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Se nos ha pedido comentar los captulos del TTULO PRELIMINAR del Proyecto
de Cdigo Civil y Comercial en anlisis legislativo.
Ms que un comentario formalizaremos meditaciones en torno a ello. Mientras
hemos sido espectadores de la descodificacin del Cdigo de Comercio, hoy
nos encontramos en una unificacin de los Cdigos de Derecho Privado, con
sus luces y sombras. El Derecho Laboral y el Estatuto del Consumidor son
parte de su desmembramiento, con sus transformaciones especficas.
En primer lugar, en la unificacin de los Cdigos Civil y Comercial, se
apunta a la desaparicin del E statuto del Comerciante , lo que es cierto,
pudiendo generar algunos problemas sobre competencia en las jurisdicciones
donde se encuentran separadas las referidas a lo comercial de lo civil. Ello
no ocurrir en Crdoba, pues slo existe una competencia especial (en la
forma que proyectamos con los Dres. Francisco Quintana Ferreyra y Salomn
Rotiman a requerimiento del Superior Tribunal) referida a los concursos y
quiebras i ndiferenciadas en ese aspecto- y de sociedades civiles y
comerciales.
Pero, particularmente rescatamos que aparece otra realidad en escena: la
empresa. Sobre este particular no podemos olvidar de aquella poca los
trabajos producidos en la dcada de los 80, con una ponencia sobre la
cuestin conjunta con Juan Carlos Palmero, nuestras disertaciones al recibir
el Premio Academia sobre La Conservacin de la empresa[2] y luego al ser
recibido como Miembro de Nmero de esa Academia Nacional de Derecho y
Ciencias Sociales de Crdoba, en 1984, expresarnos sobre El posible futuro
del derecho comercial[3], tema reforzado en la reforma de la Constitucin
Nacional en el ao 1994.
No estamos comprometidos con la reforma, pese a haber integrado muchas
comisiones, y ahora una subcomisin que trabajo sobre sociedades y contratos
asociativos.
Tambin rememoramos nuestros desvelos sobre la actualizacin de la materia y
los estudios en la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional de Crdoba
donde profeso-, ante la prdida de tiempo al encarar una serie de contratos
repetidos en la legislacin civil y comercial, que se enseaban en Derecho
Civil III y Derecho Comercial I, desde el punto de vista civil o comercial,
y luego indicar en cada materia las diferencias con el legislado en la otra
disciplina, en un indubitable desgaste pedaggico, mientras no se
explicitaban otras relaciones, reguladas o no, que invadan los mercados.
Sostenamos que la unificacin deba pasar primero por el consenso
doctrinario y ser asumida pedaggicamente antes de imponerse
legislativamente. El proceso fue inverso: se dict una ley unificatoria a
fines de los 80 sin ningn atisbo de asuncin en lo pedaggico. La ley de
travs del referido inc. 17, sino del inc. 22 de la misma norma conforme al
cual "...los tratados y concordatos tienen jerarqua superior a las leyes",
por lo que los convenios 107 y 169 de la Organizacin Internacional del
Trabajo sobre Pueblos Indgenas y Tribales ratificados por leyes 14.932 y
24.071 son aplicables, imponiendo flexibilidad en las relaciones
laborativas, la aceptacin de formas asociativas de cooperacin econmica
propias de esas comunidades y la consulta a los pueblos interesados,
mediante procedimientos apropiados y en particular a travs de sus
instituciones representativas, cada vez que se prevean medidas legislativas
o administrativas susceptibles de afectarles directamente, como las que
hemos referido.
La norma proyectada, en su ltima parte es congruente con las
disposiciones sobre derechos de incidencia colectiva, en este caso no
referido al ambiente sino especficamente a los recursos naturales
vinculados a sus propiedades.
-El Art. 75 sobre Atribuciones del Congreso, seala en el inc. 17 que
corresponde a sus cuerpos legislativos: "Reconocer la preexistencia tnica y
cultural de los pueblos indgenas. - Garantizar el respeto a su identidad y
el derecho a una "educacin bilinge e intercultural; reconocer la
personera "jurdica de sus comunidades y la posesin y propiedad
"comunitarias de las tierras que tradicionalmente ocupan; y "regular la
entrega de otras aptas y suficientes para el "desarrollo humano; ninguna de
ellas ser enajenable, "transmisible ni susceptible de gravmenes o
embargos. "Asegurar su participacin en la gestin referida a sus "recursos
naturales y a los dems intereses que los afecte. "Las provincias puede
ejercer concurrentemente estas "atribuciones".
Reconocida la comunidad indgena su organizacin es libre dentro
del respeto de la propiedad comunitaria, y cada comunidad podr acreditar su
sistema organizativo poltico y social, y sus autoridades u rganos,
conforme sus costumbres y tradiciones, volcndolas en un documento, o
regulando expresamente las mismas. Debe reconocerse esa autonoma
preexistente, limitndose a la constatacin de la preexistencia. Los usos
consuetudinarios de esas colectividades deben aceptarse.
Es fundamental destacar que en Resolucin 4811 del 8 de octubre
de 1996 suscripto por el Secretario de Desarrollo Social de la Presidencia
de la Nacin, en sus considerandos se remarca esta interpretacin al
expresarse "Que entre estos nuevos derechos de raigambre constitucional,
merece destacarse el reconocimiento de la personalidad jurdica de las
comunidades indgenas", descartndose en esos mismos considerandos "Que no
parece compatible el respeto a la identidad histrica de las comunidades
indgenas con la imposicin de formas asociativas propias de la sociedad
moderna y, por ende, ajenas a las tradiciones y pautas de organizacin que
cada comunidad se ha dado a lo largo de la historia", resolvindose hacer
efectiva la norma autorizando la inscripcin en el Registro Nacional de
Comunidades Indgenas con el alcance del art. 75 inc. 17 de la C.N., de
todas las comunidades que as lo soliciten y cumplan con los requisitos
dispuestos en el art. 2.
[6] Cuando concluamos este ensayo lleg a nuestro poder el libro colectivo
Comentarios al Proyecto de Cdigo Civil y Comercial de la Nacin 2012 en el
que colaborramos- dirigido por Julio Csar Rivera y Coordinado por Graciela
Medina, Ed. Abeledo Perrot, Buenos Aires septiembre 2012, donde sobre este
aspecto lucen dos captulos el I La constitucionalizacin del cdigo como
constitucin a la Constitucin como fuente del derecho privado. Sntesis de
una evolucin a cargo del Director, donde pone el acento en el Cdigo Civil
(ahora tambin Comercial) como centro del sistema jurdico, pg.1 y ss.., y
el LXXI Constitucionalizacin del derecho Privado. Algunos aspectos
constitucionales del Proyecto de Reforma y Unificacin del Cdigo Civil y
Comercial de la Nacin de Marcela I. Basterra, pg. 1383 y ss..
[7] El tema est vinculado al otorgamiento de facultades-funciones a los
tribunales superiores o a la creacin de tribunales constitucionales
independientes del Poder Judicial, estos ltimos difundidos en el mundo,
que evitan pronunciamientos contradictorios y garantizan mayor celeridad
procesal, igualdad y seguridad jurdica en los operadores, y las crticas a
su funcionamiento se centran en la libertad de interpretacin que tienen los
mismos. Cfme. SERRA, Mara Mercedes Replanteo de la propuesta de instaurar
un tribunalo constitucional en Argentina, en Derecho Procesal
Constitucional, coordinador Nstor Pedro Sags, Jurisprudencia Argentina,
Nmero Especial, 2012-III, Buenos Aires 26.9.2012, Ed. Abeledo Perrot, pg.
5 y ss..