INTRODUCCION

En la tcnica de elaboracin jurdica nos hace alusin a la

forma en se crea la norma jurdica con la mxima que es por el
pueblo y para el pueblo bajo un sistema de relaciones sociales,
culturales, econmicas, polticas y propias de determinada
regin, lugar o pas, esto tambin afectando a instituciones,
empresas etc. Tambin tenemos las que son de carcter propio
que regulan una determinada actividad o un reglamento para
determinado lugar, institucin, municipalidad, ambiente, Laboral
entre otros, y nos lleva a la labor del Legislador como principal
instrumento de ELABORACION JURIDICA en nuestro caso
expreso de la siguiente forma en nuestra Constitucin Poltica
del Per, en el Artculo 121 inciso primero seala que es
atribucin de la Asamblea Legislativa: Dictar las Leyes,
reformas, derogarlas y darles interpretacin autntica, la
elaboracin jurdica actual est en manos de nuestros
legisladores, quienes son los que como ya mencionamos

antes, los que se encargan de velar por las normas jurdicas

vlidas para nuestro pas.

TECNICA JURDICA

I.

DEFINICION:
La tcnica jurdica tiene por objeto el estudio de los problemas
relacionados con la aplicacin del derecho objetivo a casos concretos.
La palabra viene de la voz griega que significa arte. Las artes no
solamente las manuales e industriales, sino tambin las desinteresadas
o bellas, poseen siempre una tcnica especfica que consiste en el
empleo de medios para el logro de los fines que constituyen su esencia.
La tcnica jurdica consiste en el adecuado manejo de los medios que
permiten alcanzar los objetivos que aquel persigue. Pero como estos se
obtienen por formulacin y aplicacin de normas, tendremos que
distinguir la tcnica de formulacin y la de aplicacin de los preceptos
del derecho. La primera a la que suele darse el nombre de tcnica
legislativa, es el arte de la elaboracin o formulacin de las leyes; la
segunda atae a la aplicacin del derecho objetivo casos singulares. El
manejo de la legislativa se refiere, pues, esencialmente, a la realizacin
de fines jurdicos generales; el de la aplicacin dirgese, en cambio a la
realizacin de finalidades jurdicas concretas.

II.

DETERMINACIN DE LOS SUJETOS

La individualizacin de los sujetos supone, por tanto, la prueba que el

hecho jurdico les es imputable y, en ocasiones la de otro diverso por el
cual han adquirido una calidad determinada en cuya ausencia la
imputacin no podra realizarse.
Para aplicar la norma, determinar al sujeto pasivo de relacin, no menos
necesario resultaba individualizar a los sujetos activos o titulares del
derecho.

Pero para la determinacin de los sujetos sobre quienes recaen las

secuencias normativas no siempre es forzoso establecer la existen
hecho jurdica diversa.

A menudo basta con probar que la realizacin supuesto de la norma que

pretende aplicarse a sido provocada por determino sujeto.
III.

TCNICAS DE ELABORACIN JURDICA.

Es la aplicacin del derecho objetivo a casos concretos o sea la
elaboracin de la norma como fuente jurdica del Derecho que
disciplinan las clases de ordenamientos o instituyen entidades y rdenes
de

competencia,

concomitantemente,

determinan

lo

posibilitan situaciones subjetivas, en palabras simples donde hay norma

hay siempre sancin.
Es decir, la tcnica jurdica se integra por un conjunto de mtodos en
virtud de los que es posible traducir los conocimientos jurdicos a: La
realizacin de las consecuencias jurdicas previstas por el derecho
objetivo para determinada la situacin.

Esto nos lleva a la poca Romana donde los jurisconsultos fueron los
primeros en descubrir que el comportamiento del ser humano ante un
hecho determinado en circunstancias diferentes pero con la misma
reaccin, se poda regular y su constancia llevada a ser reglamentada,
es posible prever un cierto tipo de comportamiento a pesar de su
mutacin por que posee relaciones estables y regulares permitiendo as
una representacin anticipada de lo que va a ocurrir. Ejemplo un hecho
que se repeta constantemente era observado y por ser consuetudo era
reglamentado.
Esto lo que nos viene a decir es que en la elaboracin Jurdica desde la
poca romana la Costumbre era un hecho de produccin Jurdica social
o acto de voluntad de un sujeto Jurdico. Y a travs del Tiempo esa
forma de produccin jurdica social o individual de un hecho y valor paso
a ser Normada mediante los comportamientos obligatorios que
posteriormente serian reglas jurdicas elaboradas por una adecuacin
racional y volitiva a las reglas factico-axiolgicas no surge de manera
desordenada como por el azar. Sino que obedecen a cierta lgica
interna. Las normas que vienen a regular las relaciones entre individuos
estas normas jurdicas no son una simple masa de normas si no es un
sistema de principios y normas. Es como el cdigo civil no se puede
considerar como una simple suma de artculos, sino que es un cuerpo
orgnico de normas coligadas y coordinadas segn ciertos principios
generales.
Norma jurdica significa norma vigente en un determinado orden jurdico
sea que es norma jurdica aquella que est incorporada a un marco
jurdico y pierde ese carcter cuando deja de ser parte de tal
ordenamiento.

IV.

ELEMENTOS

CONSTITUTIVOS

DE

LA

ELABORACION

JURIDICA.

Tales elementos corresponden a diversos aspectos de la experiencia

jurdica, segn su mayor o menor complejidad. Se manifiesta
en categoras, figuras, institutos, instituciones, sistemas y el
ordenamiento como un sistema general.
IV.1

Categoras: La elaboracin de normas Jurdicas se ordenan

lgicamente y este ordenamiento tiene muchos centros de
referencias. Ejemplo competencia, tipicidad (elemento constitutivo
de un delito) culpabilidad. Cada uno tiene un centro el cual puede
ser un cdigo de familia, penal, civil y de ah su categora como
bueno o malo segn las funciones de los diversos mbitos de

IV.2

relaciones sociales que regulan.

Institutos: Son estructuras normativas homogneas y complejas
que proceden de normas jurdicas menores a principios
superiores relativos a un concreto mbito de experiencia jurdica,
mayor expresin de ellas ejemplo: El instituto de la prenda es la
hipoteca, la letra de cambio, la quiebra, la apropiacin indebida

IV.3

etc.
Instituciones: Es el marco el cual corresponde a un orden social
el cual est provisto de una figura jurdica y a la vez tiene su
propia naturaleza o razn de ser; ejemplo: La familia, la

IV.4

propiedad, los sindicatos, el estado etc.

Figura: Es la modalidad en que puede asumir un instituto

IV.5

ejemplo: La posesin, puede ser, de buena fe o de mala fe.

Sistemas: Las instituciones se ordenan bajo un sistema, ese
ordenamiento es basado en un sistema de normas que estn

contempladas en nuestro Derecho el cual nos dice que el

legislador puede presentar lagunas legales, pero el ordenamiento
jurdico no deja de ofrecer solucin a todas aquellas situaciones
IV.6

que se presenten en el futuro.

Ordenamiento: El ordenamiento jurdico es como un sistema de
normas en plena actualizacin, no puede presentar vaci, sino
que de ser considerado como un todo vigente y eficaz.

Estos elementos constitutivos de la elaboracin jurdica nos dicen que el

principio de la elaboracin jurdica son los hechos los cuales son
sometidos a procesos de ordenamientos jurdico el cual se opera la
insercin de nuevas normas. La modificacin o extincin de una norma
existente ya sea en las instituciones o cdigos son procesos de
renovacin jurdicos que son distinguidos por hechos que son procesos
sociales, econmicos, polticos o manifestaciones de voluntad en este
ltimo por parte del legislador.

El SILOGISMO JURIDICO

El razonamiento de aplicacin de los preceptos del derecho es de tipo

silogstico. La premisa mayor est constituida por la norma genrica; la menor
por el juicio que declara realizando el supuesto de aquella, y la conclusin por
el que imputa a los sujetos implicados en el caso las consecuencias del
derecho.

INTERPRETACION

Interpretar es desentraar el sentido de una expresin. Se interpreta las

expresiones, para descubrir lo que significan.

Es el esclarecimiento de los hechos y el anlisis e interpretacin de la o las

normas cuya aplicacin se pretende, constituyen operaciones estrechamente
vinculadas que repercuten mutuamente una sobre otra; la interpretacin del
derecho es un problema que ata no solo a las autoridades sino tambin a los
particulares y a los cientficos del derecho.

INTERPRETACION AUTENTICA

Consiste en el esclarecimiento de la norma por parte del rgano que la dicta,

hacindose excepcin al procedimiento normal segn el cual interpreta la
norma la autoridad encargada de aplicarla.

Es as que la norma es normalmente sancionada por el poder legislativo, e

interpretada por los jueces y dems funcionarios del estado, pero en ciertos
casos por las reiteradas dudas suscitadas por una ley puesta en vigor, el
legislador interviene para fijar su sentido y alcance. La interpretacin autntica
da siempre lugar a la creacin de una nueva norma llamada ley interpretativa,
que es aquella que se caracteriza su efecto retroactivo.

INTERPRETACION JUDICIAL

Es aquella que practica el juez como etapa previa a la aplicacin del derecho,
es de suma importancia porque constituye la elaboracin en el procedimiento

de creacin del derecho, su producto es una norma individualizada que

formalmente solo afecta las relaciones entre las partes en litigio, pero que en
realidad va perfilando la vida jurdica en la nacin.

INTERPRETACION DOCTRINAL
Se llama interpretacin doctrinal o privada a la llevada a cabo por especialistas
y estudiosos del derecho, es decir los juristas, pero carece de fuerza e
influencia aunque en ocasiones la adquiere a travs de las otras formas
sealadas. Tal sucede cuando se invoca en las sentencias de los tribunales o
sirve de fundamento para la redaccin de leyes.

ESCUELAS DE INTERPRETACION
Las escuelas

de interpretacin parten de concepciones completamente

distintas acerca del orden jurdico y del sentido de la labor hermenutica.

Existen algunas escuelas de interpretacin y son las siguientes:
a. La Escuela exegtica.
b. Escuela Lgico-sistemtica.
c. Escuela histrica.
d. Escuela del Derecho libre.

METODO EXEGETICO (ESCUELA EXEGETICA)

La interpretacin de la ley consiste en interpretar exclusivamente la voluntad
del legislador, para determinar lo que quiso decir (bsqueda del pensamiento
del autor de la ley), tomando en consideracin las necesidades del momento
en que la aplicacin de la ley ha de realizarse.

Para encontrar la verdadera voluntad del legislador el intrprete debe auxiliarse

de los siguientes medios:

Examen de los trabajos preparatorios, exposiciones de motivos, diario de

debates parlamentarios.

Anlisis de la tradicin histrica y de la costumbre con el fin de conocer las

condiciones que prevalecan en la poca en que la ley fue expedida.

METODO LOGICO-SISTEMATICO
Consiste en interpretar la ley no buscando descifrar lo que quiso decir el
legislador sino ms bien lo que debi decir. De tal suerte, que la
interpretacin consistir, en buscar lo que racionalmente hubiera debido querer
asentar en la ley.

A travs de este mtodo, se pretende encontrar el sentido de la ley, esto es,

interpretarla, atendiendo al ambiente ideolgico en que se desarroll la norma
que se pretende interpretar.

METODO HISTRICO
Este mtodo seala que la ley una vez creada, se independiza de sus autores,
adquiere vida propia y se independiza de sus autores, adquiere vida propia y
se halla sujeta a los cambios que reclama la evolucin social y el progreso de
las ideas.

Lo que debe indagarse al interpretar la ley no es determinar el deber ser de la

poca en que se elabor la ley sino el deber ser imperante en el momento de la
aplicacin. Busca descubrir lo que debe decir el legislador de acuerdo a la
poca de su aplicacin.

DE DERECHO LIBRE
La interpretacin de la ley no consiste en descubrir el querer ser (lo que quiso
decir el legislador) ni el deber ser (lo que debi decir el legislador), sino la
interpretacin consiste que el juzgador (juez) en ejercicio de su facultad
discrecional puede interpretar conforme a su concepcin propia del deber ser.

El juez puede recurrir vlidamente a cualquier mtodo de interpretacin: la

eleccin es tericamente libre, porque no existe ningn criterio que permita
decidir cul de las interpretaciones debe prevalecer.

LA ANALOGA.
(Similitud). Resolver un caso aplicando una ley que es para otro caso similar.
Consiste en aplicar a un caso no previsto la disposicin concerniente a una
situacin prevista, cuando entre sta y aquel hay una semejanza y existe la
misma razn jurdica para resolverla de igual manera.

Los argumentos se basan en la idea de que en todos aquellos casos en que

existe una misma razn jurdica, la disposicin debe ser la misma.

No basta la simple semejanza de dos situaciones de hecho, una prevista y otra

no prevista por la ley; se requiere asimismo que la razn en que la regla legal
se inspire, exista igualmente en relacin con el caso no previsto.

Ante una situacin no prevista, se aplica un precepto semejante, existe la

misma razn para resolver el caso imprevisto en igual forma que el otro. Donde
existe la misma razn, se dice, debe existir la misma disposicin.

Argumentos lgicos de la analoga por los cuales pueden integrarse aquellos

casos no previstos por la ley, en los que existiendo una misma razn, debe
existir un mismo derecho.

Para explicitar en funcionamiento de la aplicacin de la analoga en el campo

del derecho no basta, con examinar la analoga de normas. Hay que tomar en
cuenta asimismo la situacin.

PRINCIPIOS GENERALES

Es una de las cuestiones ms complejas y polmicas, pues debemos entender

que los autores no se ponen de acuerdo por existir entre otras causas, la de
diferencia de corrientes del pensamiento jurdico, as por ejemplo tenemos que
no opinan lo mismo los ius naturalistas, que los ius positivistas, que los
legalistas, que los filsofos del derecho o que los mismos legisladores de cada
regin del planeta con su muy particular cosmovisin dada por su cultura, usos
y costumbres, as como herencia legislativa, etc. Para algunos, dichos
principios son los del derecho romano, para otros, los universalmente admitidos
por la ciencia jurdica y, otros ms, los identifican con los del derecho natural.

Pero para tener una visin ms amplia y completa, veremos las definiciones
que cada autor da al respecto, para efecto de lluvia de ideas y posteriormente
unificaremos dichas caractersticas aportadas pero respetando la lgica de
cada una de sus posturas individualizadas por sus corrientes ideolgicas, a fin
de encontrar la posibilidad de dar un concepto objetivo aplicable a todas las
corrientes del pensar.

CONFLICTOS DE LEYES EN EL TIEMPO

En materia jurdica prevalece el principio de que las normas jurdicas rigen

todos los hechos que, durante su vigencia ocurren en concordancia con sus
supuestos. Sin embargo en ocasiones esto no es as, y existen leyes que se
aplican a hechos pasados o leyes derogadas que se siguen aplicando despus
de su derogacin.
Los conflictos de leyes en el tiempo se refieren a la retroactividad de la ley.

Retroactividad. Consiste en aplicar leyes actuales a hechos o actos jurdicos

anteriores o viceversa, aplicar leyes anteriores a hechos o actos jurdicos cuyas
consecuencias de derecho no se agotaron durante la vigencia de la ley
anterior.

El problema de los conflictos de leyes en el espacio se reduce a la

determinacin de la autoridad territorial o extraterritorial de los diversos
preceptos.

Principio general que domina es que la ley no debe aplicarse retroactivamente

en perjuicio de persona alguna. (En materia penal).

No siempre es tan sencilla la solucin del problema por cuanto puede haber
intereses encontrados con la no aplicacin o con la aplicacin de una ley
derogada.

Por ejemplo: Digamos que se reformen los preceptos que norman el

procedimiento, estableciendo un menor o mayor trmino para presentar
pruebas y alegatos y para interponer recursos de impugnacin. En este caso,
puede perjudicar a una de las partes la reforma legal, pero en cambio puede
beneficiar a

la otra parte. En consecuencia el principio de la no aplicacin

retroactiva de la ley no opera en materia procesal porque lo que a una parte

beneficia a otra parte perjudica.

Merlin defina que la ley es retroactiva, cuando destruye o restringe un derecho

adquirido bajo el imperio de una ley anterior.

PRINCIPIOS DE LEYES EN EL ESPACIO.

El problema de los conflictos de leyes en el espacio se reduce a la

determinacin de la autoridad territorial o extraterritorial de los diversos
preceptos.

Hay tres soluciones:

1.- El de territorialidad absoluta.

2.- El de extraterritorialidad absoluta.
3.- El de territorialidad y extraterritorialidad combinadas.

De acuerdo con el primer principio las leyes de cada territorio se aplican

exclusivamente

dentro del territorio del mismo y todas las personas que se

encuentran en el sean nacionales sean extranjeras.

De acuerdo con el segundo es posible que las leyes de varios estados sean
aplicables para resolver de actos que se redicen fuera de su territorio.

El tercer principio se refiere a la aplicacin combinada de una ley, para actos

generados en su territorio como tambin en ciertos casos puede aplicarse para
actos que se realicen fuera de su mbito espacial de validez.

Finalmente, en lo que toca a la aplicacin del Derecho Penal, en este se

impone el principio general de territorialidad con algunas excepciones:

Los Tribunales penales de los Estados, son competentes para resolver o

conocer y castigar por los delitos que se inicien, preparen o cometen en otro
Estado, siempre y cuando produzcan sus efectos o se pretenda que surta sus
efectos en el territorio del Estado.

Para que proceda la aplicacin extraterritorial de la ley deben cumplirse los

siguientes requisitos:

1.- Que el acusado se encuentre en la Repblica

2.- Que no hay sido definitivamente juzgado en el pas en el que delinqui
3.- Que la infraccin o delito del que se le acusa tenga el carcter de delito en
el pas en el que se ejecut y en Mxico.