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Escisin de las sociedades mercantiles

Ada Rojas Castaeda*

El presente estudio sobre la escisin,

aborda lo relativo a la evolucin y
alcance de la regulacin sobre esta
figura de las sociedades mercantiles, as
como la delimitacin de los requisitos
que dan origen a dicho concepto de
acuerdo al derecho positivo mexicano.
Adems, presenta un balance que sobre
el Artculo 228 bis de la Ley General
de Sociedades Mercantiles como marco
regulatorio circunscribe a dicha figura.
Aunado a lo anterior, se exponen los
instrumentos de los cuales el texto
de ley parte para su aplicacin en el
entorno nacional.

This paper is about the division,

tackles the evolution and scope of
the regulation on the figure of the
corporations, and the demarcation
of the conditions that give rise
to that concept according in the
Mexican positive law.It also
presents a balance sheet that,
on Article 228 bis in the General
Corporations Law and regulatory
framework, circumscribes that
figure.In addition to this, we present
the instruments from which legal
text begins for it implementation in
the national environment.

Sumario: Introduccin / I. Concepto / II. Formas / III. Sociedades que participan /

IV. Semejanzas y diferencias con la fusin / V. Derechos de los acreedores /
VI. Derechos de los socios / VII. Consecuencias de la escisin / VIII. Conclusiones /
Bibliografa

* Profesora visitante del Departamento de Derecho, uam-a.

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Introduccin
La escisin ha sido una figura jurdica que ha venido a coadyuvar a una mejor racionalizacin de las actividades econmicas de una empresa al permitirle dividir la
totalidad o parte de su activo, su pasivo o su capital social y redistribucin del objeto
social de la sociedad escindente entre las escindidas, para especializar cada una de
sus actividades, lo cual trae como consecuencia una mejor obtencin de resultados
para sus accionistas.
En este contexto, el objetivo de este ensayo es el anlisis de la escisin de las
sociedades mercantiles, el cual se cumple estudiando los aspectos siguientes: concepto, caractersticas de la escisin; formas o tipos de escisin que la doctrina y
legislacin mexicana establecen; las sociedades que pueden participar de esta figura;
semejanzas y diferencias con la fusin; los derechos que le asisten tanto a los acreedores como a los socios de la escindida; as como las consecuencias de la escisin
en las relaciones jurdicas de la escindente, las escindidas y los socios o accionistas.

I. Concepto
La escisin aparece por primera vez (para efectos impositivos) en las disposiciones
fiscales de 1991, (artculo 15-A del Cdigo Fiscal de la Federacin), posteriormente
es regulada en las disposiciones de la Ley General de Sociedades Mercantiles, Captulo IX, artculo 228 bis (reformas publicadas en el DOF el 11 de junio de 1992, con
vigencia al da siguiente de su publicacin). Actualmente el Captulo IX se intitula:
De la fusin, transformacin y escisin de las sociedades.
En el Diccionario de la lengua espaola de la Real Academia, se seala que escindir significa: cortar, dividir, separar y escisin rompimiento, desavenencia.1
El Diccionario jurdico mexicano define que es (...) una forma de desconcentracin por la cual una sociedad madre engendra a manera de partenognesis una o ms
filiales y le trasmite su patrimonio a ttulo universal.2
Para Garca Rendn la escisin es (...) un acto jurdico exactamente opuesto a la
fusin, pues implica la desintegracin de la empresa y, eventualmente, la extincin
de la sociedad, mediante la transmisin total o parcial de los elementos que constituyen su activo y pasivo, a otra u otras sociedades nuevas o preexistentes.3

Diccionario de la Lengua Espaola de la Real Academia, 21. ed., Madrid, Espasa Calpe, 1992, p. 875.
Entrada escindir.
2
Voz: Escisin / Diccionario Jurdico Mexicano, t. D-H, 4. ed., Mxico, Porra, 1991, pp. 1299-1301.
3
Manuel Garca Rendn, Sociedades mercantiles, 2. ed., Mxico, Harla, 1993, p. 540.
1

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Por su parte, Gmez Cotero considera que la escisin es (...) la divisin de una
sociedad que puede desaparecer o no en dos o ms sociedades nuevas que adquieren
personalidad jurdica y patrimonio propios.4
Para la tratadista, doctora Elvia Arcelia Quintana Adriano, la escisin
(...) se presenta cuando una sociedad llamada escindente se disuelve y
transmite la totalidad o parte de su activo, pasivo y capital social en dos
o ms partes, a otras de nueva creacin llamadas escindidas; o bien, sin
extinguirse, transmite en bloque parte de su activo, pasivo y capital, para
formar otra u otras nuevas sociedades. Esto slo se llevar a cabo si las
acciones o partes sociales, segn el caso, estn totalmente pagadas.5
Las definiciones vertidas por los autores citados, nos dan una idea bastante acertada de los elementos que componen la escisin.

Participantes: sociedades llamadas escindentes y sociedad escindida.

La sociedad escindente transmite en bloque la totalidad o parte de su activo,

La sociedad escindente puede o no extinguirse.

pasivo y capital social a otra u otras sociedades de nueva creacin.

Por su parte, la Ley General de Sociedades Mercantiles en el artculo 228 bis a la

letra dice:

Artculo 228 Bis.- Se da la escisin cuando una sociedad denominada escindente

decide extinguirse y divide la totalidad o parte de su activo, pasivo y capital
social en dos o ms partes, que son aportadas en bloque a otras sociedades de
nueva creacin denominadas escindidas; o cuando la escindente, sin extinguirse, aporta en bloque parte de su activo, pasivo y capital social a otra u otras
sociedades de nueva creacin.
La escisin se regir por lo siguiente:
I.- Slo podr acordarse por resolucin de la asamblea de accionistas o socios
u rgano equivalente, por la mayora exigida para la modificacin del contrato
social;
II.- Las acciones o partes sociales de la sociedad que se escinda debern estar
totalmente pagadas;
III.- Cada uno de los socios de la sociedad escindente tendr inicialmente una
proporcin del capital social de las escindidas, igual a la de que sea titular en la
escindente;

Jos de Jess Gmez Cotero, Fusin y escisin de sociedades mercantiles. Efectos fiscales corporativos,
3. ed., Mxico, Themis, 1994, p. 41.
5
Elvia Arcelia Quintana Adriano, Derecho mercantil, Panorama del Derecho Mexicano, Serie Jurdica /
Mxico, McGraw-Hill, 1997, pp. 45 y 46.
4

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IV.- La resolucin que apruebe la escisin deber contener:

a) La descripcin de la forma, plazos y mecanismos en que los diversos
conceptos de activo, pasivo y capital social sern transferidos;
b) La descripcin de las partes del activo, del pasivo y del capital social que
correspondan a cada sociedad escindida, y en su caso a la escindente, con
detalle suficiente para permitir la identificacin de stas;
c) Los estados financieros de la sociedad escindente, que abarquen por lo menos
las operaciones realizadas durante el ltimo ejercicio social, debidamente
dictaminados por auditor externo. Corresponder a los administradores de
la escindente, informar a la asamblea sobre las operaciones que se realicen
hasta que la escisin surta plenos efectos legales;
d) La determinacin de las obligaciones que por virtud de la escisin asuma
cada sociedad escindida. Si una sociedad escindida incumpliera alguna de
las obligaciones asumidas por ella en virtud de la escisin, respondern
solidariamente ante los acreedores que no hayan dado su consentimiento
expreso, la o las dems sociedades escindidas, durante un plazo de tres aos
contado a partir de la ltima de las publicaciones a que se refiere la fraccin
V, hasta por el importe del activo neto que les haya sido atribuido en la
escisin a cada una de ellas; si la escindente no hubiere dejado de existir,
sta responder por la totalidad de la obligacin; y
e) Los proyectos de estatutos de las sociedades escindidas.

V.- La resolucin de escisin deber protocolizarse ante notario e inscribirse

en el Registro Pblico de Comercio. Asimismo, deber publicarse en la gaceta oficial y en uno de los peridicos de mayor circulacin del domicilio de
la escindente, un extracto de dicha resolucin que contenga, por lo menos, la
sntesis de la informacin a que se refieren los incisos a) y d) de la fraccin
IV de este artculo, indicando claramente que el texto completo se encuentra
a disposicin de socios y acreedores en el domicilio social de la sociedad durante un plazo de cuarenta y cinco das naturales contado a partir de que se
hubieren efectuado la inscripcin y ambas publicaciones;
VI.- Durante el plazo sealado, cualquier socio o grupo de socios que representen por lo menos el veinte por ciento del capital social o acreedor que tenga
inters jurdico, podr oponerse judicialmente a la escisin, la que se suspender hasta que cause ejecutoria la sentencia que declara que la oposicin es
infundada, se dicte resolucin que tenga por terminado el procedimiento sin que
hubiere procedido la oposicin o se llegue a convenio, siempre y cuando quien
se oponga diere fianza bastante para responder de los daos y perjuicios que
pudieren causarse a la sociedad con la suspensin;
VII.- Cumplidos los requisitos y transcurrido el plazo a que se refiere la fraccin V, sin que se haya presentado oposicin, la escisin surtir plenos efectos;

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para la constitucin de las

nuevas sociedades, bastar
la protocolizacin de sus
estatutos y su inscripcin en
el Registro Pblico de Comercio;
VIII.- Los accionistas o
socios que voten en contra
de la resolucin de escisin
gozarn del derecho a separarse de la sociedad, aplicndose en lo conducente lo
Una de las caractersticas ms importantes de la escisin
previsto en el artculo 206
es que se requiere del acuerdo de la asamblea de socios o
de esta ley;
accionistas de una sociedad mercantil para crear o dar vida a
un nuevo sujeto de derecho.
IX.- Cuando la escisin
traiga aparejada la extincin de la escindente, una vez que surta efectos la escisin se deber solicitar
del Registro Pblico de Comercio la cancelacin de la inscripcin del contrato
social;
X.- No se aplicar a las sociedades escindidas lo previsto en el artculo 141 de
esta ley.
Del precepto citado se desprende que debemos entender por escisin y en una segunda parte como dice Guillermo de J. Vasconcelos ()establece los elementos
jurdicos y las fases o requisitos que sucesivamente deben cumplirse para que opere,
tenga verificativo o surta efectos la escisin.6 Del anlisis del artculo que nos ocupa, se desprenden los siguientes comentarios:
En primer lugar, una de las caractersticas ms importantes de la escisin es que
se requiere del acuerdo de la asamblea de socios o accionistas de una sociedad mercantil para crear o dar vida a un nuevo sujeto de derecho (Sui Juris); en consecuencia, es lgico que ese acuerdo contenga precisamente los estatutos que la regirn tal
y como lo ordena el inciso e), fracc. IV del artculo 228 bis de la ley de la materia,
los cuales debern reunir los requisitos que establece el artculo 6 de la Ley General
de Sociedades Mercantiles.
Ahora bien, conforme al artculo 194 de la Ley Societaria y en virtud de tratarse
de una modificacin al contrato social, el acta que contiene el acuerdo de escisin
tomado en asamblea extraordinaria de accionistas, debe ser protocolizada ante notario e inscrita en el Registro Pblico de Comercio del domicilio social de la socie 6

Guillermo de J. Vasconcelos Allende, Notas para el estudio de la escisin de sociedades, Revista Jurdica. Anuario del Departamento de Derecho de la Universidad Iberoamericana, uia, ao 1995-I, nm.
23, Mxico, p. 482.

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dad escindente. Asimismo, deber publicarse en la gaceta oficial y en uno de los

peridicos de mayor circulacin del domicilio de la escindente, un extracto de dicha
resolucin que contenga, por lo menos, la sntesis de la informacin a que se refieren
los incisos a) y d) de la fraccin IV del artculo 228 bis, indicando claramente que
el texto completo se encuentra a disposicin de socios y acreedores en el domicilio
social de la sociedad durante un plazo de cuarenta y cinco das naturales, contados a
partir de que se hubieren efectuado la inscripcin y ambas publicaciones. (Artculo
228 bis, fraccin IV de la Ley General de Sociedades Mercantiles).
La escisin surtir plenos efectos, si se cumplen los siguientes requisitos:

La resolucin de escisin deber protocolizarse ante notario e inscribirse en

el Registro Pblico de Comercio.

Un extracto de dicha publicacin deber publicarse en la gaceta oficial y en
uno de los peridicos del domicilio de la escindente.
Que no se haya presentado oposicin dentro de los cuarenta y cinco das naturales contados a partir de que se hubiere efectuado la inscripcin y las citadas
publicaciones.
Como ltimo comentario a este punto nmero uno, es el que an en el supuesto de
no cumplirse con la formalidad de dicha inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, se les reconoce personalidad jurdica en virtud de encontrarse en uno de los
supuestos a que se refiere el artculo 2 de la Ley.7
En segundo lugar. Al referirse al caso en que la sociedad escindente sin extinguirse aporta en bloque parte de su activo, pasivo y capital en dos o ms partes; es
de comentarse que aporta en bloque los tres elementos y no uno de estos, pues se
entendera que los restantes permanecieron en la escindente, lo cual no es lgico.
Por ltimo, para Garca Lepes, los elementos de la escisin son los que a continuacin se citan:
Elementos personales:

Sociedad Escindente. Es la que trasmite total o parcialmente sus activos, pa-

Sociedad o Sociedades Escindidas.8 Son las que reciben de la sociedad escin-

sivos y capital.

dente el activo, pasivo y capital correspondiente.

La sociedad o sociedades escindidas deben de ser sociedades que se crean expresamente por efectos de la escisin, esto es, no puede tener el carcter de escindida una
sociedad que ya exista antes de la escisin.
7
8

Con fundamento en este artculo, estaramos en presencia de una sociedad irregular.

Fernando E. Apez Rodal, Escisin de sociedades en Mxico: anlisis fiscal y contable, 2. ed., Mxico,
ecasa, 1993, p. 25. Tambin la define como escindida y nos informa que en Argentina se le denomina
sociedad escisionaria o, simplemente, sociedades nuevas.

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Elementos reales:

El activo de una sociedad. Se constituye por el conjunto de bienes y derechos

El pasivo de una sociedad. Es el conjunto de deudas u obligaciones que tiene

que son de su propiedad.

a su cargo la misma.
El capital. Es la diferencia entre el activo y el pasivo.

Elementos formales:

De acuerdo con el artculo 228 bis fraccin I de la Ley General de Sociedades

Mercantiles, slo se podr acordar la escisin por resolucin de la asamblea

de accionistas o socios u rganos equivalentes, por la mayora exigida para la
modificacin del contrato social.9

II. Formas
La mayora de los tratadistas en la materia, entre ellos Rodrguez Rodrguez, Vzquez del Mercado, Barrera Graf, Garca Rendn y Arcelia Quintana, coinciden en
que la escisin puede darse de diversas maneras,10 por lo que a continuacin procederemos analizar los tipos de escisin: total y parcial; por integracin e incorporacin.
Escisin pura o total.11 La sociedad escindente se extingue y transmite la
totalidad de sus activos, pasivos y capital social12 a dos o ms sociedades, llamadas beneficiarias o de nueva creacin. Sus principales caractersticas son:
Se extingue la sociedad sin pasar por el proceso de disolucin, ya que ello
implicara ponerla en liquidacin.
Carlos Garca Lepe et al., Aspectos fiscales en iva de la escisin de sociedades, Indetec, Mxico, 31 de
octubre de 1995, pp. 33-41.
10
V. Joaqun Rodrguez Rodrguez, Derecho mercantil, t. I., 23. ed., Mxico, Porra, 1998, pp. 227 y 228;
scar Vzquez del Mercado, Asamblea, fusin y liquidacin de sociedades mercantiles, 4. ed., Mxico,
Porra, 1992, pp. 449 y 450; Jorge Barrera Graf, Instituciones de derecho mercantil. Generalidades.
Derecho de la empresa. Sociedades, 2. ed., Mxico, Porra, 1991, pp. 717 y 718; Manuel Garca Rendn,
op. cit., p. 540; Elvia Arcelia Quintana Adriano, op. cit., pp. 45 y 46.
11
Sergio Lagunas Altamirano et al., Escisin de sociedades, Nuevo Consultorio Fiscal, Jurdico, Laboral y Contable-Financiero, ao 9, nm. 152, Mxico, 1995, p. 37. Los autores consideran que de este
tipo de escisin se desprenden dos subclasificaciones: escisin perfecta, cuando todos los accionistas de
la escindente participa en la misma proporcin en la empresa de nueva creacin (escindida), y escisin
imperfecta, cuando la participacin en el capital social de la escindida es diferente en proporcin a la
participacin que se tena en la escindente.
12
Manuel Garca Rendn, op. cit., p. 521. A los activos, pasivos y capital social los denomina derechos y
obligaciones.
9

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Se transmite a ttulo universal el patrimonio de la escindente, a sociedades

que se constituyen por el acuerdo de escisin.
Adquisicin directa de calidad de socio o accionistas de la sociedad que se
escinde a la escindida.

Escisin parcial.13 En este caso, la sociedad escindente no se extingue, slo

transmite parte de sus derechos y obligaciones a otra u otras sociedades beneficiarias.14

Los puntos caractersticos son:
No existe disolucin de la sociedad escindida, contina existiendo.
Se traspasa nicamente una parte del patrimonio social, a una o ms sociedades escindidas.
Escisin por integracin. La sociedad escindente divide la totalidad de su
patrimonio (bienes y derechos), entre dos o ms sociedades de nueva creacin
(beneficiarias o escindidas), extinguindose. Sus socios pasan a ser los de la
sociedad escindente.
Escisin por incorporacin, por absorcin o escisin parcial como la llama la
doctrina francesa.15 Es aquella en la cual la sociedad escindente aporta parte
de su patrimonio a otra u otras sociedades que no son necesariamente de nueva creacin, subsistiendo y conservando parte de su patrimonio.16
Por ltimo, es de comentarse que en nuestra Ley General de Sociedades Mercantiles
nicamente se reconocen los tipos de escisin total, parcial y por integracin. La escisin por incorporacin no es contemplada en virtud de que en la prctica corporativa mexicana, las sociedades beneficiarias, escindidas o recepticias del patrimonio
de la escindente, existen previamente al acuerdo de escisin y reciben la aportacin
de parte del patrimonio de la sociedad escindida.

III. Sociedades que participan

La Ley Societaria, en su artculo 228 bis habla slo de una sociedad escindente, sin
limitar la figura de la escisin a un tipo de sociedad, es decir; puede tener la natu Guillermo de J. Vasconcelos Allende, op. cit., p. 477-480. Clasifica la escisin atendiendo a la forma de
aportacin patrimonial, al destino de su patrimonio, a su forma social y a la participacin de los socios
en el capital.
14
Jorge Barrera Graf, op. cit., pp. 716-720, denomina beneficiaria a este ltimo tipo de sociedad.
15
Ma. del Roco Gonzlez Robert, Manual de escisiones de sociedades mercantiles, Mxico, ogs Editores,
1994, p. 23, comenta que el derecho francs clasifica a la escisin en: escisin realizada en beneficio de
sociedades prexistentes y escisin realizada en beneficio de sociedades nuevas. En el mismo sentido
se pronuncian: Bernard Simeon, De fusin et descission des societs, regime juridique, Pars, Dunod
Economie, 1967, pp. 30 y 31 (La Vie de lEnterprise); y Jorge Barrera Graf, op. cit., p. 718.
16
Sobre este aspecto Joaqun Rodrguez Rodrguez, op.cit., p. 228, es uno de los investigadores que se
expresan en este sentido y denomina a este tipo de escisin fusin-escisin.
13

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raleza jurdica de cualquiera de las contempladas en el artculo que a continuacin

se transcribe.17

Artculo 1o.- Esta Ley reconoce las siguientes especies de sociedades mercantiles:
I.- Sociedad en nombre colectivo;
II.- Sociedad en comandita simple;
III.- Sociedad de responsabilidad limitada;
IV.- Sociedad annima;
V.- Sociedad en comandita por accioLa escisin consiste en una
nes, y
divisin o separacin de
VI.- Sociedad cooperativa.
Cualquiera de las sociedades a que se
refieren las fracciones I a V de este artculo podr constituirse como sociedad de capital variable, observndose
entonces las disposiciones del Captulo VIII de esta Ley.

bienes y de actividades de una

sociedad, que se transmiten a
otra u otras, en que se puede
o no extinguir.

IV. Semejanzas y diferencias con la fusin

Entendemos por fusin conforme al Diccionario Jurdico Mexicano, cuando varias
sociedades se extinguen para constituir una nueva o bien, la reunin de dos o ms
sociedades mercantiles en la que una de ellas es la que subsiste.18
Como se desprende de la fraccin I del artculo 228 bis en cita, la escisin debe ser acordada, por resolucin de la asamblea de accionistas o socios u rganos equivalentes, por la mayora exigida para la modificacin del contrato social. En tal razn y para el caso de la sociedad annima, sta debe ser acordada por
la asamblea general extraordinaria de accionistas, pero aqu nos encontramos ante una disyuntiva toda
vez que, el artculo 182 de la Ley, al establecer cules son los asuntos de la competencia de la asamblea
general extraordinaria, es omisa en cuanto a la escisin; sin embargo, el texto de la fraccin en cita, como
se mencion, dice que () por la mayora exigida para la modificacin del contrato social (), para
lo cual es aplicable la fracciones III u XI del artculo 182 de la Ley General de Sociedades Mercantiles
o bien, en caso de que los estatutos de la sociedad prevean otra cosa, ser tomado el acuerdo conforme
a lo que dispone el artculo 178, prrafo 2 de la ley de la materia. Obsrvese que las mismas reglas se
aplicarn cuando se trate de una sociedad en comandita por acciones.
Este tipo de modificaciones al contrato social en una sociedad en nombre colectivo o comandita simple,
se realizan de manera unnime, salvo que de los estatutos de la sociedad se disponga que sean tomados
por simple mayora, caso en el cual, los socios disidentes gozan del derecho de separacin, ya que as se
desprende de los artculos 34 y 57, respectivamente, de la Ley General de Sociedades Mercantiles.
Para la sociedad de responsabilidad limitada y conforme a lo establecido en el artculo 83 de la ley de
la materia, debe ser por el acuerdo de la mayora de los socios que representen, por lo menos, las tres
cuartas partes del capital social.
18 Voz: Fusin, Diccionario Jurdico Mexicano, t. D-H, 4. ed., Mxico, Porra, pp. 1503 y 1504.
17

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Por su parte, la escisin como ya sealamos, consiste en una divisin o separacin de bienes y de actividades de una sociedad, que se transmiten a otra u otras, en
que se puede o no extinguir.
En este tenor, podemos considerar como semejanzas y diferencias entre la fusin
y escisin, las siguientes:
Semejanzas.
Entre la fusin y escisin hay los siguientes elementos comunes:
Son formas de reorganizacin de empresas.
Por lo que se refiere a los accionistas, tanto en la fusin como en la escisin no
se excluye a ninguno de los socios de las fusionantes, fusionada y escindente
de participar en las operaciones de fusin y de escisin, de subsistir en las
mismas.19
Las sociedades resultantes de las operaciones entregan a su vez acciones o
partes sociales a los accionistas de las sociedades fusionadas o escindidas.20
Se da una extincin sin liquidacin.
Diferencias.
Entre la fusin y la escisin existen las diferencias bsicas siguientes:
La escisin supone la separacin de un patrimonio en varias partes sociales;
es decir, se da una reduccin del capital social de la sociedad que se escinde,
y la fusin por el contrario, implica la unin de dos o ms patrimonios. Sin
embargo, la sociedad fusionada se queda sin capital, ya que desaparece.
La fusin requiere en esencia una transmisin total de la fusionada a la fusionante en tanto que la escisin no implica necesariamente tal transmisin
completa, o con otras palabras, la fusionada siempre se extingue, pero no la
escindente.21
La escisin puede realizarla una sola sociedad (surge de un acto unilateral de
la sociedad que se escinde para crear otra sociedad), en tanto que la fusin
requiere de cuando menos la concurrencia de dos sociedades (un acuerdo bilateral de dos sociedades cuando menos).
La escisin supone la separacin de un patrimonio en varias partes sociales,
la fusin por el contrario, implica la unin de dos o ms patrimonios.
Como seala Walter Frisch Philipp, Sociedad annima mexicana, 8. ed., Mxico, Harla, 1994, p. 167, los
efectos negativos en ambas son las posibles afectaciones de los acreedores de las fusionantes, fusionadas
o escindentes, debido a que su fondo de satisfaccin econmica supuesta al principio de la relacin crediticia, puede reducirse a travs de la mezcla de activos y pasivos (fusin) o de su divisin (escisin).
20
En este tenor, Jos de Jess Gmez Cotero, op. cit., p. 44, seala que en ambas figuras la transmisin
patrimonial es a ttulo universal; esto es, incluyendo derechos y obligaciones.
21
En este sentido tambin se pronuncia Fernando E. Apez Rodal, op. cit., p. 25.
19

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En la fusin se establece cundo tiene efecto sta, en cambio, en la escisin no

se seala.

V. Derechos de los acreedores

Del acuerdo de escisin se derivan en favor de los acreedores, los siguientes derechos:

Publicidad. Conforme a lo establecido en la fraccin V, artculo 228 bis, la

obligacin de publicacin e inscripcin de los acuerdos de escisin, tienen

por objeto permitir a los acreedores, que en los negocios de escisin en que
sus intereses se vean involucrados, puedan detectar si sus crditos sern debidamente cubiertos o, en su caso, soportar adecuadamente el ejercicio del
derecho de oposicin.
Oposicin. El plazo para que surta efectos la escisin es de cuarenta y cinco
das conforme a la fraccin V del artculo 228 bis. Con esto se pretende en
proteccin de los intereses de los acreedores, as como de los socios disidentes, que se opongan judicialmente en la va sumaria a la escisin y siempre y
cuando quien se opusiere otorgue fianza suficiente para garantizar los daos
y perjuicios que pudiere ocasionar a la sociedad escindente, con la suspensin
de escisin (artculo 228 bis,
fraccin VI).22

Los acreedores, que en los negocios de escisin en que sus

intereses se vean involucrados, puedan detectar si sus crditos
sern debidamente cubiertos o en su caso soportar adecuadamente
el ejercicio del derecho de oposicin.

22

De esta manera, queda en

suspenso los efectos de la
escisin hasta que cause
ejecutoria la sentencia que
declare infundada la oposicin. Desde nuestro punto
de vista, este derecho se ve
limitado a la apreciacin del
juez que decida si procede o
no el ejercicio del mismo.
En este orden de ideas,
coincido con Ma. del Roco
Gonzlez al decir que:

Fernando Rodrguez Artigas, Comentario al Rgimen Legal de las Sociedades Mercantiles. Transformacin, fusin y escisin de la sociedad annima, t. IX, v. 3, Madrid, Civitas, 1993, pp. 170-173, nos dice
que en la legislacin espaola la garanta para llevar a cabo la escisin en caso de oposicin de acreedores, debe ser otorgada por la sociedad escindente.

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(...) con objeto de que los accionistas privilegiados y los acreedores no vean disminuidos sus derechos, se propone la realizacin, con antelacin a la celebracin de
la asamblea que acuerde la escisin, de las asambleas extraordinarias necesarias que
acuerden su aceptacin o no, y en caso de que no sea aceptada la escisin, llegar a
una negociacin que permita su realizacin, sin afectarles sus derechos o hacerles el
pago anticipado de sus crditos. Invitar, por otro lado, al representante de stos a la
asamblea que se llevar a cabo.23

VI. Derechos de los socios

Los derechos de los socios o accionistas derivados del acuerdo de escisin son los
siguientes:

Anuentes. Son quienes manifiestan su conformidad y anuencia con la realizacin de la escisin, por lo que no tendrn derecho de oposicin a dicho
acuerdo, ni retiro de la sociedad y les afectarn las consecuencias del mismo
cuando ste surta sus efectos.
Ausentes. El artculo 228 bis no les concede accin alguna de oposicin o de
retiro, ya que la primera est limitada a que la ejerzan socios que representen
(globalmente) veinte por ciento del capital social, y la segunda a los disidentes.
Disidentes. Son los socios o accionistas que en la asamblea escisoria hayan
manifestado su oposicin o rechazo al acuerdo de escisin por lo que se encuentran sujetos al ejercicio del derecho de retiro como de oposicin.

En el caso del ejercicio del derecho de retiro a que se refiere la fracc. VIII del antes
citado artculo 228 bis y artculo 206 de la misma Ley, deber ser ejercido dentro de
los quince das siguientes a la fecha de clausura de la asamblea escisoria, solicitando
a la administracin de la sociedad de manera indubitable el rembolso de sus acciones
en proporcin al activo social, segn el ltimo balance aprobado. Los medios para
ejercitar este derecho son el requerimiento con intervencin notarial conforme a lo
dispuesto en la fracc. I del artculo 84 de la Ley del Notariado del Distrito Federal o
el que se haga en va de jurisdiccin voluntaria.
En caso de que se ejercite el derecho de oposicin establecido en la fracc. VI en
relacin con el artculo 201 de la Ley General de Sociedades Mercantiles, se requiere para el caso de que ejerciten el derecho de oposicin los socios o accionistas que
sean titulares de veinte por ciento del capital social de la escindente y no que sean
posedores de treinta y tres por ciento que se establece para el derecho de oposicin
de las sociedades annimas, aunque el ejercicio de este derecho implica, por natura 23

Ma. del Roco Gonzlez Robert, op. cit., p. 97.

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leza, la necesidad de que haya habido violaciones legales o estatutarias en el acuerdo

escisorio y tiene la limitante de que para ejercerlo es necesario garantizar, mediante
fianza bastante, los daos y perjuicios que pudieran causar la oposicin en caso de
ser improcedente.
Cabe sealar que esto ltimo, es plausible en la medida en que se pretende evitar
el ejercicio de oposiciones aventuradas aunque tambin limita, por lo costoso, el
ejercicio de otras bien fundadas.
Por ltimo, el efecto directo del ejercicio del derecho de oposicin es la suspensin de los efectos de la escisin hasta en tanto se resuelva su improcedencia o bien
se resuelva, va transaccin, el conflicto
que la funde. Si se declara procedente la
El efecto directo del ejercicio
oposicin, el acuerdo de escisin tambin
del derecho de oposicin es
ser declarado nulo.

Otros derechos. Patrimoniales, de

participacin a los beneficios, cuota de liquidacin, transmisin de

calidad de socios, documentacin
de la calidad de socios, aportacin,
consecucin, administrativos, participacin en asambleas, de nombramiento y de vigilancia.24

la suspensin de los efectos

de la escisin hasta en tanto
se resuelva su improcedencia
o bien se resuelva, va
transaccin, el conflicto que
la funde.

VII. Consecuencias de la escisin

Las consecuencias de la escisin que consideramos ms relevantes, son las que a
continuacin se citan:

Una de las primeras en algunos tipos de escisin es la desaparicin de la so-

ciedad escindente, la cual trae aparejada la prdida de la personalidad jurdica

de la sociedad que deja de existir.
Cuando la escisin tiene lugar, los socios de la escindente pasan a ser socios
de las escindidas. Con respecto a la sociedad que toma el acuerdo de escindirse, los efectos pueden darse en dos formas, ya sea que la sociedad se extinga
o que subsista.

24

V. Jos de Jess Gmez Cotero, op. cit., pp. 53-56 y 58. En tanto Ma. del Roco Gonzlez Robert, op.
cit., pp. 86, 87 y 89, los clasifica en derechos pecuniarios y corporativos; en el primer grupo incluye el
derecho a participar en las utilidades y a la cuota de liquidacin, mientras que en el segundo integra el
derecho a participar en las asambleas, designar administradores y la comisin de vigilancia.

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En la primera forma, al extinguirse la sociedad, sta transmite el total de su

activo, pasivo y capital social a otras sociedades; en la segunda forma tambin se
transmite lo anterior, pero parcialmente, a otra u otras sociedades.

Cada una de las sociedades que se constituyen por virtud del acuerdo de es-

cisin, tienen personalidad jurdica y pleno dominio del patrimonio que reciben.
Las sociedades escindidas pueden adoptar la misma o diferente especie societaria que la escindente, dentro de los tipos que prev el artculo 1 de la Ley
General de Sociedades Mercantiles.
Los socios de las sociedades escindidas sern quienes participarn por lo
menos en la misma proporcin que tenan en la sociedad escindente, en el
momento de la constitucin de las escindidas; es decir, al surtir sus efectos el
acuerdo de escisin, sin perjuicio de que puedan cambiar las personas o sus
porcentajes de participacin en cualquier momento.
Aparece una responsabilidad solidaria (limitada y temporal) entre todas las
escindidas y la escindente si subsistiere respecto de las obligaciones originalmente contradas por la sociedad escindente, cuando el acreedor no hubiera
manifestado su conformidad con la escisin.
Como acertadamente dice la doctora Arcelia Quintana: () si una sociedad
escindida no cumple alguna de sus obligaciones responder junto con las otras
solidariamente frente a los acreedores; y si subsiste, sta responder de manera total.25
Los accionistas, con motivo de la escisin, recibirn acciones o partes sociales de las sociedades escindidas en la proporcin en que participaban en el
capital de la sociedad escindente, si sta se extingui, o la parte proporcional
en que se reduce el capital de la escindente y que se aporta a la escindida o
escindidas, en acciones o partes sociales de stas. En realidad, los socios van
a encontrarse en la (s) sociedad (es) escindida (s), y escindente, en su caso, en
idntica situacin comparativa con la que tenan originalmente antes de la
escisin.26

Por ltimo, debe comentarse que como consecuencia del acto de escisin, las necesarias reformas estatutarias, tanto en el caso en que desaparezca la escindente
como en donde slo se reduzca el capital social de la misma, excepto tratndose de
sociedades de capital variable.

25

Elvia Arcelia Quintana Adriano, op. cit., pp. 45 y 46.

Javier Arce Gargollo, Aspectos prcticos de la escisin de la sociedad annima mexicana, Ars Iuris,
nm. 9, Mxico, 1993, pp. 1-14.

26

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VIII.Conclusiones

Como efecto econmico de la escisin podemos argumentar que se procede a

realizar una reestructuracin a nivel econmico de las sociedades que participan en dicho proceso.

Derivado de lo anterior, se lleva una restructura no tan slo a nivel de capital, activo y pasivo sino tambin de la parte corporativa de la sociedad; esto es, se realizan
una gama de cambios legales, econmicos, financieros, corporativos y del proceso
productivo.
Se procura, a travs del proceso de la escisin, adecuar y orientar la estructura
productiva de las sociedades involucradas, con la finalidad de que desarrollen
fuentes alternativas que las hagan altamente rentables.
La escisin permite optimizar los recursos y adecuar el aumento en el volumen de operacin de las sociedades involucradas.
De esta forma, las sociedades participantes se convierten en sociedades ms eficaces y eficientes en el proceso productivo.

Las sociedades participantes fortalecen la parte correspondiente a capital social, toda vez que las aportaciones son directas y restructuran realmente lo
correspondiente al pasivo, por lo que se procede a pasar de la etapa de crisis a
la etapa de bonanza.

Un ejemplo clsico de esta restructuracin de pasivo, lo constituye el caso de que

una persona fsica o jurdica colectiva pasa del estatus de acreedor a socio o accionista de los participantes.

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