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David, Pedro. - Sociología Jurídica. 1980
David, Pedro. - Sociología Jurídica. 1980
Perspectivas fundamentales.
Conflictos y dilemas de sociedad,
persona y derecho en la poca actual.
PEDRO R. DAVID
Acadmico de honor de la Real Academia de Medicina, Barcelona
(Espaa). Vicerrector de la Universidad Argentina John F. Kennedy, Buenos Aires (Argentina). Director del departamento de
Sociologa de la University of New Mxico, Albuquerque (EE.UU.).
Presidente de la Sociedad Interiberoamericana de Ciencias Sociales.
Sociologa
jurdica
Perspectivas fundamentales.
Conflictos y dilemas de sociedad,
persona y derecho en la poca actual.
aOG
EDITOBIAL ASTHEA
DE A L F B E D O V RlCABDO EPALMA
BUENOS AIRES
1980
EDITORIAL ASTREA
S.R.L.
EN
LA
ARGENTINA
PRLOGO
Esta segunda edicin de mi sociologa jurdica, cuya
primera existencia vio la luz en 1970, ha sido levemente corregida, a los fines de la inclusin de dos captulos nuevos
y alguna reforma menor en la organizacin del libro.
No hemos querido efectuar en esta obra modificaciones
ms profundas, por cuanto pensamos que su finalidad, la de
ofrecer al estudioso del Derecho y las Ciencias Sociales perspectivas fundamentales, sigue cumplindose significativamente en su perfil presente.
Dejamos para otras obras un ahondamiento de algunos
temas, especialmente en cuanto hace a la sociologa y antropologa comparada y su impacto en los temas que aqu
se tratan.
A diez aos de la publicacin de la primera edicin,
algunas predicciones formuladas por el autor all se han cumplido, a veces trgicamente, como cuando insistamos en la
importancia crucial del fenmeno religioso en la estructura
social del mundo actual y su relativa independencia de plataformas predominantemente materialistas. Los acontecimientos recientes en la esfera internacional han verificado
acabadamente estas consideraciones.
Otro tanto ha ocurrido con los movimientos de la vida
poltica y social que pendularmente oscilan, en Iberoamrica, entre perodos de legitimidad y la quiebra de la continuidad institucional. Apuntbamos ya en nuestra primera
PRLOGO
NDICE GENERAL
PARTE PRIMERA
EL CAMINO DE LA INTEGRACIN
CAPTULO PBIMERO
Conceptos generales
Personalidad, estructura y cambio social
Los tipos de personalidad de Riesman
Parsons y White, y un enfoque alternativo
Orientacin valorativa societaria y desarrollo
La sociedad argentina
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CAPTIiO I I
Introduccin
La experiencia psicolgica del derecho
Derecho, moral y psicologa
Derecho, motivacin y educacin
Las funciones del derecho
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53
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XII
NWCE GENERAL
CAPTULO
58
59
63
III
CAPTULO
71
73
77
80
83
86
IV
89
95
104
CAPTULO V
MODERNIZACIN Y ANOMIA
DURKHEIM
1.
2.
3.
4.
5.
Introduccin
La organizacin social y la normatividad . . . . . '
Durkheim y lo espiritual. El rito dramtico
La conciencia colectiva
El derecho y la solidaridad social
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123
NDICE GENERAL
XIII
CAPTULO
VI
Introduccin
Validez
Poder y burocracia
Categoras fundamentales de autoridad legal racional . . . .
Personalidad y sociedad en Weber
CAPTULO
131
137
140
140
142
VII
CAPTULO
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VIII
EL SOCILOGO, EL TRADICIONALISMO Y LA
MASIFICACIN
JEROME HALL
1. Conceptos generales
2. La estructura social y el derecho penal
CAPTULO
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171
IX
LA SNTESIS INTEGRADORA
187
XIV
NDICE GENERAL
PARTE SEGUNDA
CAPTULO
205
206
207
208
208
209
210
211
215
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XI
Introduccin
El cambio socio-histrico y el sistema socio-jurdico
Las condiciones prevalentes de nuestra poca
Creciente movilidad geogrfica y social
221
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NDICE GENERAL
XV
XII
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CAPTULO
XIII
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PABTE PRIMERA
EL CAMINO DE LA INTEGRACIN
CAPTULO PBIMERO
Hemos preferido aqu la utilizacin del concepto personalidad y no el de carcter para elucidar sus relaciones
con la estructura social. Buscamos con ello consistencia
terminolgica y, al mismo tiempo, evitar los casi insolubles
problemas tericos de la nocin de carcter. En efecto,
el concepto de carcter nacional fue reconocido como objeto legtimo de estudios antropolgicos durante la Segunda
Guerra Mundial, donde fue necesario diagnosticar la conducta presente y futura de sociedades aliadas o enemigas
sobre la base de sus caractersticas propias.
Fue desde el comienzo un rea de estudios interdisciplinarios, donde psiclogos, socilogos, antroplogos y psiquiatras aunaron sus esfuerzos. Al trmino de la guerra,
qued incorporada como una zona de profundos interrogantes para las ciencias sociales.
Desde luego, el uso frecuente del vocablo no ha impedido que subsistan numerosos puntos de duda, desde
perspectivas tanto metodolgicas como de contenido.
Dos son los objetivos centrales del uso de los conceptos carcter y estructura social. De una parte, poder de-
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rivar el tipo de personalidad prevalente en un sistema social dado, una vez conocidas la cultura y estructura social
de este ltimo, y por otra parte, averiguar cmo tal "carcter" contribuye a la estabilidad o al cambio del sistema
social.
Ello implica cuatro condiciones tericas fundamentales previas: a) la definicin precisa del tipo de carcter;
h) delimitacin exacta del tipo de sociedad correspondiente; c) distincin entre variables psicolgicas y socio-culturales; d) que las tipologas sean tericamente exhaustivas1.
Es muy importante, asimismo, distinguir si cuando
nos referimos al carcter social nos referimos al carcter
modal, esto es, al que es estadsticamente ms numeroso,
como lo hacen Inkeles y Levinson2, o si, como Riesman y
Fromm, indicamos el carcter que es requerido por un tipo
de estructura social.
Cuando Riesman habla de carcter social, est refirindose a los planos ms profundos de la personalidad, a
aquello que est arraigado en los estratos ms permanentes,
incluso a lo que, de acuerdo con la teora psicoanaltica,
ya se da en la fases ms tempranas de la experiencia infantil.
Desde cinco perspectivas centrales puede considerarse
la descripcin que hace Riesman de sus tres tipos de personalidad: la dirigida desde los otros, la guiada desde s
misma y la orientada desde la tradicin. Esas perspectivas son: centro de la orientacin valorativa, ya sea en la
personalidad, ya en la estructura social que la circunda;
el sentido del s-mismo; la estabilidad de objetivos; las
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Entre esos esfuerzos queremos referirnos primeramente al estudio sistemtico realizado por Hagen9. Hagen
analiza primeramente la insuficiencia de las teoras econmicas de desarrollo y, entre ellas, la que intenta dar cuenta del fenmeno del desarrollo por referencia al crculo
vicioso de entradas bajas y ahorros inadecuados, lo que
hara imposible la formacin de capital. Adems estudia
las teoras que hablan del efecto de demostracin en virtud del cual las clases altas de las sociedades subdesarroIladas tratan de equipararse a las ms ricas de los pases
ms desarrollados, y en consecuencia, estn psicolgicamente incapacitadas para ahorrar. Pasa revista a aquella
posicin que habla de los mercados inadecuados que impiden realizar inversiones en gran escala y mejorar los
mtodos de produccin. Por ltimo, comenta aquellas
perspectivas que hablan que el nico modo de lograr desarrollo consiste en una gran inyeccin de capital de inversin en las zonas de infraestructura.
Todas estas teoras dan por sentado, dice Hagen, que
el problema central del desarrollo es la formacin de capital, y que hay, en todas las sociedades, suficiente creatividad tecnolgica para llevar a cabo el desarrollo econmico.
Esto constituye un resabio histrico de la ciencia econmica del siglo xix, la cual otorgaba a la formacin de
capital un rol preponderante sobre cualquier otra fuerza
reconocida.
La tesis de Hagen consiste en apoyarse fundamentalmente en las caractersticas de una estructura social dada,
que se impone en la estructura personalitaria, e inversamente, como el factor central del desarrollo econmicosocial.
9 Hagen, Eveiett G., On the Theory of Social Change, iUincas, The Dorse Press, 1962.
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En la sociedad tradicional dual o triple, esto es, compuesta solamente de dos o tres clases, se nota un predominio
de la costumbre, de las jerarquas, de la adscripcin y de
la falta de creatividad. Tanto la lite como los sectoies
de la sociedad tradicional, estn unidos por una estructura
jerrquica de autoridad y poder, aceptada por todos.
Las situaciones sociales, en un ambiente ms o menos
estable, se regulan sobre dos soportes fundamentales, que
se asientan por una parte en la tradicin y por otra en la
autoridad que impone decisiones y pautas.
En el corazn de la estructura social de la sociedad
tradicional se encuentra la lite, caracterizada ms por sus
posiciones heredadas que por su creatividad individual; asimismo, posee una conciencia bastante acentuada de identidad y un sentido de diferenciacin intrnseca de los dems
sectores sociales. Adems, existe la conviccin de que en la
tierra y en su posesin se encuentra la fuente socialmente
ms aceptable de seguridad econmica. Ya que el control
de la tierra parece importante como fuente de seguridad en
un mundo que se considera amenazador, la lite, histricamente, se ha establecido en la sociedad tradicional sobre
la base de la posesin de ella. La ausencia de creatividad y la agresividad en todos los sectores sociales son una
caracterstica de este tipo de estructura social. Los conflictos de clases estn subordinados a los lineamientos de
una estructura autoritaria, donde prevalecen la sumisin y
la dominacin. En esta sociedad predomina el tipo de personalidad que Hagen denomina personalidad autoritaria,
que constrasta con la personalidad innovadora o creativa10.
i Innovacin, dice Hagen, consiste en organizar ta realidad en relaciones que entraan nuevos conceptos mentales o estticos; esta nueva relacin sirve
al innovador mejor que la antigua, analticamente y desde una perspectiva secuencial. La innovacin envuelve dos etapas: arribar a una nueva concepcin
mental, y luego convertirla en accin o forma objetiva (Hagen, oh. cit, p. 86).
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El innovador no solamente se complace en solucionar problemas: siente tambin el deber de crear. A estas cualidades hay que aadir inteligencia y energa. Su creatividad puede estar en relacin con una ansiedad permanente,
pero son las situaciones infantiles originarias las que le han
permitido adquirir una experiencia satisfactoria del amor
materno y paterno, ya que sus esfuerzos han sido convenientemente gratificados, y se han creado las motivaciones
que han de perpetuar el proceso. Desde luego, su ansiedad ser mayor que en individuos creativos que no han
logrado solucionar convenientemente los problemas que de
ella emanan.
sta es la estructura psicolgica de la personalidad
"innovadora". Contrastando con ella, Hagen toma la personalidad autoritaria como un tipo de la personalidad no
creativa. Aqu el mundo se ve como arbitrario, caprichoso,
no susceptible de anlisis y consistente en una aglomeracin
de fenmenos que se sustraen a la relacin de causa-efecto.
Esta tendencia determina en la personalidad autoritaria el
miedo de usar su propia iniciativa, la incertidumbre respecto de la calidad de su propio juicio, y una tendencia a dejar
a los otros evaluar las situaciones a fin de evitar frustracin
y ansiedad. Siempre juzga por el juicio de los individuos
que considera superiores a l en autoridad y poder.
Las experiencias dolorosas que dieron lugar a estas
percepciones debieron de haber creado odio, al par que
dudas sobre su masculinidad y deseos e inclinaciones homosexuales. Trata luego de reprimir esos contenidos del nivel
consciente, y es as como al mantenerlos bloqueados en el
inconsciente, los hace inaccesibles en la integracin de su
personalidad. Odio y dolor reprimidos estn dentro de l;
teme expresarlos contra sus superiores, pero lo hace en las
relaciones de dominacin con los inferiores. En toda situacin dudosa o ambigua insistir primero en que se res-
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All, en esas personalidades, puede observarse un sndrome caracterstico por la necesidad de sumisin y la necesidad de dominacin, mientras se encuentra en grado mnimo la necesidad de autonoma. Las dos primeras implican
la necesidad de seguir a otros individuos siendo dominados
por ellos; o, a la inversa, de conducir a otros, lo cual es una
pauta firme de dominacin.
La socializacin en esa zona en el mbito familiar est
caracterizada, como dijimos, por excesiva permisibilidad
contrarrestada al mismo tiempo por excesivo control. De
esta suerte, la familia conforma un mundo cerrado que ve
el ambiente exterior como amenazante y peligroso. Los nios no estn expuestos a un modo neutro de socializacin.
Hagen apunta que el complejo edpico, aqu, se resuelve
solamente en una tendencia a identificarse con el padre, o
bien a constituir un objeto amoroso para el padre, como lo
es la madre. En cualquiera de las dos situaciones, el muchacho no est seguro de s. Si acaso resuelve su complejo
edpico siendo objeto amoroso, ello puede implicar de una
parte una fuerte tendencia a la homosexualidad de tipo
inconsciente, contra la que tratar de reaccionar mediante
constantes avances sexuales, lo que Hagen y la literatura
han vulgarizado como el "complejo del machismo". Este
tipo de personalidad sufre de una gran ansiedad que solamente el castigo brutal puede disipar temporalmente.
La personalidad creativa o innovadora no ve el poder
ni la autoridad como respuestas a su ansiedad; puede apreciar objetivamente las fuentes de poder; no le interesa la
jerarqua sino como posicin para crear, y siente adems
el deber de hacerlo.
La socializacin se desarrolla en familias donde los padres dan a los hijos valores y pautas consistentes de accin.
El resultado dar una personalidad balanceada, en la que
el deseo de emular al padre no es tan extremo, y reaccio-
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nar frente a la autoridad paterna de otros modos que mediante la identificacin con l o siendo su objeto amoroso.
Este tipo de personalidad soluciona su ansiedad mediante
la resolucin de problemas, ms que dando y recibiendo
rdenes; y se encuentra bastante distanciada de su ambiente, lo que le permite lograr objetividad. Esto es, puede al
mismo tiempo internalizar perspectivas grupales sin ser presa de ellas. Adems, ve las formas intelectuales y objetivas que implican una nueva interpretacin del mundo. Estas condiciones, desde luego, se dan cuando en la sociedad
tradicional han pasado algunos grupos por la experiencia
de la prdida del status, y a travs del tiempo pueden hacer
la transicin del abandono de objetivos que esa situacin
implica, a la solucin creadora de tal conflicto.
Hagen habla de cuatro situaciones posibles. La primera es la de los padres que tienen an un sentimiento
de culpabilidad, pero esperan que los hijos, que perciben
escasamente su amor, realizarn los logros que ellos no consiguieron. Luego tenemos la del padre inseguro de su propia posicin en la sociedad, pero que manifiesta abiertamente su amor a su hijo. La del padre errtico que muestra pocas esperanzas de que su hijo pueda realizar logros
significativos, pero afianza su predominio en el hogar. La
del padre dbil que no abriga grandes ilusiones en la creatividad de su hijo, pero tampoco constituye una barrera para
sus posibilidades. El anlisis de Hagen est influido, por
lo que hemos visto, de una buena dosis de la metodologa
adoptada por Riesman, cuyos modelos: el del hombre dirigido por la tradicin, y el del hombre dirigido desde s
mismo, el primero caracterstico de la sociedad tradicional
y el segundo de la sociedad en desarrollo, corresponden bastante estrechamente a los tipos autoritarios e innovadores
de Hagen.
Riesman va, desde luego, ms all, con su tipo del
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Como ya anticipamos, un enfoque anlogo ha sido primeramente establecido por Riesman en su ya clsica obra
La muchedumbre solitaria12. Tambin para este autor es
central la relacin entre carcter y sociedad; esto es, las
relaciones recprocas entre la conformidad que los individuos dan a los objetivos sociales y la orientacin que reciben de ellos. Riesman ve el proceso histrico del desarrollo
personalitario desde el hombre dirigido desde la tradicin
hacia el producto final de nuestro tiempo, el hombre que
es dirigido desde los otros, pasando por la faz intermedia
del hombre orientado desde s mismo. Riesman ha destacado cmo este proceso implica movilidad social acrecentada, fronteras geogrficas en expansin, desarrollo de mercado libre, sin relaciones particularistas, y un rpido cambio
tecnolgico; factores todos ellos que cambian de tal suelte
la sociedad tradicional y su modo de socializacin que
nuevos objetivos y valores se internalizan en la personalidad. Pero ms tarde, en el seno de la sociedad altamente
industrializada, cuando los problemas de produccin y la
tecnologa se han incorporado de un modo definitivo al
12 Riesman, David, Individualism Reconsidered, Glencoe, Illinois, The
Free Press, 1964, p. 105.
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viduo tiene aqu una misin que cumplir, ya que su obligacin primaria es la creacin, pero no cualquiera, sino una
creacin significativa. sta es la significacin de instrumental. Y activismo implica una orientacin hacia un
manejo activo de la situacin externa. Esto implica la
movilizacin de recursos donde el individuo tiene una misin que cumplir que est ms all de s mismo u.
Este activismo instrumental debe distinguirse de la
versin utilitaria del individualismo, en la que, ms que
una obligacin de creacin, hay una orientacin hedonstica individual. Y en segundo lugar, no hay un criterio
social sobre la creacin significativa, sino que esto se deja
tericamente a la discrecin arbitraria del individuo. Por
otra parte, el activismo instrumental implica una obligacin
hacia un rol instrumental; y por otra parte, la implementacin de esta obligacin est institucionalizada.
La tesis de Parsons es que no ha existido cambio valorativo en la sociedad norteamericana, sino ms bien ha
existido una diferenciacin estructural del sistema, a la cual
ha tenido que adaptarse, con nuevas especificaciones, el
sistema valorativo general.
En primer trmino, Parsons analiza el problema del
hombre orientado desde s mismo y afirma que su diferencia con el hombre de la tradicin radica solamente en el
nivel en que recibe la orientacin, ms que en el contenido
de ella. As, por ejemplo, en la sociedad tradicional se
institucionalizan procesos especficos para la solucin de
problemas, mientras que en la sociedad transicional se institucionalizan solamente criterios ms generales que sirven
para decidir los procedimientos especficos a adoptarse.
El criterio crucial es el de racionalidad econmica. Pero
mientras sta queda librada, en la sociedad tradicional, a
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Parsons, Talcott, y Whyte, Lincoln, The Link Between Character and
Society, en Lipset y Lowenthal, "Culture and Social Character", cit., p. 89-103.
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una normatividad casustica, en la transicional sirve a propsitos ms genricos, a situaciones cada vez ms fluidas.
Por otra parte, el hombre dirigido desde s mismo, caso
tpico del empresario del siglo xix, estaba orientado en su
actividad econmica por el principio de lucro y de xito
personal, mientras que en la sociedad altamente industrializada los directivos de la gran organizacin econmica no
piensan en el lucro personal, sino en la ocupacin remuneradora, y por otra parte, esos objetivos se han incorporado
ya de un modo institucionalizado en la organizacin. Anteriormente, adems, el hombre de negocios era generalmente integrante de una firma de familia, mientras que en
la actualidad los ejecutivos ocupan posiciones cambiables
en diferentes organizaciones. Mientras para el hombre del
siglo xix era posible identificarse con la aventura empresaria que era tambin la aventura familiar, al empresario de
la sociedad de consumo, que no es dueo, sino un empleado
de la firma, le es imposible identificarse con ella tan estrechamente como con su hogar.
El sistema ocupacional, a travs de las diversas etapas,
se ha diferenciado sobre la base de tres principios fundamentales: a) expansin cuantitativa; b) diferenciacin, y c)
mejoramiento de los niveles de reclutamiento y desempeo.
El primer proceso consiste en que ha aumentado en un
sentido absoluto y relativo el nmero de roles ocupacionales
divorciados de la estructura familiar.
En segundo lugar, ha habido un gran proceso de diferenciacin de roles, exigido por la cada da mayor complejidad de la sociedad.
Por ltimo, el proceso del mejoramiento cualitativo de
competencia y responsabilidad de los roles ocupacionales
tambin ha ido en aumento.
Esto implica que un sistema ocupacional que se ha
desarollado sobre la base de tales principios, no puede exigir menos del individuo, sino que, al contrario, le hace
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mayores demandas. Esto es, mayores demandas de organizacin y responsabilidad tcnica, de independencia y de
iniciativa. Ello ocure tanto en el nivel social como en
el nivel personalitario. Estas caractersticas han afectado
tambin la estructura de la educacin y de la familia en
forma similar.
En el nivel educativo, la educacin se ha extendido
progresivamente en los Estados Unidos a sectores cada vez
ms numerosos. Este proceso de expansin coincide tambin con un mecanismo de seleccin cada vez ms exigente,
que se liga con un proceso de diferenciacin en los modos
y tipos de educacin formal, especialmente en los niveles
ms altos. Prueba de ello es la creciente importancia de
la educacin posgraduada, y la enorme proliferacin de las
ciencias. Existe, desde luego, una gran correlacin entre
la diferenciacin educativa y la ocupacional, ya que los
requerimientos acadmicos se han convertido en el criterio
ms importante de seleccin para los roles productivos en
el sistema educacional.
En cuanto a la familia, Parsons sostiene que su influencia a travs del tiempo no ha decrecido, sino, por el contrario, su importancia ha aumentado, pero ha sufrido un
cambio profundo en su estructura. En primer trmino,
ha sufrido, como el resto de la sociedad, un proceso de
diferenciacin, y sus roles se han definido ms estrictamente. Desde luego, hay un cambio en el balance de los
roles de cada sexo; y lo que se ha visto como declinacin
del rol de autoridad masculina es slo una transferencia de
funciones de administracin al rol de la madre-esposa, que
se convierte as en el ejecutivo del hogar, mientras que el
hombre salta a su papel de presidente del directorio. Por
otra parte, la responsabilidad de los padres para con los
hijos se concibe de un modo diferente, ya que en vez de un
ambiente al que el nio debe adaptarse, se tienen en cuenta
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tividad y la expresividad; no hay normas de carcter universal que se apliquen generalmente a todos los casos, sino
normas particularistas, es decir que regulan situaciones, que
se aplican a cada grupo en forma distinta. Aqu los papeles humanos, los roles societarios, no ofrecen la altsima
divisin de trabajo de aquellas sociedades primeras, sino
que son roles muy difusos: cada persona ocupa simultneamente varias posiciones, o se ocupa simultneamente en
varias actividades, muchas de ellas conflictivas.
La primera sociedad funciona como un engranaje casi
perfecto; la segunda ofreoe niveles de eficiencia muy diversos, porque si bien tiene que cumplir determinadas tareas,
ellas no se logran debido a obstculos estructurales existentes en la propia sociedad.
Mientras la primera sociedad pone nfasis en la accin
y califica a los seres humanos por los resultados productivos,
la segunda pone su nfasis en el ser y califica los resultados
humanos por el grado de simpata o afectividad que se da
en los portadores, en los seres concretos que realizan esa
accin.
La primera sociedad tiene una gran coordinacin entre
todos los sectores; en la segunda hay instituciones que son
como islotes, que juntos forman un archipilago, pero carecen de la intercomunicacin que hace funcionar la sociedad
como un todo armnico. Esto es un resultado directo de
antecedentes histricos, estructuras vitales de las que los
pueblos, al igual que las personas, no pueden desprenderse
sin esfuerzo.
En la primera, como hay un nfasis en la racionalidad
humana, las polticas que se siguen, ms que en la tradicin
o en el efecto, se orientan siempre en la estrategia de obtener un resultado concreto, previamente establecido segn
criterios de necesidades ordenadas y jerarquizadas.
En la segunda, las polticas que se siguen estn inspi-
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otras, y que tampoco puede haber comunicacin plena entre dos individuos o dos pueblos que tengan estas diferentes
valoraciones y no las hayan reconocido previamente. Uno
pone nfasis en la accin y el otro pope nfasis en la lealtad
a sus tradiciones o principios; mientras uno pone nfasis en
el resultado, los otros ponen nfasis en la promesa, en la
magia de las promesas; mientras los unos ponen nfasis
en lo pragmtico, los otros lo ponen en las normas; es decir
que la sociedad adscriptiva, tal como se califica doctrinariamente este segundo tipo, frente a la sociedad competitiva, implica uno de los gravsimos problemas de operatividad en todos los planos de desarrollo: advertir con qu
tipo de sociedad tratamos, cules son los modos de poder
desarrollar una sociedad del segundo tipo, modos por cierto
muy diversos del primero. La primera sociedad es una
sociedad afectivamente neutra; es decir, ms que la simpata personal nos interesa el cumplimiento. En la segunda, como ponemos nfasis en la afectividad, nos interesa
ms la expresin de los sentimientos que la neutralidad.
6. La sociedad argentina
Nuestro pas no ha sido generalmente analizado rigurosamente en trminos de estructuras societarias. Hemos
hablado de l a travs de la creacin literaria y modernamente tambin en trminos estadsticos, de recursos humanos, de sus recursos tcnicos. La Argentina, a mi entender,
tiene una homogeneidad bsica; pero tiene tambin disparidades importantes en sus distintas regiones. Mientras
hay algunas zonas que se aproximan a un tipo instrumental
de sociedad, con nfasis en la creacin, en la racionalidad,
en la produccin, en la intercomunicacin, hay zonas que
ponen nfasis en otros valores. Examinando nuestras instituciones vemos que hay algunas que se aproximan ms a
un tipo que al otro; los hombres que hayan pasado por la
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obediencia ciega de la ley escrita, y por ltimo el endiosamiento de la ley con prescindencia de su relativa relacin
o su relativa aproximacin con la veta viva de la sociedad
concreta. De ah que casi todos los graduados de nuestras
universidades, cuando pensamos n el derecho, no vivenciamos la sociedad, sino los antecedentes de los cdigos,
los repertorios jurisprudenciales y las codificaciones extranjeras, como si los derechos fueran comparables, no sobre
la base de la sociedad que los genera, sino conforme a las
normas que se especifican en los cdigos.
Hall mencion recientemente el ejemplo de pueblos
que, aunque tienen el Cdigo Civil francs, nunca lo han
vivido, porque tienen orientaciones sociales dispares, como
Corea, donde el derecho sucesorio formal es francs y el
derecho sucesorio real es el mayorazgo del hijo primognito,
que distribuye la fortuna segn su voluntad. Esta situacin de formalismo es sumamente trgica; en efecto, nosotros no encontramos imperfecciones en un sistema jurdico que se maneja como los libros de geometra o los libros
de lgica, mientras toda nuestra realidad est llena de
contradicciones.
Es muy tranquilizador ir a los libros de derecho y encontrar la solucin exacta, el precedente justo, aunque haya
que ignorar a sociedades enteras, y sacrificar nuestros hombres y nuestras realidades para que encajen dentro de la
ley escrita.. La primera contradiccin de nuestro derecho
viene de nuestra estructura particularista, de la influencia
de nuestras relaciones de afectividad. Mientras las normas de los cdigos son universales o tratan de dar soluciones objetivas a todos los casos en las mismas circunstancias,
cuando llegan las decisiones concretas, no son esas normas
sino otras relaciones las que se cuelan en la vida humana.
En un tipo de sociedad como la nuestra, son relaciones
de afectividad, relaciones de poder, relaciones de proximi-
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que de un momento a otro adquirieron suficiencia, y tambin de un momento a otro desaparecen como tales, al
cambiar las condiciones estructurales.
Nosotros, que nos habamos acostumbrado en algunas
etapas a delinear la vida poltica nacional con alguna fijeza
o previsin, hemos entrado a menudo en cauces inescrutables, no por voluntad personal, sino precisamente por
falta de participacin. Pero junto a este proceso de la no
participacin est el problema de la difusin de smbolos
nacionales comunes; es decir, cuando hablamos, los lenguajes culturales de nuestras instituciones son absolutamente
distintos. Hace falta una base en objetivos comunes, o sea
un problema de orientacin hacia el futuro sobre los mismos cnones, es decir, consolidar los smbolos de una ideologa nacional, de una realidad nacional, en todos los niveles.
Como no manejamos smbolos comunes, no hay posibilidad de comprensin nacional recproca. Por eso este
proceso de difusin de smbolos a todos los niveles, desde
las fases mnimas de la educacin nacional, es un problema
bsico. Son problemas de estructura que no se pueden
solucionar sino en la medida en que el desarrollo como
meta tenga una gran base nacional.
No se trata slo de hacer planes para industrias, ni para
ocupar mayor mano de obra, ni de hacer caminos, sino de
encontrar el camino fundamental, el del acercamiento
de nuestra distancia espiritual. Por ello la reconstruccin
nacional, como reconstruccin de un sistema de convivencia, no es un problema que pueda organizarse exclusivamente o resolverse por el poder, y es de una prioridad
ineludible. Todos los esfuerzos de poder que hacemos
para unificar aquello que estructuralmente est disociado,
fracasan, y por eso no podremos tener estabilidad y continuidad en la medida en que no reconstruyamos las bases
mismas de nuestra convivencia. Las condiciones mundia-
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Langrod, George, L'oeuvre juridique et phosophique de Lon Petrazycki, en "Revue de l'Institut de Sociologie", Bruselas, Solvay, 1950.
2 Gurvitch, Georges, Une philosophie intuitiordste du drott, en "Archives de Philosophie du Droit et de Sociologie Juridique", 1931, 403. (Citado
por Langrod.)
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EL CAMINO VE LA INTEGRACIN
psicologa. Tras de su permanencia en Berln regres a Rusia, donde obtuvo su Master en derecho romano. Fue luego
profesor en la Facultad de Derecho de la Universidad de
San Petersburgo, donde, nombrado en JL898, ejerci por espacio de veinte aos. Desde su ctedra de filosofa del
derecho elabor su teora.
Petrazycki, que apoy la revolucin rusa contra los
zares, fue designado miembro de la Corte Suprema por
el gobierno de Kerensky, pero no asumi el cargo. Retorn
luego a Polonia, donde obtuvo la ctedra de sociologa del
derecho en Varsovia.
En 1931, en Varsovia, desilusionado por la circunstancia tica de su tiempo, puso fin voluntariamente a su vida.
Su nfasis en la perspectiva psicolgica puede considerarse, dice Podgorecki, como una actitud defensiva debida
a una falta de adaptacin a los requerimientos del mundo
externo y a dificultades innatas en cumplimentar su rol
social3.
Como Langrod lo seala, su primer y decisivo trabajo,
originador de su teora, fue motivado por la crtica al proyecto del Cdigo Civil alemn donde trabajaron juristas de
la talla de Pape y Windscheid. Junto a ellos otro comit,
presidido por Gierke, frente a la aceptacin lisa y llana del
derecho romnico en el nuevo cdigo, sostena una orientacin ms nacional, buscando su adaptacin a las costumbres germnicas.
Atac as, primeramente, la nocin del inters como
base del derecho. A travs de su obra vio la ntima conexin de derecho y tica, y expres que si el amor se expresa
bajo un aspecto como razn, la razn se afirma, bajo otro
aspecto, como amor4.
3
1962.
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tacto con la obra de la escuela realista escandinava, especialmente Alf Ross, y con el realismo jurdico norteamericano. Ms an, hay en la obra de Mead y Cooley, desarrollos muy similares a la obra de Petrazycki.
Muy cerca de las intuiciones geniales de Durkheim,
sobre el problema de la motivacin en la gnesis del derecho, a travs de la socializacin, de acuerdo con la "teora
psicolgica" la accin del derecho sobre la mente humana
es de dos clases:
1. La accin motivacional en que la experiencia de
una norma jurdica produce estados psicolgicos en que hay
conciencia de la regulacin, as como de lo prohibido o permitido, y de los motivos para actuar o abstenerse.
Esa accin motivacional puede ser fundamental, o bien
auxiliar y accesoria. En la primera se establecen claramente
la conciencia de las obligaciones y la conducta posterior.
La motivacin auxiliar vincula esa conducta con la pena
de la violacin o el fenmeno del cumplimiento. De ah que
la motivacin libre para el cumplimiento de la norma, sea
la creencia de todo orden social. Los realistas jurdicos escandinavos, especialmente Ross, hablan de la conducta desinteresada, en lo que nos parece ser slo un cambio de
denominacin para el mismo fenmeno de que habla el
filsofo polaco.
2. La segunda accin del derecho es educativa, pues
modifica, fuerza o destruye las predisposiciones y capacidades del carcter.
3. Derecho, moral y psicologa
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2. La experiencia jurdica es, primordialmente, la conciencia de ser constreido por el deber o la obligacin.
3. Como encontramos este rasgo tambin en la experiencia moral, tiene que haber una diferencia especfica.
Ella consiste en un rasgo presente en la experiencia jurdica,
pero ausente en la experiencia moral. Por ejemplo, la experiencia, en el derecho, de que el deber que constrie a una
primera persona A est indestructiblemente ligado a un
derecho o reclamo contra A distribuido a una segunda persona B; no ocurre as en la moral. En otras palabras, la
moralidad es meramente imperativa, mientras que el derecho es atributivamente imperativo.
Para elaborar esta teora del derecho, Petrazycki public en 1904 una teora psicolgica que contena los conceptos
necesarios para sustentar sus esfuerzos en el campo jurdico.
La psicologa de la poca de Petrazycki fue principalmente
analtica. El contenido del proceso mental fue dividido en
tres compartimientos: el cognoscitivo, el emocional y el
volitivo. Su sntesis en un proceso mental total no surge
hasta la fundacin de la escuela de la Gestalt8.
Petrazycki, en su obra psicolgica, observ que el proceso mental concreto consista en tres elementos principales:
1) bilateral, compuesto de experiencias pasivas y activas;
2) experiencias unilaterales pasivas; 3) experiencias unilaterales activas. Las pasivas consisten en la cognicin y el
sentir, mientras que las experiencias unilaterales activas consisten en decisiones de la voluntad.
Sin embargo, para los propsitos de su teora jurdica,
las experiencias ms importantes son las de la variacin
bilateral, pasivas-activas. En palabras de Petrazycki: "Unimos en una clase especial todos los fenmenos de la mente
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En el captulo final de El derecho y la moral, Petrazycki se esfuerza por aclarar las bases de fundamentacin
del desarrollo de una teora cientfica acerca del origen y
la evolucin del derecho. Primero afirma que el derecho
es, por una parte, un factor de la vida psicosocial, puesto
que su desarrollo provoca ciertos procesos en las mentes
y en la conducta de los individuos y las masas. Por otra
parte, el derecho mismo es un producto de ciertos procesos
psicosociales, es creado y transformado por ellos de acuerdo
con sus leyes propias. Adems, segn el estudio del derecho
como fenmeno (es decir, poseedor de ciertas caractersticas), la teora jurdica debe encarar esta concrecin bilateral. Encarar, pues, el derecho desde ambos puntos de vista: como factor (construyendo una teora de la accin causal del derecho) y como producto (construyendo una teora
del origen y la evolucin del derecho).
Para establecer tal teora Petrazycki pens que haba
dos disciplinas que facilitaran enormemente su logro. Tales disciplinas son: el derecho comparado y la sociologa.
Pens que a travs del estudio del derecho comparado y de
la comparacin de los derechos de las distintas naciones,
incluyendo las de bajo nivel cultural, existe la posibilidad
de descubrir leyes de evolucin jurdica. Adems afirmaba que la sociologa, a travs del estudio de los procesos y
evoluciones sociales y de su profundizacin sobre los factores
fundamentales, presiones y procesos en la produccin del
fenmeno social, incluyendo al derecho, era ms apta que
la jurisprudencia de su tiempo para estudiar el origen y el
desarrollo del derecho.
7.
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hombres; si no furamos autorizados a hacerlo por el derecho, no tendramos energas para oponernos al hombre fuerte o para luchar por nuestros derechos en caso de ser ellos
desconocidos.
En resumen, sin el derecho como factor factor motivador nuestra conducta sera bastante diferente. El derecho es una energa que pone en movimiento la vida humana y la controla. Sin embargo, la influencia del derecho
va ms lejos. Las acciones ejecutadas en un principio bajo
su influencia como agente motivador, se transforman, a travs de varias repeticiones, en hbitos y comienzan a ser
ejecutadas como acciones casi constantes. En esta forma el
derecho influye en el comportamiento humano todava ms
profundamente. Finalmente, cuando ciertas formas de conducta requeridas por el derecho no son satisfechas, o cuando
ciertas formas de acciones prohibidas por el derecho se
cumplen, ste se manifiesta como un poder fsico y, a travs
de la coercin, compulsin, castigo y ejecucin, fuerza a los
ofensores a seguir sus requerimientos o impone sobre ellos
una forma compulsiva de conducta: los encierra en prisiones o los elimina del campo vital. En el ltimo caso acta
como un agente de seleccin o eliminacin social de los
"inadaptados". Tales son las formas principales de la influencia del derecho sobre el comportamiento humano: por
su virtud, ellos dan a la conducta una forma definida; cambian enormemente la poblacin mediante la seleccin y
eliminacin; y a travs de todo ello conforman las instituciones y procesos sociales. Las funciones sociales del derecho son dos: la distributiva y la organicista. Siendo en
esencia una idea emocional que distribuye derechos y obligaciones entre los seres humanos, el derecho determina
todas las formas esenciales de las relaciones humanas; estatuye derechos y obligaciones entre los miembros de un
grupo y, en resumen, acta como un agente de reparto.
Indica definitivamente a todos qu, cundo, dnde y en re-
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t que todos stos son procesos que deben siempre ser inferidos. Pero el rol a su vez tiene una faz externa (actuacin del rol). Esta actuacin del rol, equivalente al comportamiento de Newcomb, incluye la realizacin de gestos verbales y motores, la postura y el modo de andar, el uso de
objetos materiales, etctera, y constituye todo aquello que
puede llamarse el proceso de la adopcin de roles. Este
proceso reconoce tres aspectos centrales: nmero de roles;
especialmente los estudios en pequeos grupos, han hecho
posible estudiar las relaciones que se dan entre el nmero
de roles y sus desempeos. A su vez la segunda dimensin
est dada por la intensidad con que los niveles orgnicobiolgicos de la personalidad entran en el desempeo del
rol. Y as se han distinguido numerosos niveles que van
desde el juego casual de los nios con el mnimo de participacin biolgico-orgnica, hasta aquellos que, como en el
culto vud, asumen el rol de moribundo. Entre esos dos
extremos se han mencionado las siguientes categoras: a) rol
dramtico, actuacin mecnica; b) rol dramtico, actuacin
apasionada; c) rol del sujeto hipntico; d) fuga histrica,
rol del amnsico; e) roles que implican estados extticos,
raptos msticos, posesiones, conversiones religiosas, etctera.
Uno de los problemas centrales en la teora del rol se
relaciona con la accesibilidad del actor a su propio rol, esto
es su comprensin de l.
La nocin de s-mismo ha recibido considerable apoyo
en la literatura psicolgica especialmente a partir de la obra
de Gordon Allport. Se lo ha conceptualizado como la experiencia de identidad que unifica la organizacin total cognitiva y emocional. Puesto que el s-mismo es producto
de la experiencia, es importante preguntarnos por las interinfluencias recprocas del s-mismo y el rol, y especialmente
sobre las consecuencias que trae al s-mismo la adopcin
constante de un rol o sistema de roles. En segundo lugar,
la averiguacin de las variaciones que en el cumplimiento
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L CAMINO DE LA INTEGRACIN
CAPTULO III
EHRLICH
1. Derecho viviente y sociedad
A menudo se ha ignorado lo que considero una destacada aportacin de E. Ehrlich a la fundacin de la sociologa del derecho. sta consiste, en primer trmino, en su
conceptuacin del derecho viviente, tal como es efectivamente observado en la conducta cotidiana de una sociedad,
sus grupos e individuos; en segundo lugar al distinguirlo del
derecho que constituyen solamente las normas jurdicas, promulgadas por el Estado y dirigidas a los jueces y administradores de justicia, las cuales pueden hallarse en concordancia, conflicto o antagonismo con el derecho vivo.
Al hacer del derecho viviente el objeto plenario de la
sociologa del derecho, deja para la ciencia jurdica el estudio de las normas que regulan el conflicto entre las exigencias cambiantes de la vida social y los textos legislativos.
Pero, adems, Ehrlich vio en el derecho una trama indisoluble de la vida social, y lo sita, aun en ausencia de toda
normacin expresamente sancionada por el Estado en el orden interno de la asociacin, esto es, del grupo. Cada grupo vive as el derecho, consistente en actitudes colectivas o
individuales en cualquier aspecto de la vida social.
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Sociedad y orden
Ehrlich concibi la asociacin como la unidad de la sociedad en lugar de los individuos abstractos. Esta visin
contrastaba con la de aquellos de su poca que tenan una
orientacin individualista derivada de las escuelas de derecho natural.
De acuerdo con esta perspectiva, defini la sociedad
como ".. .la suma total de las asociaciones humanas que
tienen relaciones mutuas"; defini la asociacin como "una
pluralidad de seres humanos que, en sus relaciones recprocas, reconocen ciertas reglas de conducta como vlidas y
al menos generalmente, regulan sus conductas de acuerdo
con ellas. Es dentro de la asociacin social que las normas
sociales tienen su origen"2.
En adicin a este punto de vista, vio la sociedad como
un organismo que evoluciona progresivamente. Habla de
etapas de desenvolvimiento, seleccin natural y lucha por
la existencia.
Las asociaciones sociales que forman la base de la sociedad difieren de acuerdo con el nivel de desarrollo evoIucionario. Describe el desarrollo de las asociaciones sociales expresando que: "en las etapas inferiores de desarrollo,
el orden social de la humanidad descansa exclusivamente sobre las asociaciones genticas, y en su unin en tribus y
1
haw,
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naciones. Por lo tanto, estas asociaciones cumplen un nmero de funciones. El clan, la comunidad del hogar, la familia, son asociaciones econmicas, religiosas, militares y
legales; constituyen una comunidad dejenguaje, pautas ticas y vida social. Pero en sociedades ms avanzadas estas
funciones estn gradualmente separadas de las asociaciones
genticas; surgen grupos de distinta clase que agregan sus
nuevas funciones, tomando sobre s las funciones originales
de las asociaciones genticas. Son la comuna, el Estado, la
comunidad religiosa, la sociedad, el partido poltico, la agrupacin social, el club social, la asociacin econmica en
agricultura, comercio e industria, la sociedad cooperativa,
asociacin de los miembros de una profesin, todas las asociaciones conectadas con el transporte de personas o bienes".
Entre los pueblos de ms alto grado de civilizacin,
un hombre se transforma en miembro de un nmero incalculable de asociaciones de las ms diversas ndoles; su vida
se torna ms rica, ms variada, ms compleja. Y, en consecuencia, las otrora poderosas asociaciones genticas languidecen, y en parte decaen... Todas las asociaciones posteriores estn en relacin de pronunciado contraste con las
asociaciones genticas. Con unas pocas excepciones, cada
hombre pertenece a una asociacin gentica. No hay necesidad de otras asociaciones. Uno nace dentro de la asociacin gentica. Pero ser miembro de las otras asociaciones
es cuestin de unin voluntaria y recepcin. La asociacin
gentica debe su existencia a impulsos inconscientes; las
asociaciones posteriores son resultado de la actividad humana consciente. Y este contraste se realza con cada avance
de la civilizacin3.
El orden jurdico, como parte de la sociedad, tambin
evoluciona; en las primitivas etapas de desarrollo consiste
enteramente en el orden interno de las asociaciones huma3 Ehrlich, ob. cit, p. 27-28.
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as. Cada asociacin crea su propio orden interno con normas que son obligatorias para los miembros de ella. Las
normas jurdicas determinan el orden interno. Define la
norma jurdica diciendo que es: "el comando legal, reducido a la prctica, como se obtiene en una asociacin definida, tal vez en muy pequea medida, aun sin ninguna formulacin en palabras". La norma jurdica es una de las
reglas de conducta.
Las realidades del derecho son ciertos fenmenos que
forman las bases del orden econmico y social en la vida
humana. Las reglas de conducta, incluyendo las jurdicas,
derivan de estos hechos de la ley. Los hechos del derecho
son la usanza, la dominacin, la posesin y la disposicin4.
Todo el orden econmico y social de la vida humana
est basado en la siguiente mnima cantidad de hechos:
el uso, la dominacin, la posesin, la disposicin, habitualmente por contrato o por disposicin testamentaria. Estos
hechos, por su mera existencia, determinan las reglas de
conducta para las asociaciones que estn comprendidas en
la sociedad humana. Estas reglas, evidentes por s, no son
exclusivamente normas jurdicas. Son los elementos en los
cuales se resuelve la infinita diversidad de los fenmenos
de nuestro mundo legal, y en parte tambin del mundo de
las otras normas.
Uso, para Ehrlich, significa lo que nosotros llamamos
status y rol. El uso determina la posicin de cada miembro
en una asociacin de acuerdo con su funcin. La dominacin se refiere a las relaciones de dominacin-subordinacin. Para Ehrlich, la posesin es un hecho de derecho en
el sentido de que es el poseedor quien emplea y utiliza la
cosa, segn su propsito econmico. "El poseedor de la cosa
gana la ventaja econmica, sea que tenga o no la propiedad.
* Ehrlich, ob. cit., cap. V, p. 85-103.
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taban directamente; ms tarde extendi su inters a materias que no estaban directamente relacionadas con l. Pas
mucho tiempo, todava, antes que el Estado comenzara
a promulgar leyes.
Los presupuestos bajo los cuales la ley del Estado
puede surgir, estn condicionados a la naturaleza de ella
como orden dirigida a las cortes y otros tribunales. Puede
provenir nicamente de una persona que tiene el control de
la administracin de justicia. Antes que el Estado pueda
crear la ley de esta manera, la administracin de justicia
debe ser unitaria, hasta cierto punto. Los poderes del Estado tienen que haber alcanzado un grado de desarrollo
suficiente para asegurar la realizacin de las rdenes del
poder central en todo el territorio del Estado. Esto incluye un cierto desarrollo militar y un esbozo de departamento
de polica. Por ltimo, la ley del Estado est condicionada
a ciertos factores de psicologa popular. El Estado debe
poseer el elemento humano del que puedan seleccionarse
los jueces y sus auxiliares competentes.
3. El derecho viviente
El concepto ms importante de Ehrlich es el del derecho viviente. El derecho viviente es la ley puesta en prctica; es la ley que domina la vida misma, aun cuando no
haya sido positivizada en proposiciones jurdicas5.
De acuerdo con Ehrlich, no todo el derecho se encuentra en proposiciones jurdicas o en el derecho escrito.
De hecho, el Estado no podra dictar leyes que cubrieran
todos y cada uno de los aspectos de la conducta humana.
En muchos casos puede ser regla una prctica dada,
que nunca obtuvo la atencin del legislador o de las cortes,
6 Ehrlich, ob. cit, p. 493.
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derecho viviente, que no es la parte del contenido del documento que las cortes reconocen como obligatorio cuando
ellas deciden en una controversia legal, sino slo la parte
que los actores observan en la vida diaria. El contenido
legalmente operativo de ellos no da informacin segura
de los efectos no propuestos por las partes, ni de los queridos. Hay mucho en ellos que es simplemente tradicional;
esta parte se copia de un libro de formas por la persona que
libra el documento, pero nunca refleja el sentido otorgado
por las partes.
Para encontrar aquel derecho viviente que no se puede hallar en documentos, se debera, de acuerdo con Ehrlich, "abrir los ojos para informarse observando la vida
atentamente, preguntar a la gente y anotar las respuestas".
Algo as como la encuesta contempornea.
Apela Ehrlich al mtodo histrico y etnolgico de manera que se pueda entender el presente a travs del estudio
del desarrollo del derecho viviente. Este mtodo particular
tena como objeto la comprensin de la forma actual del
derecho viviente. Contrasta as con el mtodo utilizado
en aquella poca por los miembros de la escuela histrica,
que consista en estudiar la ley en su forma escrita originaria, teniendo en cuenta slo la intencin del legislador.
4. Los cambios sociales
Ehrlich presenta varias observaciones sobre el derecho
y sus transformaciones sociales. Encuentra que la razn primera para los cambios en la ley es el hecho de que los hombres y sus relaciones se transforman.
Todo desarrollo jurdico, por lo tanto, est basado en el
desarrollo de la sociedad, y el desarrollo de la sociedad
consiste en que los hombres y sus relaciones varan en el
curso del tiempo.
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El colectivismo trata de contrarrestar este derecho y poder de dominacin, esforzndose por lograr la creacin por
el Estado y por la sociedad de nuevas comunidades, o el
desarrollo por el Estado o por la sociedad de las que ya existen. Se espera as que ayudar y sostendr al individuo en
su lucha por la vida (derecho de asociacin, agremiacin
para el comercio, organizaciones para el bienestar comn).
El individualismo y el colectivismo son valores de una
sociedad que guan alternativamente la formulacin de las
leyes e influyen sobre otras esferas de la actividad humana,
como el arte, la literatura, la filosofa, etctera. El concepto de justicia es ms elaborado por Ehrlich. La justicia tiene un significado subjetivo y relativo. La justicia no es un
principio umversalmente vlido, sino algo que tiene un significado distinto para las distintas personas y grupos. Lo
cierto es que, muy a menudo, al mismo tiempo, principios
opuestos se conciben como justos, algunas veces en diferentes estratos sociales, en crculos que son lejanos entre s, pero
con igual frecuencia por gente que est en una relacin
muy ntima unos con otros. Ambas partes de un pleito estn generalmente convencidas de la justicia de su causa, y
tal vez tengan razn, porque cada uno apela a una diferente
idea de justicia10.
Representa as Ehrlich un aporte central a la fundacin de la sociologa del derecho.
CAPTULO IV
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La
ob.
ob.
ob.
ob.
ob.
cit.,
cit.,
cit,
cit.,
cit,
p. 32.
p. 34.
p. 35.
p. 35.
p. 46.
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Sin duda alguna, son muy acertadas las crticas al realismo jurdico norteamericano formuladas por Hall", especialmente su olvido de la normatividad jurdica. Pero no es
menos verdadero que les cabe el acierto trascendente de poner de manifiesto las caractersticas creadoras del rol judicial; ms an, la profunda insercin social histrica del juzgador. Los jueces como historiadores de lo que existe, y los
historiadores como jueces del pasado, encierran la semilla
de lo que Frank sostuvo. Se ha destacado tambin, en la
escuela egolgica argentina de Carlos Cossio, el rol protagnico del juez. Pero adems, para Jerome Frank, el juez
es autor y actor, en este teatro en que se decide la historia
personal y social.
Y cmo decidir?, se pregunta Frank. En el derecho
codificado, alguna vez los jueces dejan el papel agnico de
su decisin en manos de lo que llaman "la letra de la ley".
Pero agrega Frank: Cada caso es una obra de arte, y no una
demostracin certificada. Y es all, en el punto del supremo
juzgar, donde el derecho deja de ser materia de preceptos
y compensaciones, y llega al mundo de lo trascendental:
generosidad de corazn, claridad de mente, y la pacfica sal
de la f e . . . El derecho sufre por la conceptuacin de una
profesin intelectualista. Desde luego, lo es. Pero no es
cientfico en el sentido de una creencia cuyas normas sean
impersonales y lejanas a la conducta y la pasin humana.
Emocin y conducta (behavior) son la materia prima de la
que se forma el derecho, en un modo o en otro18.
Evidentemente, las nociones prevalentes en nuestra
estructura social sobre cmo se alcanza una definicin de
17
Hall, Jerome, Razn y realidad en el derecho, Buenos Aires, Depalma, p. 66.
18 Frank, ob. ct, p. 175-176. Tambin Frank, Jerome, Short of Sickness and Deaih: A Study of Moral Responsibity in Legal CrUicism, en
"New York University Law Review", vol. 26, p. 545-633. Asimismo, Jerome
Frank's Contributions to the Philosophy of American Legal Realism, en "Vanderbilt University Law Review", 1958, vol. 11, p. 753-782.
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de la historia de las doctrinas jurdicas deba tener un punto de vista prctico. Es perfectamente propio considerar
y estudiar el derecho simplemente como un gran documento antropolgico. Es propio dirigirse a l para descubrir
qu ideales de la sociedad han sido lo suficientemente fuertes para alcanzar esa forma de expresin final, o cules han
sido los cambios en ideales predominantes siglo tras siglo.
Ms adelante expresa que "la verdadera ciencia jurdica no consiste en el desarrollo teolgico del dogma o en
el desarrollo lgico como en las matemticas, o solamente el
estudio de un documento antropolgico desde fuera. Una
parte ms importante consiste en el establecimiento de sus
postulados desde el interior de deseos sociales acertadamente valuados en lugar de la tradicin".
As, pues, Holmes piensa en una interpretacin del derecho en trminos de conflicto y de una armonizacin de
instintos entre la afirmacin individual y el orden social.
Refirindose a la separacin entre el derecho y la moral expres: "Doy por supuesto que ninguno de mis oyentes
interpretar mal lo que tengo que decir al referirme al
idioma del cinismo. El derecho es el testigo y el depsito
externo de nuestra vida moral. Su historia es la historia
del desarrollo moral de las razas. Su prctica, a pesar de
las violaciones, tiende a formar buenos ciudadanos y buenos
hombres. Cuando remarco la diferencia entre el derecho
y la moral, lo hago con referencia a un fin nico: el del
aprendizaje y comprensin del derecho. Es por esto que
les pido que por ahora se tornen indiferentes a ideas ms
nobles. Si desean conocer el derecho, y nada ms, deben
mirarlo como lo hara un hombre que se preocupa solamente
por las consecuencias materiales que tal conocimiento le permite predecir, no como un buen hombre, que encuentra las
razones de su conducta, sea dentro o fuera de la ley, en las
ntidas sanciones de su conciencia." La ley est llena de
conceptos tomados de la moral, y por la mera fuerza del
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Como ya lo estableca Edwin W. Patterson, en su ensayo acerca de la teora de Pound, es en tres reas fundamentales de la especulacin jurdica donde sta implica
significativas aportaciones. Primero, en el viejo problema
de los criterios objetivos de la valoracin jurdica, en la
que, mientras algunos filsofos operan con axiologas que
yacen ms all de todo tiempo y lugar, otros reducen las
coordenadas axiolgicas a un tiempo particular y a una so-
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dad de situar evaluaciones en tiempos y lugares, y por ltimo el gran valor que Pound otorga a la circunstancia del
derecho, que opera en armona con las condiciones de su
tiempo. Olvida Pound dice Stone que, en ciertas civilizaciones en decadencia, el proceso de armonizar la ley de
tiempos de esplendor con el deterioro y la postracin subsiguientes no implica una mejor realizacin del derecho en
trminos axiolgicos.
Es palpable, asimismo, que la decisin objetiva del
conflicto de intereses lo sea slo en apariencia. Los postulados jurdicos en s mismos envuelven connotaciones
valorativas, ya que su formulacin implica decidirse en pro
de determinada masa de intereses rechazando otros. Asimismo, decidir entre demandas que lesionan en ms o menos los esquemas de intereses es decidirse por criterios de
"ms" o "menos", que no pueden fijarse objetivamente y
que son valorativos.
Hay que hacer notar, finalmente, que la teora de los
postulados jurdicos de la civilizacin implica de entrada
varios problemas importantes, entre ellos la localizacin
geogrfica y temporal de lo que se concepte como civilizacin. Adems, el poder discernir cules sean esos postulados fundamentales articulndolos en una teora coherente. Para cualquier antroplogo cultural o socilogo jurdico
familiarizado con las grandes variaciones subculturales que
existen entre naciones o regiones que tericamente perteneceran a una misma civilizacin, la teora de Pound plantea obstculos insalvables. De todas formas constituye un
intento unificador de los ideales jurdicos.
CAPTULO V
MODERNIZACIN Y ANOMIA
DURKHEIM
1. Introduccin
Un examen detenido de la obra de Durkheim nos permitir redescubrir, sucesivamente, nuevos matices en sus
magistrales intuiciones.
Si en vez de hablar hoy de conciencia colectiva hablamos de proceso de socializacin y valores y actitudes comunes, Durkheim es contemporneo. Ms an: dado que
su conciencia colectiva fue la alternativa nica que le ofreca la psicologa de su tiempo, centrada en nociones psicolgicas extremadamente individualistas, donde cada hombre
eia una entidad autnoma, sin apertura radical y esencial
al mundo, Durkheim se vio obligado a fundar un concepto
social de la conciencia. A sta la llam conciencia colectiva. Pero, obligado a otorgarle los mismos caracteres que
tena la conciencia individual de su tiempo, le otorg caractersticas de superconciencia, pero con independencia
de la individual, si bien presente al nivel de sta por la
"socializacin". Se ha discutido mucho el tema, pero creemos que un valioso aporte de Durkheim al estado de la
ciencia psicolgica de su poca fue ese concepto de la
conciencia colectiva.
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pecto econmico de la organizacin social. Las colectividades constituyen las agencias primarias operativas para
el desempeo de funciones sociales. Adems de la "solidaridad", se necesitan recursos culturales, servicios y facilidades de tipo fsico, etctera.
En la sociedad primitiva, la "ubicacin" de los recursos es adscriptiva. La divisin del trabajo entraa la liberalizacin de los lazos adscriptivos.
Los problemas principales radican aqu en minimizar
los conflictos para utilizar esos recursos y en cmo se puede fortalecer y fomentar el inters general social en una
produccin eficiente.
Para el funcionamiento de un sistema, dice Parsons,
se requiere el prerrequisito de la integracin institucional
de motivaciones.
El concepto de solidaridad mecnica est ligado a la
distribucin y legitimacin de normas en relacin con el
sistema de roles de una, sociedad, o sea la legitimacin de
las instituciones polticas; la solidaridad orgnica se relaciona con la de las instituciones econmicas. Entre estas
segundas, las que conciernen al sistema monetario en s
mismo y a las condiciones en que las transacciones pueden
realizarse. La institucin del contrato, propiedad y ocupacin es esencial en la solidaridad orgnica; liderazgo, autoridad y regulacin son los conceptos centrales en la solidaridad mecnica.
La institucionalizacin de estas esferas se hace por la
normacin jurdica y sus agencias.
La institucionalizacin de la solidaridad orgnica se
logra del mismo modo que la mecnica. En esta ltima,
tambin hay jurisdicciones que establecer, sanciones que
especificar y normas que interpretar.
Es importante hacer notar, dice Parsons, que Durkheim
en sociologa realiz los mismos avances que Freud res-
118
EL CAMINO DE LA INTEGRACIN
MODERNIZACIN Y ANOMIA
\\Q
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EL
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MODERNIZACIN Y ANOMIA
121
Aun hoy, el concepto de conciencia colectiva en Durkheim entraa una aportacin sustancial. Implica ante todo un intento de poner de relieve la importancia de la sociedad como interrelacin sustantiva de la interaccin individual y grupal. Y ms an: le sirve para fundar su
7 Duncan, ob. citada.
122
EL CAMINO DE LA INTEGRACIN
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123
124
EL CAMINO DE LA INTEGRACIN
MODERNIZACIN Y ANOMIA
125
las sanciones cambian de acuerdo con la gravedad atribuida a los preceptos, al lugar que stos ocupan en la conciencia pblica y al rol que desempean en la sociedad.
Es correcto, entonces, clasificar las reglas jurdicas de acuerdo con las diferentes sanciones que las acompaan.
stas son de dos clases. Algunas consisten en el sufrimiento, p por lo menos en cierto despojo, infligidos al
agente. Hacen demandas a su fortuna, su honor, su vida
o su libertad, y lo privan de algo que estaba disfrutando.
A stas las llamamos represivas. Constituyen el derecho
penal. En cuanto al otro tipo, no implica necesariamente
sufrimiento para el agente, pero consiste solamente en volver las cosas al lugar donde estaban, en el restablecimiento
de relaciones problematizadas a su estado normal, sea que
el acto incriminado se restablezca por la fuerza en el lugar
del que se haba desviado, sea que se anule; esto es, que
sea privado de todo valor social16.
A este segundo tipo de derecho, basado en sanciones
restitutivas, Durkheim lo llama derecho cooperativo, derecho contractual, derecho civil y derecho administrativo o
constitucional.
En su clasificacin de las reglas jurdicas, Durkheim
no hace mencin de costumbres, actitudes sociales o convenciones. Todas stas son formas de control social a travs de sanciones sociales, que son administradas de una
manera difusa por cualquier miembro de la sociedad. Sus
leyes represivas y restitutivas son administradas a travs
de sanciones organizadas. Son estas formas de control social las que l cree que pueden tener control jurdico y,
por lo tanto, solamente stas pueden denominarse reglas
jurdicas.
Sabiendo ahora cmo Durkheim clasific las reglas jurdicas, podemos mirarlas en relacin a sus dos tipos de
i Durkheim, ob. cit., p. 68-69.
126
EL CAMINO DE LA INTEGRACIN
MODERNIZACIN Y ANOMIA
127
nal o represivo, por el contrario, solamente especifica sanciones, sin mencionar las obligaciones que ellas implican 18.
No comienza diciendo: "Est la obligacin a la sociedad
y al ser humano", sino "Aqu est el castigo". Sin duda,
si se castiga la accin, es porque va en contra de una ley
obligatoria de la sociedad, pero que no est expresada.
Durkheim da la razn para esta omisin en el derecho penal diciendo que responde a la regla o reglas que
son conocidas y aceptadas por todos en la sociedad. Cuando una costumbre es codificada, lo es porque han aparecido
litigios y nadie est seguro del tipo o la intensidad del castigo requerido. Si la costumbre funciona silenciosamente,
no hay razn para escribirla. Si hay reglas cuya violacin
es castigable y no necesitan expresin jurdica, es porque
no son objeto de discusin, porque todos en la sociedad
sienten su autoridad.
En esta bsqueda de la caracterstica comn a todos
los delitos, Durkheim encontr que cualquier acto que
sacude la conciencia colectiva de una sociedad es considerado crimen por ella. El sentimiento as afectado debe
ser mantenido fuertemente por todos y debe ser claramente
definido dentro de la sociedad. Un acto es un delito porque la sociedad lo sanciona; ningn acto es sancionado
por ser delito19. Esto significa que la sociedad define
ciertos actos como criminales en su naturaleza, y no hay
actos criminales antes de haber sacudido la conciencia
colectiva.
As, cualquiera que sea el tipo social, las caractersticas comunes a todos los crmenes son:
J. Un crimen ofende sentimientos que se hallan en
todos los individuos normales de cualquier sociedad dada.
2. Estos sentimientos son fuertes.
18
Durkheim, mile, The Divisin of Labor in Society, p. 70.
19 Durkheim, ob. cit., p. 74-75.
128
EL CAMINO DE LA INTEGRACIN
3. Son definidos.
Durkheim define el crimen como un acto que ofende
estados fuertes y definidos de la conciencia colectiva20.
Durkheim nos da una interpretacin sociolgica del
delito. Dice que el delito es un incidente natural e inevitable de la evolucin social; y como una cantidad mnima de libertad individual es necesaria para el desarrollo
social, un margen de la sociedad aprovechar esa libertad
y flexibilidad para cometer crmenes. As, l cree que
cualquier sociedad que es represiva en la medida suficiente para prevenir totalmente el delito, producira tal estado
de rigidez social y cultural que no habra progreso en ella21.
En cuanto a la pena, cuya compleja naturaleza ha suscitado siempre opiniones encontradas, Durkheim declara que
una caracterstica del crimen es que determina un castigo
que es una reaccin apasionada o emocional. Esta reaccin emocional es ms manifiesta en las sociedades menos
civilizadas.
Los pueblos primitivos parecen castigar por castigar.
Hacen sufrir por sufrir al agresor, porque el castigo usado
no es justo ni til. Continuarn el castigo hasta que la
reaccin apasionada haya cedido. Esto se hace evidente
en el hecho de que una vez que el violador ha sufrido, la
sociedad contina an con su esposa, sus hijos, su hogar,
hasta que la emocin se calme. Este tipo de accin primitiva suele denominarse venganza.
Durkheim dice que en la sociedad moderna el castigo
es usado para defender la cultura y la sociedad. Miramos
las circunstancias en que ocurre el crimen y la historia de
la vida de la persona que ha cometido el acto que llamamos criminal. Esta actitud puede considerarse un tipo
ideal de justicia y no se encontrara en todos los tiempos
20 Durkheim, ob. c i t , p . 8 1 .
21 Durkheim, ob. cit., p . 80.
MODERNIZACIN Y ANOMIA
129
en nuestra sociedad. Se da todava el elemento de venganza en nuestro castigo de delitos ms graves, violacin y
asesinato, especialmente asesinatos en masa.
Esta reaccin debe ser no solamente emocional, sino
de intensidad graduada de acuerdo con la naturaleza de
la violacin. Tambin debe ser aplicada a travs de un
cuerpo u rgano intermedio del grupo ofendido. Es esta
ltima caracterstica la que distingue el acto criminal del
acto inmoral. Este ltimo es sancionado de una manera
difusa por los miembros de la sociedad indiscriminadamente. En los actos criminales, el castigo o poder de reaccin
se encomienda a un tribunal o cuerpo del gobierno. Es
este grupo el que refleja hasta qu grad los sentimientos
individuales y colectivos han sido afectados22.
En resumen, las caractersticas del castigo son:
J. Una reaccin apasionada, de intensidad gradual.
2. Esta reaccin apasionada proviene de la sociedad.
3. Esta reaccin es reforzada a travs de un cuerpo
constituido.
La definicin de castigo dada por Durkheim consiste
esencialmente en una reaccin apasionada de intensidad
graduada que la sociedad ejerce a travs de un cuerpo que
acta sobre aquellos de sus miembros que han violado ciertas reglas de conducta 23 .
Podemos ver cmo las caractersticas del castigo pueden deducirse de la definicin del crimen ("un acto que
ofende estados fuertes y definidos de la conciencia colectiva"):
J. Un sentimiento fuertemente lesionado determina
una reaccin apasionada.
22
Theory,
EL
130
CAMINO DE LA INTEGRACIN
24
CAPTULO VI
1. Introduccin
Max Weber constituye una fuente mltiple de trascendentales aportaciones a las ciencias sociales, muy especialmente a la sociologa y la sociologa del derecho.
Para comprender en plenitud su orientacin dentro de
la sociologa, hay que examinar su inicial modo de acceder
a la comprensin (verstehen) de la accin humana mediante dos clases de mtodo: la comprensin actual y
la comprensin significativa, la primera centrada en el conocimiento de la conducta externa, que muestra una intencin directa e inmediata con un objeto determinado; la segunda, en el conocimiento de la conducta y sus motivos,
siendo stos muchas veces lejanos a la situacin inmediata.
Esta significacin puede ser de dos tipos: significacin actual de la conducta social, cuyo estudio deba integrarse con un elemento que permitiese comparaciones, y
as Weber cre su concepto de "tipo ideal". Este tipo
ideal debe distinguirse del "tipo real", ya que constituye,
de una parte, una esquematizacin de la experiencia histrica en torno de ciertos valores o caractersticas que se
quiere poner de relieve, y de otra, una sistematizacin ana-
132
EL CAMINO DE LA INTEGRACIN
Martindale, Don, Theory and Ideal Type, en "Symposium on Sociological Theory", Row Petersen, Nueva York, 1958, p. 69.
133
una atomizacin tipolgica. Hempel, por otra parte 2 , distingue variedades de tipos ideales: tipos clasificatorios, tipos extremos y modelos. Hempel sostiene que los tipos
clasificatorios y extremos sern reemplazados ineludiblemente por relaciones estadsticas. Pero encuentra en Max
Weber y sus tipos ideales, esquemas explicativos que contienen normas empricas generales, y por ello poseen aun
hoy significacin relevante.
Max Weber representa una superacin simultnea de
los dos antecedentes ms importantes de su formacin intelectual, como, por otra parte, es bien conocido: en Dilthey y Rickert, el neoidealismo y el neokantismo3.
De Dlthey tom Weber su idea de que la significacin y los valores en la conducta humana son el objeto de
la sociologa. Pero, ms all de Dilthey, consider que
tambin la ciencia sociolgica puede, como las ciencias de
la naturaleza, fundarse sobre leyes causales. Se recordar
que para Dilthey slo las ciencias de la naturaleza pueden
estructurarse sobre la explicacin fctica; las de la cultura, slo por la comprensin (verstehn).
Con Rickert, por otra parte, otorg a las ciencias sociales la oportunidad de una epistemologa rigurosa, pero
no distingui como l entre las ciencias sociales "nomotticas" y la historia, ideogrfica. Por el contrario, Weber
se inspir permanentemente en la historia para la construccin de su sociologa.
El tipo ideal es, pues, una estrategia de explicacin
emprica; est organizado sobre la base del conocimiento
cientfico de que dispone el investigador al tiempo de su
estudio y de las situaciones concretas que trata de comprender.
2
Hempel, Ca! G., Symposium: Problems of Concept and Theory Formation in the Social Sciences, University of California Press, 1952, p. 65-86.
3 Martindale, Don, The Nature and Types of Sodological Theory, Boston, Houghton and Miffilin, 1960.
134
EL CAMINO DE LA INTEGRACIN
135
Miller, S. M., Max Weber, Selections from his Works, Nueva York,
Crowell, 1963.
136
EL
CAMINO DE LA INTEGRACIN
137
de Max Weber que tienen directa relacin con su concepcin de la sociologa del derechoB.
2. Validez
La conducta, especialmente la conducta social, y muy
particularmente una relacin social, puede ser orientada por
los actores hacia su idea o representacin (Vorstellung) de
la existencia de un orden legtimo.
a) La probabilidad de tal orientacin puede llamarse
validez del orden en cuestin. La validez de un orden
viene as a significar ms que la mera regularidad del curso de la conducta social tal como la determinan la costumbre o las situaciones de inters.
b) Solamente entonces el contenido de una relacin
social podr llamarse orden social si la conducta es, aproximadamente y en general, orientada hacia determinados
valores.
En la vida real, la conducta puede ser orientada hacia
un orden por una gran variedad de motivaciones. Pero,
por supuesto, las transiciones de la orientacin de la conducta hacia un orden en virtud de la mera tradicin o la
mera deliberacin racional, son indeterminadas en la vida
realfi.
c) Puede haber una orientacin hacia un orden cuyo significado (como generalmente se lo entiende), no es
necesariamente obedecido; el ladrn orienta su conducta
hacia la validez del derecho criminal o penal, al tratar de
violarlo.
138
EL CAMINO DE LA INTEGRACIN
139
140
EL CAMINO DE LA INTEGRACIN
3. Poder y burocracia
La coordinacin imperativa, sostiene Weber, puede definirse como la probabilidad de que ciertas rdenes especficas (o todas las rdenes) de una fuente dada sern obedecidas por un grupo dado de personas.
Pero estos factores, la costumbre y el beneficio personal, motivos puramente afectivos o ideales de solidaridad,
no llegan, aun tomndolos en conjunto, a formar una base lo suficientemente firme para un sistema de coordinaciones imperativas. Adems, normalmente se da un elemento adicional, que es la creencia en la legitimidad.
Naturalmente, la legitimidad de un sistema de autoridad ser tratada sociolgicamente slo como la probabilidad de que, en un grado relevante, las actitudes apropiadas se van a dar, y que aparecer la conducta prctica
correspondiente.
La autoridad legal es el tipo puro, con el empleo de
personal burocrtico-administrativo. La efectividad de la
autoridad legal se funda en la aceptacin de la validez
de las siguientes ideas interdependientes: 1) que toda norma legal puede ser establecida por acuerdo o por imposicin; 2) que todo derecho consiste esencialmente en un
sistema de reglas abstractas que fueron establecidas normal e intencionalmente; 3) que, por lo tanto, la tpica persona en posicin de autoridad ocupa una funcin; 4) que
la persona que obedece a la autoridad lo hace solamente
en su capacidad de miembro, y lo que hace es solamente
obedecer a la ley; 5) los miembros del grupo corporativo
obedecen a la persona que ocupa la posicin de autoridad,
no como individuo, sino en un orden impersonal.
4. Categoras fundamentales de autoridad legal racional
Dentro de este marco, se dan ocho categoras de autoridad legal racional, sostiene nuestro autor:
141
Los juristas especializados han aplicado las regulaciones de las leyes generales a todos los ciudadanos de los
Estados. En general, ha sido obra de los juristas dar nacimiento a los modernos Estados occidentales y a las iglesias occidentales, dice Weber.
7 Miller, ob. citada.
142
EL CAMINO PE LA INTEGRACIN
Max Weber consider la tica protestante como precondicin del desarrollo industrial en Occidente. Representa as lo inverso del marxismo, en cuanto otorga a la
ideologa y al sistema motivacional una prioridad de causacin en la conducta econmica.
Su teora, expuesta monumentalmente en su obra Protestantismo y capitalismo, se formulara hoy tal vez en trminos de personalidad y estructura social.
Si bien Weber otorga a la orientacin valorativa una
central importancia en la estructura econmica y sus productos, no otorga a la normacin jurdica una funcin explcita en la formacin de la personalidad y viceversa.
Aunque nos parece desacertado clasificarlo, como lo
143
EL
144
CAMINO DE LA INTEGRACIN
I y II.
145
]46
EL CAMINO DE LA INTEGRACIN
11
Inkeles, A., y Levinson, Daniel J., National Character. The Study of
Modal Personlity and Socio-Cultural Systems, en Gardner y Lindsey, "Handbook of Social Psychology", Addison-Wesley, 1959, p. 977-1015.
12 Kelsen, Hans, Teora general del derecho y del Estado, Mxico, Imprenta Universitaria, 1950, p. 183-187.
CAPTULO VII
PARSONS
1.
Introduccin
Parsons, Talcott, y Shils, A. Edward, Toward a General Theory of Action, Nueva York, 1965, p. 42.
148
149
Persons, Talcott, The Social System, Glencoe, Illinois, The Free Press.
150
EL CAMINO DE LA INTEGRACIN
lacionados recprocamente y cada modificacin de funcin tenga efectos sobre el sistema total y sobre cada una
de sus partes.
Para Parsons, como lo veremos ms adelante, personalidad y sociedad son sistemas interpenetrados ms que interrelacionados. Ambos dan testimonio de una orientacin
valorativa y significativa comn, pero luego la personalidad se independiza relativamente como una variacin del
sistema social, primordialmente a causa de la influencia y
de resultas del proceso de socializacin familiar y de la
relacin madre-hijo.
El concepto de rol une los dos sistemas, y representa
la unin vista desde el sistema social. Del lado de la personalidad, la unin se percibe desde las necesidades relacionadas. A partir de una reinterpretacin de Freud, Parsons estudia el proceso de evolucin personalitaria como la
adquisicin gradual de niveles cada vez ms complejos de
cognicin, valuacin y accin. Esos niveles se desarrollan
por un proceso de diferenciacin interna, y el trnsito de
estadios ms simples a otros ms complejos. El agente socializador es esencial en la trama, y ya, desde las primeras
semanas de vida del nio se establecen pautas predictivas
y normativas. Esto es, que el sistema de control social es
un elemento bsico integrante de todo proceso socializador.
Y en ese aprendizaje estn comprometidos todos los
estratos de la personalidad, de modo que Parsons va ms
all que Freud cuando proclama que incluso el inconsciente est abierto a la socializacin. Anlogas ideas desarrollamos ya hace algunos aos3.
La integracin de personalidad y sociedad radica, en
ltima instancia, en la estructura de la motivacin. La
conducta desviada y la criminosa son por tanto orientacio3
Oatvia, O., y David, P., Apuntes para una psicologa del comportamiento, Tucumn, Universidad Nacional de Tucumn, 1955.
151
152
EL CAMINO DE LA INTEGRACIN
53
154
EL CAMINO DE LA INTEGRACIN
155
156
EL CAMINO DE LA INTEGRACIN
Hay aqu dos procesos continuados: un proceso de interaccin social y un aspecto personalitario interno, y Parsons considera su intento central la articulacin sistemtica de los dos niveles.
La socializacin, desde el punto de vista de los agentes de ella, debe avizorarse como un proceso donde la participacin de los que socializan asume formas diferentes al
comienzo y al fin del proceso. Al comienzo, son "cmplices" del que aprende; de esta forma pueden ayudarle
a vencer las dificultades del aprendizaje; pero al mismo
tiempo son representantes del orden social legtimo, y desde esta nueva perspectiva exigen al final del proceso otra
conducta que la represente.
Esto es, para Parsons, la esencia del sistema de control social: transformacin del objeto, mediante predominio del rol de conformidad sobre el rol de "desviacin".
Por ello, todo agente socializador ofrece un aspecto
dual.
La permisividad y el apoyo se ofrecen para permitir
a los que estn en un subsistema inferior, acceder a un subsistema de mayor generalidad. Y de otra parte, el sistema de negar reciprocidad en caso de fracasos y el de otorgar premios a la conducta con xito, ayuda al nio a superar las frustraciones de su aprendizaje. Es as como
cada etapa de la socializacin entraa un proceso teraputico 13 .
Lo mismo sucede, dice Parsons, en la relacin entre
enfermo y paciente. Primero hay una frustracin que se
manifiesta como aquella que se da en ciertos aspectos del
aprendizaje del nio; luego hay una dependencia hacia
quien sirve como vehculo de ratificacin; y por ltimo
una diferenciacin de poder, en el sentido de que el agen13
157
158
EL CAMINO DE LA INTEGRACIN
CAPTULO
VIII
EL SOCILOGO, EL TRADICIONALISMO
Y LA MASIFICACIN
JEROME HALL
1. Conceptos generales
En un persistente esfuerzo por corregir los unilateralismos ms agudos de la filosofa moderna producto de
una arbitraria separacin de hechos, valores y normas y
buscando una teora adecuada de derecho positivo (con
comprensividad y consistencia), Jerome Hall estructur su
filosofa del derecho integrativo \
La tarea integrativa no puede ser simplemente eclctica, sino que debe reconstruir toda el rea del derecho
positivo. La labor integrativa tambin representa un esfuerzo para comprender la fusin de estas esferas de significacin, no solamente su operacin separada e interreIacionada. Es en la tarea de lograr una sntesis armnica
donde la filosofa integrativa encuentra sus mayores problemas.
La bsqueda de los filsofos jurdicos se centra ltimamente en lo que podramos llamar "el objeto jurdico
del conocimiento", que es en realidad una estructura interconectada y en constante proceso. El proyecto consis1
160
EL CAMINO DE LA INTEGRACIN
tira en: 1) incorporar dentro de la amplitud de la investigacin, tanto como sea posible, las varias fases del objeto jurdico que se desea conocer; 2) estudiar cada fase
en relacin con las dems; 3) estudiarla no solamente en
una condicin esttica (como estructuras), sino como proceso dinmico, y 4) crear un vocabulario apropiado.
El objeto jurdico del conocimiento es la experiencia
del filsofo jurdico en relacin con la aplicacin de la
fuerza organizada por referencia a ciertas situaciones que
conciernen al inters pblico, de acuerdo con normas prescritas que representan valores legtimos (o juicios). Esta
experiencia jurdica es una fusin de ciertos aspectos mentales especficos con el mundo externo de los hechos.
La connotacin de ser algo privado, sugerida por la
descripcin del objeto jurdico de conocimiento como "experiencia" se evita con la idea del "proceso del derecho".
Pero "proceso", si bien es una nocin esencial, si se toma
slo como punto de referencia, resuelve todo en trminos
de funcionamiento, y de esta manera difcilmente llega a ser
inteligible. Se necesitaba una "constante", alguna "identidad" en el "proceso", y de ah la necesidad de una estructura como nocin coordinadora.
As, estructura jurdica y proceso jurdico no son dos
entidades separadas, sino comprenden una sola realidad.
(Al buscar una concepcin que represente la unin de estas dos nociones esenciales, se puede observar que la "situacin socio-jurdica" es preferible a "experiencia jurdica",
ya que la implica objetivamente y tambin incluye la estructura legal.) Juntamente con los trminos "estructura
jurdica" y "proceso", se puede usar el trmino complejo
socio-jurdico, para designar los datos mximos de la jurisprudencia, las unidades del objeto jurdico de conocimiento.
Este concepto enfatiza que es relevante, no la experiencia comunicada, sino la experiencia comunicada y aceptada; y que no solamente las cosas que se perciben por
2.61
162
EL CAMINO DE LA INTEGRACIN
eL
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168
EL CAMINO DE LA INTEGRACIN
imprescindible conocer la historia de Inglaterra en el siglo xvm. De manera que, tanto para responder a preguntas tcnicas, como para descubrir soluciones persuasivas
de asuntos tericos de mayores proporciones, era necesario
hacer investigacin histrica. L3T Inglaterra del siglo xvm
result ser un excelente laboratorio. El funcionamiento de
las instituciones sociales y jurdicas fue tan pronunciado en
aquel siglo, los problemas solucionados estaban tan evidentemente relacionados con cambios culturales inconfundibles, y los mtodos adoptados para resolverlos fueron tan
rpidamente identificados, que result fcil saber qu pas,
qu se hizo, cmo se hizo y cules fueron las motivaciones
de todo ello.
Si estos problemas y procesos resultan ser sustancialmente parecidos a los que constituyen y caracterizan al derecho actual y al proceso y legislacin judicial, los descubrimientos del laboratorio del siglo xvni podran adquirir
el nivel de conocimientos que justificadamente pueden ser
incluidos en una sociologa del derecho.
Pero es otra clase de historia jurdica la que necesitamos para tales propsitos. Sea que en realidad cada
generacin escriba su propia versin de la historia jurdica, sea que los problemas presentados en este estudio
del hurto fueran problemas particulares, de todos modos
se necesitaba una historia que diera respuesta a las preguntas sociales y econmicas, y a las teoras en vigencia
sobre el proceso judicial. Toda historia, incluyendo la del
derecho, est compuesta de hechos individuales; por lo
que el conocimiento del derecho, como el de toda otra institucin, es el conocimiento de series de hechos. Adems
del propsito ya mencionado, el estudio histrico describi
fuerzas e ideas que pueden considerarse como variables de
operacin continuada. El marco del estudio del hurto en
el siglo XVIII, fue construido especificando las lneas principales de cambio jurdico tan simple y claramente como
169
170
EL CAMINO DE LA INTEGRACIN
problemas sociales. Y algunos juicios valorativos elementales estn implicados sin que se haya hecho esfuerzo alguno por establecer su validez.
Los varios tipos de conocimiento ya apuntados, emprico, valorativo, especifico y general, se fusionan en muchos puntos, revelando la complejidad de las ciencias sociales. Y esta investigacin sobre el hurto puede tener significatividad para ese problema, ya que varias disciplinas
sociales se utilizaron en el curso de ella. Desde la perspectiva de la investigacin realizada hasta ahora, la integracin de las disciplinas sociales resulta de su relevancia
a la solucin de problemas. Y esto se puede distinguir inmediatamente de la unificacin lgica de las disciplinas,
lograda a nivel formal.
La integracin de las disciplinas sociales por medio
de su relevancia para la solucin de un problema vital,
es como mirar a un objeto desde varias posiciones diferentes. Las percepciones especficas se acumulan y fusionan
en una percepcin integrada del objeto. Esfuerzos sostenidos y deliberados por llegar a la integracin del conocimiento pueden consistir en la articulacin de los distintos
enfoques, planeando el curso y tipo de investigaciones requeridas para la solucin "total" de un cierto problema, y
ordenando las respectivas soluciones en relacin de unas
con otras.
Hay otra manera de integrar las disciplinas sociales.
Desde este punto de vista la base para la unificacin puede hallarse en los rasgos comunes a los problemas y procesos sociales. Para comprender una situacin problemtica,
es necesario reconstruirla y revivirla con todas las dudas,
certezas, conocimientos, sentido de obligacin y aspiraciones experimentados por los actores originales de la misma.
ste es el punto central, aunque no nico, de insistencia; empatia, participacin en la solucin del problema,
descubrimiento de lo que los actores quisieron significar.
171
Uno de los intentos ms logrados de mostrar la evidente interrelacin entre la evolucin de la vida jurdica y las
condiciones econmicas y sociales de un determinado momento histrico, es el conseguido por Hall, como dijimos,
en su obra Hurto, derecho y sociedad*.
Es menester recordar aqu su esquema terico, segn
el cual la adaptacin del derecho a la vida social cambiante procede a travs de tres momentos:
a) Existe una necesidad o problema social an no contemplado en la normacin.
b) Mediante la sentencia, los jueces tratan de incluir
esa situacin en los esquemas de un sistema normativo que
todava no posee regulaciones expresas para tratar con l.
c) Finalmente, la legislacin se sanciona, cubriendo
esas situaciones no normadas.
4
Hall, Jerame, Razn y realidad del derecho, Buenos Aires, 1959; Living
Lavo of a Democratic Sodety, Indiana, Bobbs Menrll; Comparative Lato and
Social Theory, Indiana, Bobbs Merrill.
172
EL CAMINO DE LA INTEGRACIN
Hemos mostrado, en otras partes, la estructura del pensamiento sociolgico jurdico de Hall. Aqu nos limitaremos a ver cmo, en un rastreo histrico-cultural, indaga la
evolucin jurdica de un determinado perodo social.
Desde luego, las ideas contenidas aqu han sido explicitadas por Hall en otros libros, especialmente Razn
y realidad en el derecho, El derecho viviente de una sociedad democrtica, y Derecho comparado y teora social,
entre otros5.
Sentada primeramente su idea de una filosofa del derecho integrativo, donde norma, valor y hecho coalescen en
la conducta humana, objeto del derecho, y puestas as de
manifiesto sus discrepancias con el ortodoxo positivismo
jurdico, por una parte, y con el ortodoxo sociologismo sin
normatividad, por otra, y ms an, reconocidas las limitaciones del derecho natural, queda al desnudo su posicin
integradora, donde el corazn de la sntesis est dado por
la perspectiva del socilogo del derecho.
Tambin es importante hacer notar que, para Hall, la
metodologa que emplear el socilogo del derecho descarta cualquier dogmatismo u ortodoxia a prior. La eficiencia y la confiabilidad de los procedimientos son la nica gua, y aqu el investigador tiene abiertas las dos grandes alternativas: a) investigar desde una perspectiva en la
que debe, por proceso de "empatia" intuitiva, apreciar
la situacin social y cultural total para captar la unicidad
y la historicidad intransferible de un momento dado, o b)
buscar generalizaciones de condiciones que permitan la formulacin de una teora aproximable a la de las ciencias fsicas; esto es, el proceso decisivo opuesto, pero complementador del anterior.
8
David, Pedro, Hall y Rede. Dos filosofas del derecho integrativas,
en "Anales del III Congreso Brasileo de Filosofa"; Sociologa criminal juvenil, Buenos Aires, cap. I; Instituciones juridico-sociales, en "Estudios de Sociologa", vol. 2, 1962, Buenos Aires.
273
Esas generalizaciones han modelado sus aproximaciones y logros en la metodologa empleada por cientficos que
tratan de buscar y encontrar una norma universal a partir
de la cual puedan formularse leyes y teoras.
Cuando habla de este segundo procedimiento, Hall
hace referencia al tipo de razonamiento que impera en las
ciencias de la naturaleza. Por ejemplo, 1# ley de que los
gases se expanden en proporcin directa al incremento de
temperatura e inversamente al incremento de presin, manifiesta las siguientes caractersticas: 1?) Se hace referencia a todos los gases, la ley generaliza entre los conocidos
y los an por conocer. Aunque los cientficos no han experimentado ni podrn hacerlo nunca con todos los gases
del universo, la generalizacin que hacen es universal. 2)
La generalizacin est basada en evidencias constantes y
el cientfico tiene que reproducirlas para verificar la ley.
39) La ley expresa una combinacin de variables: el volumen del gas por una parte y la temperatura por la otra.
Varios socilogos han seguido esta orientacin y han
formulado "generalizaciones". Un ejemplo es la generalizacin de Weber sobre la evolucin de lderes carismticos
hacia la autoridad legal.
Maine formul tambin una generalizacin sobre el
orden cronolgico del crecimiento jurdico. As sugiri
que el derecho, en las sociedades desarrolladas evolucion
desde el derecho de status hasta el de contrato.
Durkheim generaliz que las sociedades se transforman de culturas primitivas mecanicistas en sociedades orgnicas complejas y que el derecho evoluciona desde normas punitivas a normas retributivas.
Otras generalizaciones relativas al fenmeno jurdico
son: el movimiento del comunismo hacia la propiedad privada, el paso de las venganzas privadas a los castigos aplicados por la sociedad organizada, de la poligamia a la monogamia, de la sociedad de masas a ciertas formas de in-
}74
EL
CAMINO DE LA INTEGRACIN
dividualismo y de organizaciones matriarcales a patriarcales. Los ejemplos que Hall nos presenta, relativos a
generalizaciones sobre la sociedad y su evolucin son los
siguientes:
1) Las observaciones de Bucfier relativas a los estadios siguientes: caza y pesca, pastoril, agricultor, comercio,
industria, finanzas y economas gubernamentales.
2) Kovalevsky y sus postulados: hordas, clanes, nomadismo patriarcal, feudalismo y democracia.
3) La opinin de Pound sobre la evolucin jurdica:
el derecho arcaico o primitivo, derecho estricto, la equidad
y la socializacin del derecho.
Mientras que Hall no busca acreditar o desacreditar
estas teoras, hace notar que todas estas observaciones han
sido hechas tomando como modelo las ciencias fsicas, como otras teoras formuladas por Comte, Spencer, Spengler,
Sorokin y Toynbee.
Hall usa este procedimiento formulando postulados,
revisando la evolucin del derecho penal, y hace notar
el especial cuidado y sentido comn con que debemos
tratar de expresar nuestras generalizaciones, y advirtiendo que debemos comprometernos a mantener una perspectiva realista.
Tanto la sociologa como las ciencias fsicas son diferentes y quiz tambin nuestro modo de conocer acerca
de sus problemas tambin lo sea. Apunta as a la idea
de las ontologas regionales.
El segundo tipo de investigacin utilizada por socilogos jurdicos enfoca casos de estudios histricos especficos. Mientras el modelo de las ciencias fsicas destaca
las amplias similitudes o leyes naturales, el caso histrico
enfoca aquellos factores que aparecen como caractersticas
de una situacin particular o grupo de circunstancias.
Los casos de este grupo de investigacin recogen cada
175
dato, suceso o accin que acaece en una poca determinada, en un lugar especfico y en ciertas circunstancias
que son propias de esa situacin. El anlisis histrico es,
pues, un ingrediente inherente en el estudio de la sociologa jurdica. Los historiadores, concordando con la opinin de Hall sobre historia jurdica, tratan de reconstruir
sucesos del pasado para realizar descripciones de tipos y
para hacernos comprender qu pasa en un lugar y tiempo
determinados.
Los hechos jurdicos tienen relaciones especiales con
ellos; mientras que los historiadores tradicionales se contentan con abstraer hechos concretos de la realidad, los
historiadores jurdicos se ocupan de mostrar cmo una situacin se mueve hacia un fin determinado o hacia sus
cambios futuros. La historia jurdica cultural trata de
agregar una dimensin con contenido social, con valoraciones, funciones y problemas de comprensin de conceptos y prcticas jurdicas. Los historiadores jurdicos tienden a revelar sus filosofas personales al analizar un grupo
especfico de hechos. Un marxista mira hacia la estructura de clases, y a la produccin, en tanto que otro investigador puede considerar la sabidura de los jueces o la ideologa desde factores espirituales; la idea de Hall es observar
los hechos desde el punto de vista de una pluralidad de
causas, procurando hacer un balance entre iniciativa e inventiva y el impacto del progreso.
De cualquier manera, cada una de estas indagaciones
conectadas con un proceso que se mueve desde el pasado
hacia el presente, concluye por aclarar la evolucin del
concepto y de las prcticas jurdicas.
Hall sugiere que la divisin entre los "generalizadores"
y los "casuistas" es desafortunada, pues hay una necesidad
de ambos enfoques en nuestro esfuerzo por comprender
hechos o sucesos relacionados con la sociologa del derecho.
176
EL CAMINO DE LA INTEGRACIN
177
inevitablemente escapa a la ciencia, pese a que artistas, historiadores, psiquatras y politlogos las encuentran importantes y necesarias. Verdaderamente, en el contexto
humano, el tipo de conocimientos que se preocupa de la
motivacin y finalidad es ms significativo que los expresados en pautas comunes de acciones y sucesos traducidos a
amplias generalizaciones. Los dos tipos de conocimiento
son valiosos, por supuesto, y se complementan. Por otra
parte, aunque el nfasis sobre los conocimientos de la individualidad es necesario para apuntalar la corriente que
clama por que la ciencia sea el nico conocimiento, no debera olvidarse que generalizaciones ms amplias tienen un
importante lugar, si bien modesto en el presente, en las
disciplinas sociales de nuestros das, incluyendo la sociologa del derecho.
Hall favoreci el sentido comn pragmtico eclctico
de estos dos enfoques (el anlisis ultracientfico y el tecnicismo histrico-casuista) para lograr una unidad humanstico-sociolgica del derecho. Cada enfoque agrega un tipo nico de conocimiento para comprender el derecho, una
forma propia, que no puede ser reemplazada usando cada
mtodo separadamente.
En resumen, Hall sugiere que esa mezcla heterognea
de investigaciones es apropiada y necesaria, no slo compatible, sino supletoria de la otra. En su sociologa humanista del derecho hay lugar para ambas escuelas y para
cualquier pensador interesado en estos problemas de derecho y sociedad.
El pensamiento de Hall es que la investigacin de la
casustica histrica y de las generalizaciones limitadas basadas en evidencias empricas, se combinan para formar
una sociologa del derecho que segn l ser mucho ms
valiosa, prctica y conveniente. "El objetivo de mi sociologa humanstica del derecho es buscar el porqu y el cmo del fenmeno jurdico". Para lograrlo sugiere: exami-
178
EL CAMINO DE LA INTEGRACIN
nar las leyes positivas; que se estudie el perfil del comportamiento jurdico; que se estudien las prcticas administrativas; que ciertos hechos se coloquen en su perspectiva histrica, y que las respuestas de la sociedad a estos
factores sean investigadas crticamente. Su filosofa es llamada humanista porque encara el entendimiento del comportamiento humano y sus relaciones con el derecho, desde la persona y sus valores permanentes.
El mejor modo de demostrar su personal punto de vista es examinar su obra Hurto, derecho y sociedad, porque
este estudio constituye una aplicacin de dicha concepcin
humanista del derecho y el comportamiento social.
Sirve el derecho como ndice de valores societarios?
Cmo se encuentra la cultura subyacente manifestada y
orientada en nuestras leyes) y prcticas jurdicas? Cmo
varan las leyes que reflejan cambios en actitudes o necesidades? Cmo pueden nuestros conocimientos sobre estos procesos ser utilizados para producir buenas leyes que
reflejen verdaderos sentimientos y necesidades de la poca?
En la obra que comentamos, Jerome Hall se ocupa de
estos tpicos y grficamente demuestra cmo su sociologa humanista del derecho puede ser utilizada para examinar tales interrogantes especficos. Mientras muchas de
las obras se ocupan especialmente de la delincuencia y
de las leyes que la reprimen, su investigacin se dedica
a analizar otra rea del problema. Hurto, derecho y sociedad ilustra claramente cmo la sociedad modifica y moldea nuestras leyes y prcticas jurdicas para cubrir y anticipar necesidades emergentes, y cmo los cambios son
adoptados para mantener el derecho a tono con el ritmo
de la poca.
Hall, fuertemente influido por Ehrlich y Lewellyn, mira con simpata las teoras e investigaciones de stos sobre
el derecho viviente. Opina que el derecho es mucho ms
que nuevos actos o estatutos y casi llega a afirmar que el
EL
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130
E1
- CAMINO DE LA INTEGRACIN
181
ste parece ser un caso tpico, y por supuesto el hombre era un ladrn. Pero, al mismo tiempo, semejante accin no era considerada as por las leyes penales existentes,
era meramente una falta de confianza y normalmente le era
permitido al comerciante entablar una accin civil por daos para obtener indemnizaciones. Hasta entonces el hurto se limitaba a la persona que transgrediendo el principio
de la propiedad privada, se adueaba de algo. Pero si el
representante no haba violado ninguna ley en vigencia,
por qu se lo culpaba?
Hall hace entonces un cuidadoso anlisis del contexto
social, poltico y econmico en que se funda la sentencia
y dice que ella no surgi de repente, sino que se haba ido
gestando desde tiempo atrs. Sustanci esta conclusin observando las condiciones de la Inglaterra de entonces y
mostrando cmo un acto aparentemente ilgico e insignificante se volva relevante, cmo se renuncia apropiadamente a los precedentes, y cmo un comportamiento racional puede hilvanarse de lo que parece ser una gran contradiccin.
El caso fue extensamente debatido en dos ocasiones y
por los ms importantes y nombrados juristas de la poca.
Las dos veces el procesado fue hallado culpable a pesar
de que demostraba que l no haba violado ninguna norma. Como se afirm antes, el hurto se defina como la
violacin de la propiedad privada y la consiguiente sustraccin de objetos ajenos. El representante no haba violado ninguna ley, ya que la mercadera le haba sido transferida voluntariamente y si el comerciante tuvo el poco
criterio de encomendar aquellos valores a quien no lo mereca, era su culpa y l era responsable de la consiguiente
prdida. De cualquier forma, la decisin tomada en este
caso tuvo el efecto de hacer surgir normas vlidas sobre
el problema. Racionalizando la sentencia sobre las bases
de que el representante haba cometido un delito aduean-
182
EI
- CAMINO EE LA INTEGRACIN
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En trminos econmicos el mercantilismo se desarrollaba rpidamente en aquel perodo. Las estructuras feudales haban sido rotas y la transicin haba comenzado. El
comercio internacional floreci, especialmente con los italianos. En el intercambio de mercaderas con Oriente los
comerciantes ingleses adquirieron rpidamente control sobre la industria y ejercieron gran influencia en la economa. Mientras los comerciantes ingleses compraban con
crditos, los italianos realizaban sus negocios al contado y
de esta manera presionaban sobre los precios.
Los ingleses, como resultado, y en respuesta a la actitud de los italianos, amenazaron con romper las relaciones, lo cual determin al senado italiano a sancionar un
decreto que prohiba todo comercio con Inglaterra. Toda
la estructura econmica debi ser modificada y el comercio
exterior fue indispensable, mientras que el rey defenda a
cualquier precio la industria. As emiti salvoconductos a
los comerciantes extranjeros para estimularlos a comerciar
con Inglaterra. Estas cartas eran necesarias y fomentaron
el comercio en la Inglaterra que desconfiaba y tena gran
recelo hacia los empresarios extranjeros.
Eduardo estimul a los extranjeros vendiendo privilegios que ofrecan virtuales monopolios a la Liga Hansetica, para comerciar con lana; les pidi crecidas sumas como crdito y se comprometi con ellos de tal forma, que
lo mantuvieron en el trono que haba recibido de manos
de los partidarios de Lancaster.
Tambin Eduardo era un hombre de negocios y mantuvo gran cantidad de relaciones comerciales fuera de sus
deberes reales, y frecuentemente confunda sus obligaciones de monarca con sus actividades de empresario.
Al mismo tiempo que garantizaba dichos privilegios a
ciertos comerciantes extranjeros, Eduardo creaba una legislacin que regulaba las relaciones mercantiles en ciertas
ciudades claves, donde instal aduanas e inspectores que
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L CAMINO DE LA INTECHAClN
185
observamos el problema desde el punto de vista de las normas jurdicas y de la prctica legal vigente), fue fundamentada en el contexto social, histrico, poltico y econmico, del Renacimiento europeo.
La norma como medio institucionalizador de expresar
valores y conductas fue usada para contemplar necesidades
y para reforzar y proteger otras instituciones de los cambios que se sucedan.
El caso Carrier abri las puertas para la inclusin de
muchos tipos de comportamiento que no haban sido regulados al comienzo por leyes criminales. Dicha sentencia fundament gran parte de las leyes que actualmente
lo contemplan y esclarece as actitudes sobre el problema
del hurto.
Hall utiliza el anlisis comparativo para explorar ms
profundamente la evolucin de las leyes del hurto y la administracin de la justicia criminal. Comenzando por el
caso Carrier, sigue la trayectoria del derecho hasta sus formas presentes (1932). Recopila la legislacin, la jurisprudencia, el comportamiento de los fiscales, los efectos de
los jurados, las actividades de los grupos de presin, el
tratamiento de quienes son condenados por delito, la conducta criminal y las respuestas generales de la poblacin
a ciertas leyes o prcticas.
A la vez que trata de comprender el comportamiento
humano, agrega adems los ingredientes necesarios: historia, economa, tecnologa y sociedad. A travs de este cuidadoso examen, las leyes se vuelven relevantes, los mtodos
de codificacin dejan de ser abstractos, y cabe descubrir
una verdadera sociologa humanstica del derecho.
La forma empleada por Hall en Hurto, derecho y sociedad, es caracterstica de su concepcin de la sociologa
jurdica. Es dinmico, con conclusiones y soluciones orientadoras, y propende, en un esfuerzo consciente, a usar am-
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EL CAMINO DE LA INTEGRACIN
CAPTULO IX
LA SNTESIS INTEGRADORA
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EL CAMINO DE LA INTEGRACIN
LA SNTESIS INTECBADORA
189
cada tipo de civilizacin, cada costumbre, objeto, materiales, ideas y creencias desempean una funcin vital.
c) El postulado de la indispensabilidad, por el cual
se asume: 1) que existen ciertas funciones que son indispensables en el sentido de que, si no se las ejerciera, la
sociedad, o el grupo, o el individuo, no sobreviviran, y 2)
que hay ciertas formas culturales o sociales que son indispensables para llenar esas funciones.
Esto ignora, dice Merton, que hay estructuras sociales
alternativas que, en circunstancias dadas, desempean las
funciones del grupo. Puede decirse, afirma Merton, que
as como una estructura dada puede tener funciones mltiples, as tambin la misma funcin puede ser alternativamente desempeada por estructuras alternativas. Merton concluye que en cuanto al primero, el postulado de
la unidad funcional de la sociedad, no debe ser un postulado que se asuma a priori, sino que es una cuestin de hecho pendiente de verificacin, y susceptible de grados varios de cumplimentacin de la realidad. En cuanto al postulado segundo, el del funcionalismo universal, represe que
hay tambin consecuencias disfuncionales en el ejercicio de
toda funcin, y, finalmente, con respecto al tercer postulado, el de la indispensabilidad de funciones y estructuras,
pinsese en la existencia de alternativas para ambas.
La estructura social como un todo es tambin un sistema en el cual se advertiran subsistemas menores, esto es
las instituciones. Ahora bien, en la institucin en s cabe
discernir otros subsistemas, como los de poder, comunicacin, status, etctera. Ello implica que el concepto de sistema es meramente distributivo y su extensin depender
del punto de vista que se adopte. Lo importante es que
seala interrelacin entre las diversas partes de un todo.
Como sistema, toda institucin posee algn grado de
autonoma, esta es la cualidad nsita en todo sistema de po-
190
EL CAMINO DE LA INTEGRACIN
der determinar modificaciones y cambios en virtud de fuerzas propias y no como resultado de factores externos. Como todo sistema la institucin se encuentra en situacin.
Y posee la cualidad de encontrarse en equilibrio o constancia.
Si desde las relaciones que toda institucin posee con
su situacin, analizamos su estructura, encontramos que se
distinguen en ella un sistema externo y otro sistema interno.
Ms que de dos sistemas, sin embargo, se trata de dos grados de nfasis en ciertas funciones. En el primer caso se
comprenden todas las actividades con que la institucin
encara su ambiente:
a) Establecer y modificar objetivos.
b) Asegurar soporte ambiental para su desarrollo y
mantenimiento.
c) Modo de enfrentar otras instituciones.
Entre los ltimos mecanismos pueden consignarse la
competicin, el conflicto y la cooperacin. Por ltimo, las
instituciones poseen mecanismos para apreciar el grado de
adhesin del ambiente, esto es el mayor o menor estmulo
con que se las acoge. Desde la perspectiva del sistema interno, puede discernirse en toda institucin la presencia de
ciertos mecanismos, por los que ella asegura su supervivencia. En primer trmino, el reclutamiento de aquellos
elementos de que se constituye. En segundo lugar, mecanismos de ubicacin de tales elementos en ciertos niveles
de la estructura institucional. Y, por ltimo, el proceso de
socializacin o de transmisin cultural, por el que aseguran
la transmisin de modos de conducta propios. Toda institucin debe mantener su patrn estructural, y lo hace
mediante procesos de socializacin, adoctrinando a la comunidad en los modos de conducta que se requieren en
las instituciones, y luego canalizando la tensin institucional, esto es, mecanismos por los que la institucin trata de
LA
SNTESIS INTEGRADORA
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EL CAMINO DE LA INTEGRACIN
dicaba que el tab prevena contra degeneraciones biolgicas. Tal explicacin parece tener muy poco mrito.
Las sociedades primitivas parecen no tener inters en la
gentica y los antroplogos han demostrado que muchas
de ellas no tienen siquiera la idea de la paternidad biolgica. Las funciones del incest tboo son ms bien latentes.
Tiende a prevenir conflictos familiares. Puesto que el impulso sexual es fuerte, el tab determina que el padre no
compita con el hijo, como amante de la madre, ni la madre
con las hijas, ni el hermano con el hermano. Y desde la
perspectiva de la sociedad como un todo, el incesto tiende
a dotarla de un complejo de unidades matrimoniales, cada
una de las cuales conecta dos familias directamente y muchas ms indirectamente, y contribuye as a la estabilidad
del matrimonio.
Importante, asimismo, en la diferenciacin de tareas
que toda institucin supone (rol differentiation), es el hecho de que, a su vez, el rol institucionalizado es patrn especfico de conducta que nos dice cmo debe desempearse una determinada funcin: el rol del padre, de la madre,
del empleado, etctera. Lo importante de todo rol es que
se interrelaciona con otros. Implica la presencia de otros.
Debe distinguirse tambin el caso del desempeo de un
rol cuyas normas no se han internalizado (rol-acting) del
caso contrario (rol-playing). Hay que considerar tambin
la relevancia o concordancia del desempeo de un rol,
de la definicin dada por la institucin y sus normas.
La institucin es, pues, un sistema de roles. Ahora
bien, caso frecuente es el de conflicto de roles, por ejemplo,
cuando una misma persona, desempeando dos o ms roles
diversos, encuentra que ellos se hallan en relacin conflictiva en sus etapas del actuar. El desempeo de un rol institucionalizado puede verse entorpecido por la concurrencia
de factores que surgen de tres reas:
LA SNTESIS INTEGRADORA
193
IQ4
E- CAMINO DE LA INTECflAClN
Ogburn articula su teora de la laguna cultural (cultural lag) para dar razn del cambio institucional. La
sociedad consiste en dos grandes sistemas: la cultura material y la no-material, o para decirlo mejor, tcnicas y sistemas de valores. Ahora bien, el ritmo de cambio tecnolgico excede siempre al ritmo de cambio cultural, produciendo una laguna entre ambos.
Finalmente, debemos mencionar el hecho de que las
concepruaciones que se den en la institucin, pueden poner nfasis en uno de los tres aspectos fundamentales siguientes:
a) Conducta efectiva de sus integrantes.
b) La definicin normativa de esa conducta.
c) Los valores que emergen institucionalmente.
Para la primera concepcin, la institucin es un sistema de conducta efectiva que como tal puede o no estar en
concordancia con la conducta normada. Aqu es donde
surge el problema de la relacin entre el plano fctico y
normativo de la institucin y del relativo divorcio o alejamiento que puede darse entre ellos.
Para los que insisten en definir la institucin como un
sistema de normas, es la conformidad con la norma la que
define la institucin. Por ello, y slo as, una institucin
es normal. Es decir que, habiendo internalizado el actor
la norma, en una situacin concreta tiende a conformar la
norma desinteresadamente. Es decir, que cuando estas motivaciones a la accin son parte del cdigo tico positivo
del grupo, las motivaciones son desinteresadas. Aqu radica una distincin que ha sido llevada a sus mximos y
profundos desarrollos por el ilustre socilogo Alf Ross, figura destacada de la sociologa jurdica.
Por ltimo, para quienes la institucin es un complejo
valorativo, las instituciones son sistemas relacinales sociales que motivan la lealtad pblica, ya que tales sistemas
LA SNTESIS INTEGRADOHA
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LK SNTESIS INTEGRADORA
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dica que utilizando la problemtica del integrativismo, haga uso del frtil campo que ofrece la teora funcionalista
en el panorama sociolgico contemporneo.
Hall y Reale por una parte, y Parsons y Merton por
otra, posibilitan una sntesis creadora.
Esto en lo que respecta a la teora. En lo que concierne a la investigacin concreta, hay que insistir siempre
en las interrelaciones entre teoras e investigaciones. Todos los mtodos de investigaciones accesibles al socilogo
contemporneo, desde modelos matemticos, hasta el uso
de tcnicas de cuantificacin, pasando por el empleo del
mtodo de casos, cuestionarios, entrevistas, etc., son igualmente valiosos en una investigacin sociolgico-jurdica que
inquiera por las instituciones.
Hemos pasado revista, a lo largo de los captulos anteriores, a significativas aportaciones al rea de la sociologa del derecho.
Ahora corresponde sistematizar nuestra posicin, ya anticipada. Creemos ante todo, que la sociologa del derecho
puede ofrecer un rea de sntesis para los unilateralismos
y dicotomas de la ciencia social de nuestro tiempo. Es
decir que puede ofrecer en unidad, y desde las constataciones de la ciencia social contempornea, una perspectiva
integrada del hombre y de sus instituciones.
Y al hacerlo, evita lo que ha constituido el primer obstculo para la integracin de la disciplina: el provincialismo epistemolgico.
El primero y fundamental punto de partida est en la
unificacin de perspectivas contradictorias. Nuestro modelo epistemolgico rinde tributo a la vez a la teora y a
la investigacin socio-jurdicas, indisolublemente unidas.
En segundo lugar, creemos en la posibilidad de utilizacin de la ms variada metodologa. Debemos de una
vez por todas abandonar las polmicas estriles entre modelos unilateralmente concebidos de la ciencia social.
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EL
CAMINO DE LA INTEGRACIN
LA SNTESIS INTEGRADORA
201
mas de roles estn organizadas centralmente en esa normatividad. El sistema estatal de normas, como las de las
organizaciones menores, es slo una administracin centralizada de los procesos relativos a la adaptacin jurdica.
Y es como una flexible red que cubre, de acuerdo con
el tiempo social-histrico, zonas diversas de normatividad
conductal.
El rol de los jueces es aqu, en esta subcultura de
administracin jurdica, de importancia central, por ser el
portavoz de la institucionalizacin jurdica.
Toda institucin, como vimos, necesita que alguien exprese, con autoridad, esto es, con poder de decisin, las
normatividades en vigencia. Es lgico pensar que no hay
razn para buscar explicaciones esotricas a la presencia
del juzgador en todo tiempo y circunstancia.
Tambin resulta obvio elucidar el problema del rol de
los jueces desde el punto de vista de la creacin o repeticin. El que decide sobre usos sociales, est inevitablemente condenado a crear, en cada decisin, una orientacin normativa dada. Nada ms lejos de una funcin
puramente mecnica o de repeticin.
En cuanto a la historicidad de la conducta, el cambio
es una condicin esencial de lo social, y tambin el conflicto.
Como ya dijimos en una oportunidad, el remanso esttico del funcionalismo ha ignorado ese centramiento en
la humanicidad, y dentro de sus lmites reposa la vida
social-histrica.
Por eso, estas explicaciones estuvieron inauguradas por
el concepto central de que el objeto de la ciencia jurdica
es la conducta, que expresa normas, realiza valores, y en
caso de desviacin, es y debe ser penada con sancin. Esta definicin, debida a la inspiracin de Hall, ha sido explicitada al mostrar el engarce indisoluble de toda conducta, existencia al fin, en y con la estructura social como
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EL CAMINO PE LA INTEGRACIN
un todo, y al mostrar tambin sus facetas desde la personalidad, el sistema social y el cultural, en su triple perspectiva. Es as como la sociologa del derecho puede constituir un rea de sntesis de la ciencia social de nuestro
tiempo.
PARTE SEGUNDA
CAPTULO X
CONFLICTOS Y DILEMAS
DE LA SOCIEDAD EN DESARROLLO
1. Conceptos generales
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208
b) Normas jurdicas que no son ejercidas por la comunidad, sino que son reemplazadas por otras vas de accin. Como ejemplo muy comn debe recordarse la figura del adulterio que, legislada en varios cdigos penales
latinoamericanos, no es utilizada "por los cnyuges ofendidos ante los estrados penales debido a que las valoracin
nes vigentes comprometen su nombre y prestigio. Claro
est que la crnica diaria registra frecuentes casos en que
los cnyuges deciden hacerse justicia por su propia mano.
c) Prescripciones jurdicas universalistas y prcticas
vigentes particularistas. Bien conocida es esta situacin en
la literatura sociolgica contempornea. En Amrica latina, las prescripciones jurdicas universalistas estatuyen que
todos sern tratados en igualdad de condiciones, tanto en
la decisin de casos judiciales como en la rbita administrativa de la burocracia estatal y privada. Pero cuando
estas normas universalistas se llevan a la prctica, los que
las ponen en ejecucin deciden muchas veces sus casos
en funcin de vnculos de poder, amistad, parentesco o pasiones personales. Hay una circunstancia estructural sotuyen el "yaicupakuy", ndice de la posicin econmica del pretendiente. Si
el padre de la elegida acepta el "yaicupakuy" se origina una fiesta que culmina
con lia embriaguez de los concurrentes y en medio de la cual el indio se lleva
a su casa a la novia, simulando un rapto e iniciando as el periodo de la prueba matrimonial, cuya duracin vara de tres meses a varios aos, segn las
costumbres regionales, y en el que la mujer tiene que demostrar su capacidad
tejiendo, hilando, haciendo ponchos o alforjas, cocinando o ayudando al hombre en sus faenas agrcolas. Terminado el perodo de prueba, si el indio est
convencido de las aptitudes de su mujer, contrae matrimonio con tlla, solicitando el apoyo del "ayllu" y de sus amigos. En caso contrario procede al
"hueschonakuy" o separacin, devolvindola entonces a sus padres, junto con
los hijos que haya tenido durante la prueba. Ninguna sancin social cae sobre la mujer devuelta, quien por el contrario, despus de algn tiempo contrae generalmente nuevo matrimonio, ya mejor preparada.
As, frente a las regulaciones del matrimonio legislado en el Cdigo Civil peruano, como frente a ciertas normas del Cdigo Penal, di "sirvinacuy"
expresa un orden diferente que exige al socilogo jurdico una atencin ms
profunda, a fin de ajusfarlo a las prescripciones normativas, y recprocamente.
209
cietaria que origina bsicamente el funcionamiento particularista de estas normas universales. En efecto, Amrica
del Sur estara entre las sociedades a las que se catalogara
como estructuras con primaca de afectividad (affectivity)
y donde adems los vnculos y estructuras familiares son
tan importantes que sus matices tifien afectivamente las
relaciones que deben regularse de un modo universal y
neutro de acuerdo con las normas. Hay, pues, una estructura societaria con rasgos de particularismo y afectividad que contrasta con la descripcin neutra y universal
de las prescripciones jurdicas. Esta contradiccin de nuestras estructuras socio-jurdicas ha contribuido al escepticismo creciente del hombre latinoamericano con respecto al
funcionamiento eficaz de sus legislaciones. Y tambin en
parte demuestran la ambivalencia con que asumimos nuestras decisiones en casos de conflicto entre normacin universal y prctica particularista. Desde luego, esta discrepancia se da tambin en otras sociedades, pero la intensidad
con que se ofrece en esta zona del mundo nos induce a
considerarla especficamente.
3. Organizacin jurdica formal
y organizacin societaria informal
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la racionalidad burocrtica, al menos una disminucin peligrosa de sus postulados. As, el socilogo jurdico estima
que una de sus contribuciones al problema del subdesarrollo consistir en la estructuracin burocrtica de un modo
que minimice la irrupcin del tiempo sin productividad
propio de la vida tradicional latinoamericana.
5. Crisis de previsiones normativas frente a los fenmenos
societarios de los pases en transicin
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Es evidente que nuestras sociedades ofrecen un verdadero mosaico ideolgico, pero existen instituciones cuya
ideologa representa los lmites extremos de ese movimiento pendular y que, concomitantemente, seala los caminos
de la accin poltica acorde con tales perodos de extrema
reforma o de extremo conservatismo. La ideologa del conservatismo extremo tiende a refugiarse en aquellas instituciones estables, donde cada uno de los integrantes de la
sociedad ha sido adiestrado para desempear un rol que
est previsto en la organizacin social. Esto implica que
cada rol debe tener su posicin societaria. Esa concordancia existira slo, en mximo grado, en aquellas instituciones en que quien ha sido entrenado en un rol determinado
y socializado concordantemente, tiene luego asegurada su
posicin societaria. En la medida en que la institucin
militar, por ejemplo, tiende a alejarse de ese modelo, esto
es, cuando por diferentes razones, aquellos que han sido
entrenados en roles militares carecen de la posibilidad concreta de ejercerlos, en paz o en guerra, la ideologa se desplaza de un extremo conservatismo hacia posiciones ms
atenuadas. El otro extremo, el de la ideologa reformista
extrema, es propio de grupos donde la correlacin entre
roles y posiciones se ve reducida al mnimo o no existe.
Es en el grupo de los intelectuales donde esa relacin se
da muy escasamente en nuestros pases. Y es ese dtachement del intelectual de posiciones societarias concretas, lo
que lleva al mximo su reformismo. Estamos apuntando
solamente a una variable que consideramos de mxima importancia en la aparicin o condicionamiento de las ideologas, sin pretender por ello unificar en torno de esta variable la problemtica compleja del tema, que exige investigacin minuciosa.
Ahora bien, una institucin donde la mayora de sus
integrantes tiene asegurada esa concordancia entre "roles"
y "posiciones" ofrecer una homogeneidad ideolgica cuya
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a) Conformidad.
b) Innovacin.
c) Ritualismo.
d) Abandono o desercin.
e) Rebelin.
En el primer caso, los individuos manifiestan conformidad, en su conducta concreta, con los objetivos culturales, esto es, con los valores y creencias de un sistema sociojurdico, y con los modos institucionalizados de lograrlos.
En la conducta de innovacin se buscan otros medios distintos de los ya institucionalizados para conseguir los objetivos societarios que se aceptan de conformidad. La conducta ritualista es producto de sociedades donde continuas
frustraciones al nivel personalitario han llevado a los individuos a disminuir el nivel de sus realizaciones y por ello
se temen las innovaciones. La conducta se torna as ritualista. Todos quieren jugar sobre seguro. El cuarto tipo,
la desercin, es propio de aquellos sectores que no solamente han abandonado la prosecucin de valores socialmente
aceptables, sino tambin los medios idneos para lograrlos.
El quinto tipo, el de la rebelin, implica una actitud decidida de desafo a valores y a medios institucionalizados.
En el momento actual del desarrollo latinoamericano este
tipo de respuesta se difunde en grandes sectores de su poblacin.
7. Conflictos personalitarios y sistemas socio-jurdicos
Hemos analizado sumariamente la crisis de las instituciones jurdico-sociales como resultado de los diferenciales
niveles de socializacin y de ideologa. En el nivel personalitario encontramos tambin que existen tipos de adaptacin que poseen correlacin, en nuestra hiptesis, con la
insercin de sus roles y posiciones en el nivel institucional.
As, mientras las respuestas de tipo rebelde son predominantes en personalidades donde los valores y modos insti-
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Entre stas, la que se refiere al reemplazo de las motivaciones originarias que determinaron el nucleamiento y funcionamiento institucional, por otras muy alejadas de aqullas. Si bien O'Dea ve esto en forma paradigmtica en el
funcionamiento de las instituciones religiosas, nada impide advertir su aplicacin a la esfera de la institucionalizacin jurdica. Se da muy claramente cuando la influencia
carismtica tras de la desaparicin del lder, se esfuma y
otras motivaciones reemplazan su influencia en la conducta de sus seguidores. El segundo dilema concierne a la
necesidad de objetivar, mediante smbolos, la experiencia
jurdica. Luego ese crecimiento simblico va quedando
meramente al nivel superficial en la experiencia de los participantes y ya no conmueve los estratos profundos de la
personalidad. No obstante, el simbolismo sigue funcionando, pero no ya para unir, sino para expresar ms bien la alienacin de los participantes respecto de las experiencias que
esos smbolos estaban destinados a evocar. Otro dilema,
del mismo sentido que el anterior, es la sustitucin del espritu por la letra. Esto sucede permanentemente en la
experiencia jurdica, donde las normas van perdiendo progresivamente sus significaciones originarias y son finalmente interpretadas en un sentido cada vez ms lejano de su
significacin y funcin primigenias. Pero hay evidentemente un rea que reviste particular inters para el derecho,
y es el duerna de la conversin, o conformidad versus coaccin. Lo cierto es que si bien la institucionalizacin jurdica reposa largamente sobre la socializacin, como ya lo
hemos expresado, esa conformidad, aunque fracasen sus canales de constitucin, es asegurada por la coaccin. Y entre ambas se da el espectro total de la experiencia jurdica.
En sociedades en transicin, donde hay una naciente institucionalizacin de nuevas formas de vida y experiencia, estos dilemas alcanzan particular significacin.
CAPTULO XI
Introduccin
Ver cap. VIII y Sociologa criminal juvenil, 3 ed, Bs. As., 1968.
222
22.T
cionador que el caso del derecho romano, cuya comprensin arroja luz sobre estrategias utilizadas con xito para
enfrentar el cambio, mediante la creacin, transformacin
y anticipacin de modos renovadores de juridicidad. Pinsese, por ejemplo, en el surgimiento del jus gentium. Por
un proceso de creacin judicial, el pretor peregrino, los romanos articulan un cuerpo jurdico nuevo y distinto para
los extranjeros, y romanos y extranjeros, que ms tarde
vivifica con instituciones propias el viejo derecho quiritario
romano. Es coincidente la aparicin del fus gentium con
la expansin de las relaciones romanas a toda la cuenca
mediterrnea. El dominio de los mares que se mantuvo
durante los siglos m y n a. C. condujo a la formacin de
una gran flota comercial y as todas las ciudades del mundo
de aquella poca pululaban de compradores romanos 3 .
El fus gentium inaugura una poca desprovista de solemnidad y formalismo, aquella en que la voluntad de las
partes, no regulada por formas complejas, pudo expresarse
libremente con el alcance que quisieron dar ellas, a la expresin de una conciencia jurdica nueva. Aqu es central
la figura del pretor, enormemente flexible y libre, que posibilit, frente a las soluciones tradicionales, que se articularan otras enteramente nuevas, creadas para responder a
convenciones anteriormente desconocidas.
No fue difcil para los romanos lograr tales avances.
Todas las caractersticas de su sistema socio-jurdico los
llevaron a ello. Primeramente, nunca conceptuaron el derecho como agotado por la legislacin. Para innovar, lo
hicieron por intermedio del pretor. ste, al comienzo de su
gestin, informaba por un edicto a la opinin pblica sobre
las caractersticas de sus concepciones jurdicas, y daba a
conocer el de los anteriores pretores, modificando solamente
8 Arangio Ruiz, Vicente, Historia del derecho romano, Madrid, Reme,
1943, p. 176.
224
225
226
Es un lugar comn mencionar la movilidad geogrfica y social que se acrecienta en las sociedades ms desarrolladas, ya que en ellas se genera un distinto tipo de migracin caracterizada por la innovacin tecnolgica y que
no tiene nada que ver con la movilidad rural-industrial de
naciones en estados ms elementales de tal evolucin, como
la nuestra. Por ejemplo, entre marzo de 1968 y marzo
de 1969 han migrado, cambiando de domicilio en Estados
Unidos, casi 37 millones de personas, lo que representa casi
un quinto de su poblacin total; solamente en la ciudad
de Washington, los listados de la gua telefnica en ese
perodo muestran ms de un 50% de nuevos nombres, sobre una poblacin de 885.000 personas. En nuestro pas,
entre los censos de 1960-70, debido a migraciones netas,
sin tomar en cuenta el crecimiento vegetativo, se muestra
que en el rea del Gran Buenos Aires se ha producido un
incremento del 30% de la poblacin, mientras se despueblan las provincias de Tucumn, con una prdida de
170.370; Chaco, 122.158; Entre Ros, 121.405; Santiago del
Estero, 100.100; Catamarca, 100.000; San Luis, 80.000; La
Rioja, 80.000; San Juan, 41.443, y en menor orden Corrientes, Salta, Jujuy, Formosa, Misiones y La Pampa; reciben
migrantes Tierra del Fuego, Santa Cruz, Chubut, Neuqun
227
228
cia entre los sectores ms desposedos de todas las sociedades respecto del reparto actual de bienes y posibilidades.
Entre los factores que intensifican tal estado de cosas est
la desigual informacin y acceso a la proteccin de un orden jurdico detenninado. La razn es que el manejo de
ese orden est reservado a especialistas, para quienes el
ejercicio profesional se basa en retribuciones que los sectores ms desposedos no pueden pagar, lo cual determina
las condiciones tan frecuentes de deteccin y juzgamiento
diferencial en el rea de la sociologa criminal y de discriminacin manifiesta en contra de minoras tnicas y subculturales de distinto tipo. Es tan crucial en la actualidad
la reclamacin violenta de mejores condiciones frente al
orden jurdico-social, que en Estados Unidos, por ejemplo,
existe un gran movimiento para procurar equipos especiales de abogados entrenados en la moderna ciencia psicolgica y sociolgica, y en servicio social, para informar y
ayudar a los sectores en inferioridad social y econmica, a
fin de conocer y defender sus posibilidades jurdicas evitando la explotacin de los sectores comerciales e industriales, y de leyes manifiestamente discriminatorias en
aspectos polticos, incluso militares. Son precisamente abogados jvenes, los que en muchos casos ad honorem toman
a su cargo la puesta a tono de los sectores pobres en nuevas
formas de contratacin y nuevos fenmenos corporativos
que han crecido sbitamente en complejidad de los grandes
Estados del presente. En nuestro pas, este aspecto de la
falta de conocimiento y proteccin de los sectores ms desposedos respecto de la defensa, conocimiento y proteccin de sus posibilidades socio-jurdicas, es bien palmario.
Cualquier magistrado judicial que conozca de cerca nuestras defensoras de pobres y menores ha constatado las ilusorias garantas que comportan y la insuficiencia de sus recursos tcnicos y econmicos para llegar a ser eficaces.
229
230
231
cuando dejan las universidades o las corporaciones se llevan consigo desde asistentes hasta colegas para fundar en
otra parte el ncleo nuevo.
Y si ha cambiado el concepto ocupacional por la migracin y la innovacin tecnolgica, tambin han variado
los conceptos de propiedad. En el superestado todo se
alquila. El automvil, los muebles, la casa, las toallas, la
baby-sitter, los utensilios de la casa, los elementos deportivos. En los Estados Unidos han aparecido recientemente
9.000 negocios nuevos que todo lo que ofrecen son cosas
en alquiler. En nuestro pas ha comenzado igualmente el
proceso.
Y mientras hablamos de homogeneidad cultural, en la
sociedad tecnificada las computadoras estn creando miles
de alternativas para nuevos estilos de vida. La tendencia
a la diversificacin caracteriza los ltimos aos de las sociedades superdesarrolladas. En literatura, medios audiovisuales, elementos de confort, etctera. Un reciente estudio al respecto de esta tendencia realizado por un profesor de la Universidad de Burdeos muestra a nuestro pas
en compaa de Mxico, Yugoslavia, Blgica e Italia entre
las pocas naciones que tienden a la homogeneidad cultural,
mientras que las superpotencias muestran una gran variedad de alternativas culturales; entre ellas, EE.UU. y Japn.
Todas estas condiciones han creado una paulatina destruccin de las antiguas lealtades y en su reemplazo estn
surgiendo lealtades transitorias hacia la especfica subcultura en la que cada cual se inserta.
As, por el surgimiento regular del cambio incesante,
superpuesto, seriado, a nivel personalitario, institucional,
grupal, provoca el desfasaje entre un sistema cristalizado
en el pasado y nuevas formas de vida. As los valores y
normas de un ordenamiento pasan a ser expresiones de
minoras, ya que sin estabilidad geogrfica y social, sin continuidad ni adhesin al sistema, la desviacin se convierte
232
233
Hay que abrir la insularidad represiva de las organizaciones policiales y judiciales, y lograr vas de internalizacin, proteccin y estabilidad de valores y normas que estructuren una justicia ms total, ms universal.
La rigidez con que las organizaciones judiciales o policiales buscan la sancin, meramente la sancin, implica
un estigma que inicia para cada individuo en las actuales
condiciones de vida un casi irrevocable proceso de conducta desviada permanente. Casi como en una conspiracin,
el proceso policial y judicial busca su vctima, con una fatalidad tan ciega como la violencia que evocan desde sectores diversos de la sociedad. No por azar la ms reciente
literatura criminolgica ha puesto su nfasis en la teora
del estigma para fundamentar la iniciacin de la carrera
delictual, ya que una vez que el aparato represivo estatal
identifica inicialmente a alguien como de "conducta desviada a delictiva", atrae sobre l toda la presin social
para categorizarlo.
Vista desde este ngulo, es posible que la guerrilla sea
solamente un sntoma, como tantos otros, de un continuado proceso de autodestruccin de la cultura prevalente en
Occidente, y explotado y digitado muy hbilmente por concepciones de vida opuestas, que hacen carne en sociedades
234
235
236
lores que, debido a parcializaciones sectoriales, son usufructuados solamente por mnimos sectores de la sociedad.
En suma, sin nimo de instaurar un programa utpico, revitalizar un corazn enfermo, el del derecho, en la
sociedad de nuestro tiempo y, sobre todo, planificar con
la vista puesta en el impacto permanente del futuro sobre
la estructura socio-jurdica.
CAPTULO
XII
EL INTEGRATIVISMO
Y LAS CIENCIAS SOCIALES
1. El trialsmo de Beale 1
238
239
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241
242
y "normatividad, como que los valores jurdicos se proyecten a un horizonte esencialista desgajado de la realidad socio-histrica, del hombre en suma, en el mundo.
Por ello, frente a este gran desafo de la rebelin institucionalizada en contra de sistemas jurdico-sociales lejanos a las realidades sociales donde rigen, una equilibrada
concepcin integrativista no es slo un modo de objetividad cientfica plenaria, sino al mismo tiempo, un instrumento de sntesis de razn y realidad, como Hall lo haba
sostenido hace ya tiempo7.
La posicin integrativa constituye, pues, una opcin
vlida para un problema arduamente debatido en la teora
social y poltica de nuestro tiempo: el tema de la lucha
de clases.
2. Lucha de clases
243
244
245
246
8
Sargent, Stanfeld, Class and Class Consciousness in a California Town,
en "Social Broblems", vol. I, junio 1953.
9 Gross, Nel, Social Class Identification in the Urban Community, en
"Amer. Soc. Rev.", 18, p. 398 y ss.
10 Rogoff, Natalie, Social Stratification in France and in the United States, en "Amer. J. Soc.", 1953, 347 y ss.
3.
247
Conclusin
248
Es por otra parte evidente que los criterios de evaluacin social varan, no slo entre diversas sociedades, sino
en una misma con el transcurso del tiempo y las peculiaridades regionales. Esta estratificacin social es slo uno
de los modos de diferenciacin social. Junto a ella hay
que considerar la estratificacin econmica, poltica, religiosa, racial, etctera.
La nocin de conflicto social puede referirse a una de
las tres acepciones siguientes: a) la fuente originaria del
desacuerdo u oposicin social en una situacin dada; b)
toda forma de accin opuesta, violenta o no violenta, y e )
accin opuesta violenta. Generalmente, el concepto de lucha de clases, como el de conflicto, se centra en las dos
ltimas de las tres acepciones mencionadas.
Hay modos fundamentales como un conflicto de clases
puede darse en una sociedad: una situacin de total desacuerdo valorativo entre los grupos y clases sociales, donde la relacin entre las clases est fundada, no en la autoridad, sino en el poder, y en el que las clases altas mantienen su dominacin por la fuerza, sin el consentimiento
de las clases que obedecen. En este tipo de sociedad, el
conflicto de clases existe siempre potencialmente, y deviene
real cuando las clases menos favorecidas arriban al poder.
Un caso muy similar al de estas sociedades donde las clases menos favorecidas pueden estar en una condicin de
verdadera sujecin, lo constituye aquel en el que las clases
ms dbiles estn alienadas de una participacin plenaria
en los destinos de la sociedad.
El otro tipo de conflicto existe cuando se da, junto a
un disentimiento relativo entre grupos y clases, un entendimiento fundamental por la participacin de ciertos valores societarios centrales. Entonces el conflicto social se
restringe a cierta rea de la convivencia, y as, por ejemplo, mientras todas las clases pueden compartir creencias
bsicas respecto a la positividad de la movilidad social,
240
CAPTULO
XIII
En este captulo, a la luz de nuestra perspectiva integradora, indagaremos acerca de un tema de vital urgencia: el del espacio y la relacin socio-jurdica. A ese fin,
rastrearemos en las concepciones del mundo que constituyen el soporte de las que an viven en nuestro tiempo,
especialmente la griega y la kantiana. Desde ellas abordaremos el tema de cmo el espacio y la relacin sociojurdica se perfilan en nuestro tiempo y lo hacen a travs
de un enfoque integrador.
2.
"La vida es esencialmente creadora de metforas dice Garca Baca. Metfora significa etimolgicamente
transportamiento, sacar algo de su lugar y llevarlo a otro . . .
Toda vida finita, por tener que vivirse a s misma viviendo
las cosas a lo otro, se transporta a s misma de su lugar,
de su intimidad o castillo interior, a otro lugar, a un lugar
que es radicalmente de otro y diverso de ella. La vida
hace, pues, de s misma, una metfora: y a su vez, las cosas, \o otro, en que la vida, lo otro de lo otro se exterioriza
y expresa, resultan metforas de la vida"1.
1
Garca Baca, Tipos histricos del filosofar fsico, Tucumn, 1941, p. 18.
252
Y aade: "Msica, lenguaje, gramtica: tres metforas vitales, tres maneras como la vida se vive en el aire" 2 .
Yo aadira a esa trada, todos los mundos simblicos,
y por ende el mundo jurdico.
Toda idea de "relacin social" se da sobre el fondo
neutro de un espacio y tiempo social existencial, vital, como
de pantalla de televisin, donde los rasgos "invisibles y sin
sentido" que la pantalla recibe son elaborados como logos
y seres, por la propiedad "ontolgica y fenomenolgica"
de ella.
En ese proceso, la pantalla misma (el espacio y tiempo existencial) se vuelve como invisible, inaparente, y por
tanto inexistente.
El oficio ontolgieo y fenomenolgico se hace, pues,
a costa del aspecto ntico, de la autoconciencia, de la automanifestacin.
Ciertos conceptos en el plan histrico de cada concepcin del mundo, pueden funcionar por tanto como
nticos, como "flechero inmvil", altanero y provocativo,
frente a las potencias vencedoras, o en funcin fenomenolgica, "como de condiciones de posibilidad para que aparezcan las cosas como objetos, de modo semejante a como
opera la pantalla televisiva"3.
Toda estructura vital histrica juega ciertos conceptos
o complejos circunstanciales como fenomenolgicos y otros
como simplemente nticos. De ello depender que el conocer sea notado como una explicacin de la vida y para
s misma, o como un moldeamiento de la vida -^-tbida
rasa por las ideas o figuras de las cosas4.
La ltima concepcin es paradigmticamente la griega, la primera, un conocer por las categoras: la aparicin
del yo trascendental, Kant.
8 Garca Baca, ob. cit., p. 21.
3
Garca Baca, ob. cit, p. 30, 31 y 32.
4 Garca Baca, ob. cit., p. 33.
253
Baca,
Baca,
Baca,
Baca,
ob.
ob.
ob.
ob.
cit.,
cit.,
cit.,
cit.,
p.
p.
p.
p.
75.
77.
99.
99.
254
Garca
"> Garca
11
Garca
!2 Garca
13
Garca
255
Un punto privilegiado para la vista helnica. En la aritmtica helnica se dan nmeros privilegiados (los pares
sobre los impares) y divisiones privilegiadas (la divisin
por la mitad, la dico-toma o diiresis). As tambin se
dan en la lnea puntos privilegiados, los dos extremos y el
punto medio ".
Esa concepcin aritmtica griega proceda por tradas:
cada nmero par es el medio o igual entre dos impares
que son extremos, uno el mayor y otro el menor. As, el
uno, el dos y el tres, forman la primera trada: dos es par,
justo, equilibrado, el medio. Uno y tres son impares, inexactos, sobrantes, deficientes.
Los griegos haban instaurado, hasta la llegada de
Kant, el reino sin sobresaltos de lo par, y por ello el descrdito de las tradas.
Con Kant, no se trata de ver la lnea recta en su tpico aspecto visual, sino dentro de un sistema de coordenadas, y as vista, la lnea, segn la bella expresin de
Garca Baca, se convierte en puro polvillo geomtrico.
Cada punto es algo por s, y lo igual no es un punto
medio entre el mayor y el menor, sino que igual es unarelacin simtrica, sin puntos extremos privilegiados, transitiva, sin punto medio ni extremos.
Reducidas a polvo las cosas, el yo las reconstruye en
un plano propio y las reconstituye por un modo de saber
que no es ya, como en los griegos o en Husserl, un saber
eidtico, intuiciones relacionadas con objetos ideales, sino
por el funcionamiento de la autoactividad sintetizante, el
desarrollo trascendental de las funciones lgicas16.
Estas caractersticas especulativas y de accin de griegos y romanos, no slo estn patentes en su horizonte vital
i* Garca Baca, ob. cit., p. 238.
16 Garca Baca, ob. cit., p. 247.
256
257
258
Nueva York, T h e
259
260
261
en "Estudios d e Socio-
262
Prescindiendo de sus aplicaciones en particular, es ilustrativo recordar con Lvi-Strauss que todos los mecanismos de reciprocidad conocidos por la antropologa clsica
instituyen formas particulares de una forma de reciprocidad ms genrica, entre un nmero cualquiera de participantes.
Por otra parte, todos los sistemas de reciprocidad pueden considerarse como una especie de lenguaje, es decir
un conjunto de operaciones destinadas a asegurar, entre
los individuos y los grupos, cierta forma de comunicacins5.
Las frmulas de esa reciprocidad varan para los subsistemas de parentesco, de bienes, religiosos, polticos, jurdicos, y tienen correlacin con los sistemas lingsticos.
Lvi-Strauss expresamente afirma: "Las reglas del parentesco y del matrimonio sirven para asegurar la comunicacin de las mujeres entre los grupos, as como las reglas
econmicas sirven para asegurar la conservacin de los bie34
Gouldner, Alvin, Redprocity and Autonomy m Functional Theory, en
"Symposium on Sociological Theories", Illinois, Row Petersen, p . 241-270.
35
Lvi-Strauss, Antropologa estructural, Buenos Aires, ps. 56-57.
263
37
p . 16.
264
265
266
amplias e inclusivas. Algo as como la jararqua kelseniana, pero no en sentido Iogstico hipottico, sino de "efectividad" o existenciacin plenaria, incluyendo valores, hechos y normas.
De tal suerte las normas y valores del plano ms genrico tienen tambin un sentido de orientacin espacial
"controladora" para los niveles ms especficos, o subsistemas.
El segundo aspecto es que esta jerarquizacin implica que las decisiones respecto de los procesos interactivos
se toman en niveles ms altos del sistema, y adems las
facilitaciones fcticas son ms inclusivas. Los modos d
la reciprocidad, por ejemplo, se institucionalizan en un
mercado monetario, por decisiones que al menos inicialmente llevan improntas de orientacin general por los niveles "institucionales" respectivos.
Y, por contraste, los prerrequisitos de la solidaridad
se hacen ms restrictos y vigorosos en los niveles ms primarios, y ms difusos y dbiles en los niveles de mayor
generalidad. Lo mismo parece ocurrir en los niveles de
otros valores, la paz, el orden, la seguridad, el poder.
Es indudable que a travs de todos estos niveles hay
una inter-relacin y coparticipacin en facilitaciones que
deben ponerse a disposicin de ellos, facilitacin de orden
econmico (dinero, bienes), polticas, religiosas, artsticas,
etc., y que el "contralor final" de stas se ajuste por el
subsistema jurdico, que, sin embargo, puede analizarse
tambin en s mismo y a partir de los niveles primarios,
administrativo, institucional y social general. Esas facilitaciones entraan siempre un espacio social: en suma, espacio existencial.
El espacio social encuentra actores emotivamente adheridos a valores en su nivel ms profundo. Los valores
proveen de tonalidades afectivas, concretadas en actitudes,
a los actores de un sistema social.
267
Eros tiene un efecto fundidor de la di-stancia. Enlaza, a-braza. Thnatos des-une, di-socia. Ya los griegos
haban caracterizado el efecto unificador de Eros, que Bollnow describe como la espacialidad propia del amorosoestar-juntos, en trminos de Biswangeru. As, -cita tambin a Rilke, quien expresa: "los amantes se prometen
recprocamente, amplitud, caza, patria"46. El Eros que caracteriza Rilke es tambin el de los griegos: Eros vive al
aire libre en las puertas y en los campos, bajo el cielo infinito. As, Bollnow dice: "hubo que poner al nio (Cristo)
en un pesebre, porque no haba espacio en el albergue"46.
Eros es fundidor y fundador de espacio.
Los valores son, pues, pulsiones de distancia o acercamiento existendal. Inflan el "espacio", separando, poniendo vallas y fronteras, o lo acercan, lo unifican, como un
"pneuma" dinmicamente constituido, que da la corporeidad al espacio existenciario.
"El modo en que se encuentra el hombre en el espacio,
no est definido por el espacio csmico que lo cerca, sino
por un espacio intencional referido a l como sujeto"47.
As, hay un espacio del sentido, que los griegos vivieron
desde lo visual; un espacio trascendental intencional, que
Kant primero y Husserl despus incorporaron, y por ltimo el espacio como modo de existir, como modo del "ser",
"habitar", "tener" un espacio existencial. A l alude Re
** Bollnow, F. O., Hombre y espacio, Barcelona, Labor, p. 229.
45 Bollnow, ob. cit., p. 230.
4 Bollnow, ob. cit., p. 38.
" Bollnow, ob. cit, p. 241.
268
269
270
Recasns Siches afirma: "El derecho posee tres dimensiones: hecho, norma y valor. Pero esas tres dimensiones no
se dan como tres objetos yuxtapuestos, sino que, por el contrario, son tres aspectos esencialmente, entrelazados de modo
indisoluble y recproco"54.
Recasns est de acuerdo con Reale en que la existencia de esos tres puntos de vista han dado origen a tres
tipos diferentes de estudios jurdicos, cada uno de los cuales a su vez puede desenvolverse en dos planos distintos:
en el plano filosfico y en el plano emprico o positivo.
Y sigue diciendo: "El derecho, como norma humana con
vigencia formal, ser estudiado filosficamente por la teora general o fundamental del derecho, y cientficamente
ser estudiado por la ciencia dogmtica o tcnica de las
diversas partes de un orden jurdico positivo. El derecho,
considerado como un conjunto de peculiares hechos humanos sociales, ser estudiado filosficamente por la culturologia jurdica y cientficamente por la sociologa del derecho en trminos generales y por la historia del derecho en
sus concreciones particulares. Los temas axiolgicos sobre
el derecho sern estudiados filosficamente por la estimativa jurdica, y en cuanto a sus aplicaciones concretas y
particulares, por la poltica del derecho". La sociologa
jurdica observa el derecho en la dimensin que ste tiene
de un hecho social, que es el efecto de otros hechos sociales antecedentes. Recasns estima que, si bien contempla
preponderantemente la dimensin fctca, no puede olvidar
que esos hechos incluyen una referencia a valores.
Esa posicin interpretativa lleva a Recasns a hacer
s* Recasns Siches, Luis, Tratado general de filosofa del derecho, Mxico, Porra, 1959, p. 160, 161 y cones., " . . . e s notorio que para enjuiciar un
derecho histrico, o para elaborar un ideal jurdico, no basta con las puras
ideas de valor, sino que es preciso que stas sean conjugadas con la experiencia de las realidades sobre las cuales van a ser proyectadas... Ahora bien,
sobre estos materiales que ofrece la experiencia histrica, la estimativa jurdica
proyecta sus juicios de valor" (ob. cit., p. 390 y 391).
271
la crtica de Kelsen. Y afirma: "Advirtase que, de pronto, la separacin entre la regin normativa y el mundo de
los hechos reales, propugnada por Kelsen, falla en la base
del sistema. La base del sistema es la llamada norma fundamental o constitucin en sentido lgico-jurdico, la cual
no se apoya ya sobre un precepto jurdico..., es decir que
la positividad o vigencia del derecho requiere un mnimo
de facticidad". Para Recasns el derecho tambin es norma, con especiales caractersticas, elaborado por los hombres con el propsito de realizar unos valores.
Es importante recordar que para Recasns el derecho
no es conducta, sino norma articulada integrativamente. De
ah sus diferencias y sus relativas coincidencias con la posicin de Hall, para quien el derecho es conducta. Ahora
bien, mientras para Hall la coaccin no constituye una nota
cualitativamente distinta de lo jurdico, con relacin a otro
tipo de normas, para Recasns lo jurdico est caracterizado por una nota especfica: la impositividad inexorable.
La tesis de que las normas jurdicas se cumplen espontneamente en la mayora de los casos, sin que para nada
intervenga una coaccin inexorable, no constituye verdadera objecin a la tesis sustentada, pues ella no afirma en
modo alguno "que la manera necesaria de realizacin del
derecho sea el empleo de la fuerza, sino que sostiene que
es esencial al sentido de la norma jurdica el que, para el
caso de que no fuese cumplida voluntariamente, sea impuesto su cumplimiento mediante la fuerza... No se habla del hecho de la fuerza, sino de la esencial posibilidad
de usarla, cuando no se produzca el cumplimiento voluntario". Agrega luego: "Aparte de que exista o no el deber moral de cumplir una norma, se tiene un deber jurdico, especficamente jurdico, sencillamente porque hay
una norma jurdica, esto es, una norma de impositividad
inexorable; es decir, porque en caso de no hacerlo se desencadena un procedimiento de imposicin inexorable.
272
" . . . Tal espacio no es el espacio geomtrico, calibrable con medidas lineales, superficiales o de volumen. No
es un espacio geogrfico. Es un espacio sin dimensiones
ni medidas geomtricas, lo que podramos llamar un espacio incorpreo... Es, en suma, la esfera donde se establecen las relaciones sociales y se dan los procesos interhumanos", ha sostenido el ilustre jurista. Concordantemente Herrera Figueroa ha dicho que la temtica del espacio
social es epicntrica en toda relacin humana 66 .
En ese "espacio" se dan las relaciones sociales. "Suele llamarse relacin social al aspecto esttico en un determinado momento en un proceso de interaccin... La realidad de este proceso es siempre dinmica" 56 .
55
273
274
cia de los medios para los fines; entre los fines y los medios
respecto de la correccin tica de los medios; entre los fines
y los medios en lo referente a la eficacia de los medios.
Por ltimo, ese "logos" est orientado por las enseanzas sacadas de la experiencia vital e histrica, individual y
social, actual y pretrita *.
Esta caracterizacin del "logos de lo razonable" nos revela que la conceptuacin del espacio socio-jurdico, espacio existencial, est regido por ese multifactico "logos" de
que habla Recasns. Su vivencia en el mbito del derecho
penal, por ejemplo, elucidara problemas de interpretacin
de espacio social en lo referente, por ejemplo, a los procesos asociativos de participacin crimina] al erradicar dogmatismos rgidos fundados en una lgica racional absolutamente periclitada.
Hemos dicho que el espacio social se origina en la
pulsin distanciante o acercante de los valores humanos.
Recasns participara de una opinin acorde. En efecto,
nos dice que, "a pesar de que los valores sean ideales y
normativos, la misma esencia y la misma estructura de stos se hallan condicionados por la realidad del sujeto que
debe realizarlos y por la realidad de las cosas con las cuales y mediante las cuales vaya a materializarlos"61. Y agrega luego el maestro62: "As, pues, aunque los valores constituyan una clase de ideas con validez propia, sin embargo
el sentido de los mismos est condicionado por la estructura de las realidades humanas, en las cuales, por las cuales
y para las cuales esos valores deben realizarse"6S.
En suma, el "logos de lo razonable" abre una va de
abordaje adecuada a la estructura de la relacin y el espa60
Recasns
Recasns
lgica "razonable",
62
Recasns
83
Recasns
61
275
276
As, Hipodamos, el gran arquitecto griego, al reconstruir a Mileto, construye un tablero de ajedrez, con un agora
en el centro. Este modelo socio-poltico coincide con el
modelo de la astronoma griega con relaciones de equilibrio,
autonoma, no-dominacin, semejanza y centralidad.
En este modelo socio-poltico la escritura pasa a ser
dominio comn, escapando as el secreto de los escribas y
sacerdotes. Se hace social y acompaa, imprescindiblemente, al mero modo de existencia. La palabra constituye el
modo esencial de elucidar los problemas polticos.
El agora, el centro, constituye, desde que es centro, lo
que est arriba y abajo, a la izquierda y la derecha, y todas esas relaciones son reversibles. Centralidad, similitud,
ausencia de dominacin. Coordenadas cosmolgicas y socio-polticas de los griegos. Durante el siglo vi a. C , el espacio de los matemticos y el de filsofos es tambin el
espacio cvico de la polis. En el siglo v, esta correspondencia desaparece.
Cuando el filsofo visualizaba, en el siglo vi, el orden
del mundo, visualizaba el de la ciudad. En el siglo iv,
destrozadas ya las estructuras socio-histricas, el filsofo
mira hacia el cielo, la ciudad ideal, para tratar de avizorar
el orden perdido.
Lo poltico, la polis, ha perdido ya ejemplaridad. Las
matemticas son las que quedan como modelo, si bien remoto, de la vida socio-jurdico-poltica.
A la elaboracin del espacio abstracto y poltico griego
corresponde, concomitantemente, la elaboracin de un tiempo cvico, construido del mismo modo. Todos los perodos
del tiempo cvico son tambin equivalentes, intercambiables.
Desde luego, la aspiracin de la polis a la homogeneidad espacial y temporal albergaba la tensin de los autoorganismos sociales y Platn, ms adelante, poda denunciar tras la aparente unidad del Estado democrtico la lu-
277
cha de pobres y ricos. Por ello Platn, en Las Leyes, distingue entre la polis ideal, que realiza perfectamente los
ideales de la comunidad igualitaria, homognea, y las que
l llama ciudades segundas y terceras, con constituciones
que, teniendo ms en cuenta la naturaleza humana, estn
ms prximas a la realidad eB.
Pero, en Platn, no es el agora la que ocupa el centro,
sino la acrpolis, que liga el grupo humano a la divinidad
y se contrapone al agora como lo divino a lo humano. La
ciudad de Platn refleja, no el orden humano, sino el celeste. Pero, aun as, la polis platnica realiza una sntesis: todo ciudadano tiene dos residencias, es a la vez urbano
y rural, sntesis que va ms all de la participacin igualitaria del agora clistnica.
Spengler66 haba notado sagazmente que en la lontananza, el espacio se convierte en tiempo. Cuando miramos el horizonte como si fuera el futuro, sentimos inmediatamente que el tiempo es idntico a la "tercera dimensin" del espacio medio, de la dilatacin viviente. Este
rasgo fatdico del parque versallesco lo hemos extendido
por ltimo al panorama urbano de las grandes ciudades,
desprendindolas en calles rectas, que van a perderse en
la lejana. En cambio la urbe medieval enreda en precaucin sus callejuelas sinuosas, para que el hombre apolneo se sintiese en ella como un cuerpo entre cuerpos.
Pero con agora o con acrpolis, la polis griega y la
ciudad medieval realizaban una concrecin de comunidad
armnicamente compartida. No haba nacido el pathos
de la soledad y el distanciamiento que inaugura el Renacimiento, el espritu fustico.
La polis es para el hombre griego una comunidad de
ciudadanos unidos por vnculos personales de amistad. No
65 Vernant, ob. cit., p . 239.
66 Spengler, O., La decadencia de Occidente, Madrid, Espasa-Calpe, 1952,
vol. 1, p . 348-349.
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es una entidad abstracta, ni tampoco tiene una base territorial, como entre los babilonios.
Las ciudades griega y medieval eran para que el
hombre respirase y viviese en comunidad, su humanidad.
Las infinitas metrpolis de nuestro siglo, las megalpolis,
existen por y para la radical soledad y aislamiento del
hombre de toda comunidad. Ya no quedan goras de discusin de asuntos comunes para una ciudad, sino que los
medios de comunicacin como la televisin y la radio han
inaugurado las antigoras de los mensajes, que slo vicariamente recuerdan la presencia humana. Mensajes que
se reciben como en una alucinacin ajena a toda comunicacin plenaria sobre ese espacio inaugurado, no por vivas
presencias restauradoras, sino creado desde las imgenes
y las palabras de la violencia, en que agoniza el mundo
del agora.
Hay que recrear ese espacio estril de las megalpolis, mediante un viraje radical en la orientacin jurdica,
para volver a la comunicacin plenaria del amor, del Eros
en su riqueza plena.
A esta tarea estn llamados los que se suman, con valenta, a la labor de integrar valores permanentes, la vida
histrica y jurdica del hombre de nuestro tiempo.
No queremos dejar de mencionar aqu la gran contribucin hecha al tema por el enorme jurista y filsofo espaol, don Luis Legaz y Lacambra, recientemente desaparecido.
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