictos, artculo publicado en IUS ET PRAXIS, Revista de la Facultad de
Derecho y Ciencias Polticas de la Universidad de Lima, N 24, diciembre, 1994,
pp. 28 - 44.
(13) Ibid.
(14) SHIRAKAWA OKUMA, Rosely E. La Conciliacin Extrajudicial en el Per como
medio para promover una cultura de paz, artculo publicado en DERECHO PUC,
Revista de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica del Per,
N 52, Diciembre 1998 - Abril 1999.
(15) Ibid.
(16) CARBAJAL CARBAJAL, Marco. La Conciliacin Extrajudicial como Mecanismo
Eficaz de Solucin de Conflictos: Un alivio para el Sistema Administrador de
Justicia, artculo publicado en el Tomo 267 de agosto de 1998 de las Normas
Legales.
(17) Ibid.
(18) CAIVANO, Roque J. Op. Cit.
(19) CAIVANO, Roque J. Op. Cit.
(20) CAIVANO, Roque J. Op. Cit.
(21) ORMACHEA CHOQUE, Ivn. Anlisis de la Ley de Conciliacin Extrajudicial.
Cultural Cuzco S.A. Editores. 1998. Lima Per. 514 pginas.
(22) FLINT, Pinkas. Negociaciones Eficaces. . Empresa Editora El Comercio S.A.,
Lima - Per, 2001, 283 p.

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