EL PODER CONSTITUYENTE

1.

INTRODUCCIN

Existe un poder legislativo que sea autor de la

Constitucin? Para responder a esta pregunta, hay que
distinguir tres planos de anlisis puesto que en esta
cuestin
se
entremezclan
aspectos
ideolgicos,
sociolgicos y jurdicos que son el reflejo de la formacin
histrica de esta idea del Poder Constituyente que surge
con las revoluciones liberales francesa y norteamericana.
a) Desde la perspectiva sociolgica o de ciencia
poltica, cabe preguntarse cmo surgi una
constitucin; qu tensiones se dieron durante su
elaboracin; qu fuerzas sociales determinaron el
acto constituyente. Esta cuestin la debe dilucidar la
sociologa con sus propias herramientas.
b) En segundo lugar, el concepto de Poder Constituyente
se tie con apreciaciones ideolgicas. Se habla de un
poder constituyente burgus y de uno revolucionario.
La ideologa tambin influye en la atribucin del
Poder Constituyente a determinados sujetos: el
pueblo; una clase social; un consejo; una persona, etc.
c) En un tercer plano de anlisis queda el derecho, que
no olvidando los condicionamientos anteriores, debe
esforzarse por construir una teora normativoinstitucional del poder constituyente.
El poder constituyente es en principio, aunque no
slo, un poder poltico existencial y fctico, que brota de la
comunidad, la que decide darse una Constitucin para
constituir un Estado o que asume transformar o sustituir el
status quo imperante. Tal como lo seala Vanossi, todo
poder constituyente cumple cualquiera de las dos
funciones: ya sea expresando un poder fundacional (es
decir, creando un Estado nuevo) o a travs del poder de
revolucin (el cambio de una Constitucin a otra nueva) 1.
Vanossi, J.R. (2002). Estudios de teora constitucional, Mxico:
UNAM, p. 241.
1

Es por ello que la validez jurdica del poder

constituyente no deriva del ordenamiento previo, sino que
se trata de una ruptura ideolgica e institucional con las
normas previas si es que stas existen. Por ende, en sus
inicios no es un fenmeno jurdico, sino poltico (impulsado
por una conciencia tica y legitimadora) que termina
expresndose jurdicamente.

2. EXPLICACIONES

DEL

PODER CONSTITUYENTE

La teora del poder constituyente ha tenido diversas

vertientes. Una de las primeras de carcter moderno fue la
contractualista: El origen del Derecho y del Estado es un
pacto, en virtud del cual la comunidad decide organizarse
institucional y jurdicamente desde la libertad, sin vnculos
sacramentales o derivados del poder de un solo hombre.
Un claro ejemplo de esto es el de los Estados Unidos de
Amrica, donde el poder constituyente fue el resultado de
acuerdos y negociaciones para distribuir el poder al
interior de la comunidad2.
Esto se explica en que los estadounidenses fueron herederos de la
organizacin eclesistica inglesa y escocesa y, especficamente de la
Iglesia Presbiteriana. La teora del pacto (Covenant) eclesistico,
mediante el cual se obligan los creyentes para mantener sus
convicciones y la constitucin eclesistica. El Acuerdo del Pueblo
que el ejercito de Cromwell propuso en Inglaterra en 1647, mantiene
la misma tesis del pacto de la colectividad que est por encima del
propio Parlamento ya que emana directamente del pueblo y se
impone a sus representantes.
En la Nueva Inglaterra se aplic esta concepcin en las cartas
constitucionales de Connecticut y Rhode Island que son fruto del
acuerdo unnime de las asambleas de los colonos. Luego de la
independencia varias ex colonias se dieron una organizacin poltica
a travs de un procedimiento semejante. Por ejemplo la constitucin
de Massachussets (1780) se origin pidiendo a las asambleas de los
colonos su parecer acerca de si consideraban oportuno verificar o
realizar una constitucin para enviar entonces a sus representantes
a la Convencin del Estado que elaborara el proyecto
correspondiente. A su vez el proyecto de constitucin federal fue
sometido a las asambleas de las colonias para su ratificacin.
2

De acuerdo con esta visin, el poder constituyente cuenta

con dos notas caractersticas:
A.- Corresponde al pueblo
B.- No puede ejercerse por los representantes. No
obstante, si stos son nombrados y se renen en
convenciones, sus miembros son simples delegados del
pueblo y ste siempre tiene que ratificar el texto a travs
de una consulta directa.
As, el ejercicio de este proceso contempla tres
etapas: el momento de la libertad (de la libertad civil, la
que corresponde al ciudadano, aquella libertad natural que
permanece en poder de los individuos una vez que stos
han abandonado el estado de naturaleza para entrar en la
sociedad civil); el momento del pacto, cuando los
individuos se constituyen como pueblo soberano, como
nico titular de la soberana. Aqu nace el poder
constituyente cuya naturaleza inicial es de res facti, non
iuris, es decir un poder fctico que surge desde la
comunidad que decide darse una Constitucin, cuya
actuacin no est constreida por lmites jurdicos que
provengan del Derecho previo. Y finalmente, la ultima
etapa de ejercicio, una vez creada o refundada una
sociedad: el momento constitucional. La finalidad de la
Constitucin
es
evidente:
reconocer
derechos
fundamentales, establecer la organizacin poltica del
Estado, pero como un sistema de garantas de la libertad
frente al poder pblico.
Otra explicacin dominante sobre el poder constituyente es
la francesa, surgida a propsito de la revolucin francesa
cuando se formul de modo ms claro e incisivo la teora
del poder constituyente por el Abate Emmanuel de Siyes
(1789). En esta visin las ideas relevantes no son las del
pacto o contrato, sino las de creacin del Estado por un
acto revolucionario y de ruptura con el poder establecido.
Al mismo tiempo que insiste en el carcter ilimitado y
absoluto del poder de transformacin. El titular de la
soberana y por consiguiente del poder constituyente es el
pueblo, que tiene el derecho inalienable de modificar y
alterar la estructura del Estado como quiera, sin
restricciones, libre de todo respeto a organizaciones

pretritas, con una amplia y discrecional potestad para

elegir el rgimen poltico a implantar 3. Bsicamente, el
llamado poder constituyente es la facultad del cuerpo
poltico de establecer su propia ley fundamental y, a travs
de ella, regular lo esencial de las instituciones polticas
llamadas a regir los intereses generales de la colectividad y
resguardar los derechos de los gobernados. Es una
derivacin ms de la soberana del Estado y tiende a fijar
las bases esenciales de todo el ejercicio del poder.
El poder constituyente sienta las bases del
ordenamiento jurdico y, por ello, Sieys lo conceptuaba
como libre de todo control. Este poder reside en la
nacin, concretamente en el pueblo, el que se expresa
representado en una asamblea constituyente.
Los postulados de Siyes pueden resumirse en los
siguientes puntos:
a) La nacin posee un PODER CONSTITUYENTE
distinto de los poderes que la constitucin establece y
que por lo mismo se denominan PODERES
CONSTITUIDOS4.
b) El poder constituyente solo puede ejercerse por la
Nacin a travs de representantes suyos, que tienen
el carcter de extraordinarios, es decir, nombrados
para ese nico y exclusivo objeto.
c) Estos representantes estn vinculados a los lmites e
instruccin que sus electores les entreguen.
d) Quienes ejercen el poder constituyente no pueden
ocuparse de las funciones propias de los poderes
constituidos u ordinarios. Solo les corresponde
establecer la constitucin.
Sin embargo, a diferencia de EEUU, donde los
ciudadanos y quienes ocupasen el poder poltico estaban
obligados a la observacin y al cumplimiento de lo
ordenado por el pouvoir constituant a travs del principio
Vanossi, op. Cit., p. 243.
Se habla de constituyente en contraposicin a constituido en
cuanto este ltimo es consecuencia del ejercicio de lo que se
encuentra previsto en el primero. Por su parte, el poder
constituyente es originario.
3

de supremaca constitucional, en Francia, como lo

atestigua la historia, los monarcas de la restauracin se
resistieron a abandonar el status quo, lo que explicar la
confrontacin entre el principio democrtico y el principio
monarquico5. La realidad que conoci la vida poltica
europea en el siglo XIX fue la negacin de la teora
democrtica del poder constituyente, as sucedi desde el
periodo revolucionario, pues al hacer del Parlamento el
soberano mismo, ste absolutiz prerrogativas y
facultades, en demrito de los derechos de los ciudadanos.
As, la Constitucin era comprendida como un acto de
aceptacin graciosa de parte del monarca que es un ente
previo y superior a la Constitucin y a travs de l se crean
todos los rganos del Estado, lo que llev a la casi
inexistencia de una teora democrtica del constituyente.
No ser sino hasta despus de la Segunda Guerra
Mundial que en Europa la Constitucin volvi a ser
entendida como la expresin de la voluntad de un poder
constituyente democrtico, entre otras razones tericas,
gracias a la distincin entre poder constituyente y poderes
constituidos. Diferenciacin que introduce el principio de
rigidez en la Constitucin, los mecanismos de control
constitucional, el carcter de norma jurdica suprema y la
recuperacin
del
sentido
democrtico
del
poder
constituyente.
La lgica de la democracia que la de ser un rgimen
sin enemigos, permite a los distintos individuos y sectores
de la sociedad modificar o sustituir democrticamente la
Constitucin sin que soberanos, estamentos o poderes
fcticos impongan exclusivamente su visin o pensamiento
nico.
Una tercera explicacin sobre el poder constituyente
lo entiende no solo como el pacto o el contrato o
exclusivamente revolucionario, sino como un proceso de
legitimacin democrtica6 que concibe al pueblo como
comunidad abierta de sujetos constituyentes que pactan y
De la Vega, Pedro (1985). La reforma constitucional y la
problemtica del poder constituyente, Madrid: Tecnos, pp. 99 y 100.
6
Hberle, Peter (2001). Estado Constitucional, Mxico: UNAM;
Bckenforde, Ernst (2000). Estudios sobre el Estado de Derecho y la
democracia, Madrid: Trotta.
5

consienten y tienen el poder de disponer y de conformar el

orden poltico-social7. Por ende, las constitucionaes no
derivan del mero factum de su nacimiento, sino de la
magnitud que las precede y que aparece como un poder o
autoridad especial que no es otra cosa que el poder
constituyente. Es por ello que este poder rebasa el mbito
del Derecho y tiene que ver sobre todo con el fundamento
y legitimidad de su poder.
El Derecho est vinculado a datos prejurdicos que lo
fundamentan y legitiman. Dice Bckenforde que como
cuestin lmite del Derecho constitucional, la pregunta por
el poder constituyente puede plantearse desde distintas
perspectivas. Si se atiende a un punto de vista gentico, la
cuestin gira en torno al origen histrico-poltico de la
Constitucin, a su aparicin y a las fuerzas que
participaron en ella.
A partir de esta ultima perspectiva, el poder
constituyente est referido a la legitimacin, a la
justificacin de la validez normativa de la Constitucin. No
basta con apelar al normativismo kelseniano que formula la
pregunta por la legitimacin y la deja sin respuesta.
Tampoco es suficiente ver en el poder constituyente un
fundamento iusnaturalista, pues deja a un lado la conexin
entre lo fctico y la legitimacin normativa. Es preciso
aceptar entonces, que la fuerza que hace surgir y que
legitima a la Constitucin tiene que representarse como
una magnitud poltica. Es decir, las ideas de justicia y de lo
recto cobran fuerza legitimadora para la vida en comn de
las personas cuando stas siguen sus pautas como una
conviccin viva y se integran en una fuerza o en una
magnitud poltica que las sostiene.
Si el ejercicio de este poder no cuenta con esta
conviccin (jurdica y poltica) viva de la comunidad que
debiera sostenerlo y legitimarlo, entonces esa sociedad
entra en un proceso de erosin. De all que resulte
deseable que el ejercicio de este poder siempre se realice
por vas democrticas, ya que en ellas se encuentran
implcitos
ciertos
valores
y
principios
jurdicos
Gomes Canotilho, Jose (1998). Direito constitucional e teoria da
Constituao, Coimbra: Almedina.
7

suprapositivos que sirven de lmite y cauce para su

actuacin.

3.

CONCEPTO

DE PODER CONSTITUYENTE

SNCHEZ
VIAMONTE
concepta
el
poder
constituyente
como
la
soberana
originaria,
extraordinaria, suprema y directa, en cuyo ejercicio la
sociedad poltica se identifica con el Estado para darle
nacimiento y personalidad y para crearle sus rganos de
expresin necesaria y continua.
Por su parte LINARES QUINTANA seala que el poder
constituyente es la facultad soberana del pueblo de darse
un ordenamiento jurdico fundamental originario por
medio de una constitucin; y de revisar sta, total o
parcialmente, cuando sea necesario.
Por su parte el profesor LUCAS VERDU seala que el
poder
constituyente
es
la
voluntad
originaria,
extraordinaria y soberana de una comunidad que dicta las
normas
fundamentales
para
la
organizacin
y
funcionamiento de su convivencia poltica.

Una definicin al respecto, citada por el Tribunal

Constitucional chileno en la sentencia del rol 46 de 1987,
dice que es la facultad inherente a toda comunidad
poltica soberana a darse su ordenamiento jurdico poltico
originario por medio de una Constitucin y a reformar a
sta total o parcialmente cuando sea necesario (Linares
Quintana, Segundo, Tratado de la Ciencia del Derecho
Constitucional, segunda edicin, tomo 3, pgina 201)
Las materias propias a ser reguladas por el poder
constituyente son, entre otras:
Estructura del Estado.
Sistema de gobierno.
Regulacin de los poderes del Estado.
Reconocimiento de los derechos y libertades de las
personas y establecimiento de su sistema de
garantas.
Sistema de modificacin de la propia Constitucin.
Tal como se puede apreciar de las materias reguladas,
se denomina a esta institucin poder constituyente como
una forma de diferenciarlo de todo el resto de los poderes
que operan en el Estado y la sociedad, los que de una u
otra forma encuentran su base precisamente en este poder.
Al decir de Sieyes en cada una de sus partes la
Constitucin no es obra del poder constituido sino del
poder constituyente. Ninguna clase de poder delegado
puede cambiar en nada en las condiciones de la
delegacin.
La tendencia actual es a ampliar el marco de los
derechos y garantas, avanzando de las tpicamente
individuales, como la propiedad y la libertad, a las de corte
ms bien social como el derecho a la educacin, salud, etc.
La gran diferencia entre ambas radica, principalmente, en
que las garantas individuales se entienden asociadas
naturalmente a la persona humana y las sociales, si bien
son propias del hombre, requieren para su materializacin
de actividad por parte del Estado o los privados. Por ello,
los sistemas de garantas de uno y otro tipo de derechos
son diferentes.

El poder constituyente se manifiesta de manera

diferente segn nos encontremos ante un sistema con
constitucin consuetudinaria o escrita. En las primeras se
manifiesta continuamente por la adhesin social a un
sistema institucional en permanente adaptacin. En los
sistemas con constitucin escrita se trata de momentos de
reflexin constitucional que se manifiestan en la voluntad
de fijar o modificar un texto constitucional.
Ahora bien, esta afirmacin no pretende ser una
regla, al menos si se tiene presente que por la va
interpretativa se han generado importantes cambios en el
equilibrio de los poderes constitucionales en sistemas con
constituciones escritas como el chileno, en que se pas de
un sistema presidencialista atenuado a un sistema
parlamentario, bajo el amparo del mismo texto
constitucional de 1833.
El poder constituyente es, si se quiere, la causa
eficiente de la norma constitucional y se reconoce como un
poder
independiente
de
manera
conjunta
al
reconocimiento de la existencia de una ley superior a la ley
ordinaria que incluso vincula al propio legislador.
Determinar quien posee en ltima instancia el poder
constituyente, al menos en su fase originaria, tiende a
confundirse con la determinacin del ente en el que reside
la soberana misma. En esta lnea de anlisis se centraron
los precursores del pensamiento constitucional.
En los ltimos aos se ha venido generando un
movimiento constitucional asociado a grupos de estados
mayores, como en Europa. Esta expansin de la titularidad
del poder constituyente, bastante relativa, debe asociarse
necesariamente a la idea de debilitacin de las soberanas
nacionales.
4.

CARACTERSTICAS
A)ES

ORIGINARIO E INMANENTE A LA COMUNIDAD

Esto quiere decir que emana de la misma comunidad

para quien se da la constitucin, en la medida que todo el
pueblo sea considerado comunitariamente. No es una

entidad amorfa, sino articulada y

poltica.

capaz de dominacin

El hecho de que el pueblo por s mismo no opere en la

vida poltica,
sino que lo hace por medio de
representantes o delegados extraordinarios no invalida
estas notas porque, el pueblo:
i.
ii.

Puede mantener el derecho a cambiar la

constitucin en todo momento.
Porque la ratifica en numerosos casos mediante
referndum o mediante un consentimiento tcito.

Esta inmanencia se manifiesta especialmente cuando

surge una Asamblea Constituyente luego de una
revolucin, ya que toda revolucin implica la remocin
total del ordenamiento anterior y la necesidad de formar
otro nuevo. Este poder es el ejercicio originario de la
soberana encaminado a crear o inaugurar el Estado
mediante un orden jurdico que servir de base para el
funcionamiento y organizacin de ste.
B)

ES

EXTRAORDINARIO

Opera solo al establecerse o cambiarse una constitucin.

Es en cierto sentido intermitente, discontinuo, a diferencia
de la actividad de los poderes constituidos.
Una vez puesta en ejercicio la soberana con el fin que
nos ocupa, la facultad constituyente cesa en su actividad
ingresando a una situacin de latencia, es decir, suspende
su funcionamiento pleno, efectivo y evidente hasta que su
obra necesita ser reajustada, reformada retornando a la
accin y funcionando nuevamente.
Esta nota se expresa tanto cuando se establecen rganos
especiales para su ejercicio, como cuando el poder
constituyente se confa a los rganos ordinarios del Estado,
en ambos casos se opera una transformacin de los
rganos ordinarios en extraordinarios.

10

Del
carcter
consecuencias:
i.

ii.

extraordinario

se

deducen

dos

La necesidad de un ttulo o investidura especifica

para el ejercicio del poder constituyente, distinto
del mandato comn electoral para ejercer la
actividad legislativa y el control poltico que tienen
los parlamentarios.
No es menester el mandato especial para aquellos
sujetos del poder constituyente que tienen en s
mismo las fuentes de poder poltico. As ocurre en
las asambleas encaminadas a fundar un estado
federal y con el monarca.

C)ES

SOBERANO Y SUPREMO

Sobre esta potestad solo est el derecho natural o las

reglas generales del derecho internacional, si se admite la
primaca de este ultimo.
Este carcter supremo se expresa en que: El poder
constituyente y su obra, la constitucin, es superior a toda
otra autoridad desde que crea y limita a todos los poderes
constituidos. Este se ejerce en momentos extraordinarios
de la vida de la comunidad:
i. Cuando una revolucin ha derribado el orden
jurdico anterior.
ii. Cuando se funda un nuevo Estado fruto de la
emancipacin o la secesin.
D)

ES

UNA POTESTAD DIRECTA E INDELEGABLE

Sin embargo, las caractersticas propias de las

sociedades modernas tornan imposible el cumplimiento de
este postulado. Se recurre a rganos especiales distintos
del
poder
legislativo
(convenciones
o
asambleas
constitucionales). En otros sistemas constitucionales,
tratando de respetar hasta donde sea posible este
principio, se establece la ratificacin obligatoria de la
constitucin.

11

5.

ETAPAS

De la definicin y caractersticas que hemos dado, se

desprende que el ejercicio del poder constituyente supone
dos momentos:
a) Uno correspondiente a la creacin del orden jurdico
fundamental.
b) Otro referido a la reforma a la constitucin.
A
la
primera
etapa
se
le
denomina
PODER
CONSTITUYENTE ORIGINARIO O FUNDACIONAL y a
la segunda: PODER CONSTITUYENTE DERIVADO,
INSTITUIDO O CONSTITUIDO, a este ultimo la doctrina
italiana le denomina Poder de revisin 8. Es lgico que la
funcin constituyente pueda someterse a procedimientos y
atribuirse a rganos constituidos por el mismo poder
constituyente originario. Aqu ya no se encuentra activa la
voluntad originaria, sino una competencia determinada
por la misma constitucin y sujeta a los lmites y
procedimientos establecidos por ella.
Tres caractersticas diferencian al poder constituyente
originario del constituido o derivado:
a) A diferencia del P.C.O 9, el derivado encuentra su
legitimidad en la legalidad existente. Su autoridad
Es aquel que opera una vez fijado el marco fundamental y le
introduce al mismo las modificaciones que precise el curso de la vida
colectiva. Se trata, en cierta forma, de un poder constituido o
instituido. No es ms que el ejercicio de un poder previsto en la
propia Constitucin (como desarrolla Zagrebelsky, Gustavo, en La
Constitucin y sus Normas de la obra Teora de la Constitucin.
Editorial Porra, Mxico, 2000, pgina 73, Citado por NOGUEIRA
ALCAL, HUMBERTO, en Los Lmites del Poder Constituyente y el
Control de Constitucionalidad de las Reformas Constitucionales en
Chile. Estudios Constitucionales, noviembre, ao/volumen 4,
nmero 002, Centro de Estudios Constitucionales, Santiago, pginas
435 a 455.
9
Poder Constituyente Originario
8

12

deriva de la misma constitucin que ha de reformar, de

all su relativa ineficacia histrica ya que su poder est
fundado en el mismo orden que se considera
imperfecto.
b) Su poder y eficacia no se funda en una fuerza extraa
al orden constituido, sino que el orden constitucional
vigente es el que permite la efectividad de sus
ejercicios. El fundamento de su eficacia es el respeto al
derecho existente y las formas legales establecidas.
c) Esta en una curiosa posicin con relacin al derecho
constitucional. Por una parte de supraordinacin o
privilegio, puesto que aunque no es anterior a la
constitucin, sino que ella lo establece, la domina en
cierta forma en cuanto puede reformar y cambiarla
incluso en aquellos preceptos que establecen su
competencia constituyente. Por otra parte, es de
subordinacin o acatamiento en cuanto slo acta
eficazmente si cumple las formalidades que la
constitucin establece.
El P.C.D10 no supone un acto fundacional que da
nacimiento al estado. No implica que se constituya un
estado antes inexistente, sino que supone dar una
expresin constitucional a un Estado ya constituido. Su
obra no significa una solucin de continuidad o ruptura del
orden existente. La Constitucin no pierde la continuidad
de su vigencia sino que, al revs, se aplica en aquellos
preceptos que autorizan la revisin.

6.

LMITES

AL

PODER CONSTITUYENTE

6.1 Generalidades:
Hemos dicho que el PCO, es una categora meta
jurdica o extrajurdica. Su estudio pertenece a la ciencia
poltica, a la filosofa, a la sociologa. No es un sujeto
10

Poder Constituyente Derivado

13

creado por el derecho aunque tenga efectos jurdicos. El

poder originario es ms libre en la determinacin del
marco constitucional que satisfaga los requerimientos de la
sociedad civil. Los movimientos sociales se tienden a
encauzar mediante la dictacin de un ordenamiento
constitucional, tal como ocurri a la vuelta del exilio de
Arturo Alessandri en 1925, en donde se creo una comisin
encargada de crear una nueva constitucin sin seguir las
normas previstas en la constitucin vigente.
Este carcter ilimitado del poder constituyente
originario se refiere a lo formal o procedimental, pues no
hay norma obligatoria anterior o formal que le indique un
procedimiento.
Cosa diferente es la existencia de lmites de fondo al
poder constituyente originario, donde existe discusin.
Para muchos autores, desde el punto de vista
sustancial, el poder constituyente debe respetar, en primer
lugar, el sentimiento colectivo que representa, debe
respetar las exigencias permanentes del propio fin de la
sociedad, los derechos de la persona humana y de los
cuerpos intermedios. Si no respeta estos lmites se torna
en ineficaz, resistida o se niega a si mismo.
Asimismo, las potencias extranjeras representan
tambin un lmite fctico al poder constituyente originario.
Indudablemente para Kelsen y quienes reconocen que
el Derecho se resuelve en la propia norma jurdica, con
cspide en la Constitucin, es difcil conceptuar la
existencia de lmites al poder constituyente originario que
no tengan que ver con la soberana de otras naciones. Lo
anterior en la medida que es la propia Constitucin la base
de las dems normas de Derecho y detrs de ella no existe
norma vinculante superior. Por el contrario, para otros
autores la Constitucin no es la cspide en la estructura
del Derecho, en la medida que a la misma se imponen las
bases de la organizacin del Estado que se plasman en los
fines propios del ente colectivo y del ser humano.
Por su parte, el PCD es una competencia ms, aunque
extraordinaria y excepcional, de los poderes constituidos.

14

No hay una interrupcin en

constitucin continua vigente.

su actuar,

ya

que

la

De acuerdo a la doctrina tradicional, el PCO tiene un

carcter ilimitado y absoluto a la vez que supremo y
extraordinario,
tal
como
se
desprende
de
las
caractersticas enunciadas. El PCO es ilimitado solo en
cuanto a los procedimientos y en cuanto a los
contenidos que puede asumir. No obstante, si bien es
ilimitado respecto del derecho positivo, ste se encuentra
sometido a lmites extrajurdicos, tal como veremos a
continuacin.
En cuanto al PCD, hay en principio limitaciones que
en lo formal o adjetivo (procedimiento) que existen
siempre; en lo sustancial (contenido) solamente algunas
veces existen limites y son las denominadas clusulas
ptreas.
6.2 Lmites al Poder Constituyente Originario
El PCO es ilimitado en cuanto a los procedimientos y
formas que pueda asumir en la vida social. Sin embargo,
cabe preguntarse si la potestad constituyente puede
traducir cualquier contenido o norma?
En principio, y dado que el PCO acta en momentos
en que no existe una constitucin que rija su proceder,
dicha facultad soberana no est sometida a lmites de
derecho positivo, no en la forma ni en el fondo.
No obstante, pugnara a la razn admitir que la
facultad constituyente fuera como un cheque en blanco
capaz de admitir cualquier contenido. Ms all del plano
positivo es posible sealar lmites trascendentes y lmites
estructurales a la potestad constituyente.
6.2.1

LIMITES TRASCENDENTES

15

Consistentes en creencias o valores. En este plano

coincidimos con Messineo que afirma que la soberana del
poder constituyente No puede ser en manera alguna una
soberana ilimitada, absoluta y discrecional, como facultad
de hacer todo, de atreverse a todo y de disponer de todo,
sin otros lmites que los auto impuestos por decisin
voluntaria y autnoma. Al contrario, su soberana se revela
intrnsecamente limitada, no por el derecho positivo que
aun no existe, no por una autoridad superior de orden
humano, todava no personificada en un sujeto, sino por el
derecho natural... Y luego agrega: Ninguna asamblea
constituyente si bien soberana, puede, por tanto, incluir en
la constitucin elaborada norma alguna que sea lesiva a los
derechos fundamentales del hombre, a su integridad fsica,
a su libertad, a la facultad de procurarse los medios de
vida...a la exigencia de participar en el bien comn en
relacin con las propias prestaciones.
El derecho natural constituye, al menos en occidente,
el lmite trascendente ms importante. Esta cuestin tuvo
un interesante desarrollo en la antigua Repblica Federal
Alemana, pas en que luego de la segunda posguerra se
produjo un poderoso resurgimiento del iusnaturalismo en
la doctrina y la jurisprudencia. La Ley Fundamental de
Bonn de 1949 acoge expresamente algunos principios
iusnaturalistas. La jurisprudencia ha reconocido la
posibilidad terica de que dichos principios supongan un
lmite al PCO debido al superior valor que el ordenamiento
positivo reconoce a dichos principios jurdicos.
El Tribunal de Baviera afirm en 1950 lo siguiente:
En su decisin del 10 de junio de 1950, el tribunal solo
expres su conviccin de que tambin el constituyente est
obligado por lo que es justo, lo cual significa que tiene que
observar los valores ticos y morales de la dignidad
humana, de la justicia y de la libertad. Todo poder del
Estado y, por lo tanto, el poder constituyente, est limitado
por la idea del derecho desde el principio.
6.2.2

LIMITES ESTRUCTURALES

16

Adems de estos valores trascendentes, el PCO

encuentra otros criterios o directrices, que operan tambin
como limitaciones, en el propio ambiente social e histrico
de la comunidad que se constituye. La estructura y grado
de desarrollo de la economa; la estratificacin social; el
rgimen tradicional de gobierno, etc.
Las constituciones no deben ser improvisaciones ni
esquemas tericos elaborados abstractamente. El pasado y
el presente de las sociedades suministran elementos que
no pueden ignorarse a riesgo de elaborar proyectos
polticos que luego no tendrn vigencia ni arraigo en la
realidad.
6.2.3

LIMITES HETERNOMOS

Hemos reiterado que el PCO no est sometido a

lmites provenientes del derecho positivo anterior. Sin
embargo, puede estar sujeto a lmites que surjan de
ordenamientos jurdico-positivo externos a la comunidad
que va a constituirse. Estos se denominan Lmites
Heternomos. Sus principales fuentes son: el derecho
federal; el derecho internacional y, eventualmente, el
ordenamiento de un estado protector.
En cuanto a los lmites heternomos podemos
distinguir tres hiptesis:
Los pactos federales, que son una limitacin con
relacin a la forma de estado que se pretende
establecer.
En cuanto a los alcances del poder constituyente de
las provincias
Los tratados internacionales, que pueden ser: 1) DE
PAZ: como en los procesos de integracin regional, en
los cuales surge un cierto poder supranacional (Unin
Europea) y 2) DE GUERRA: como las condiciones que
los pases vencedores imponen a los vencidos, a los
fines de su reordenacin constitucional, por ejemplo
Alemania, Italia y Japn despus de la segunda guerra
mundial. Los primeros tratados suponen la igualdad y
el pleno arbitrio de los firmantes, mientras que los

17

segundos, a consecuencia de la guerra, implican la

desigualdad entre vencedores y vencidos y el
sometimiento de estos ltimos a las condiciones
fijadas por aquellos.
6.3 LMITES

AL

PODER CONSTITUYENTE DERIVADO

Estos emanan de su propia naturaleza jurdicamente

subordinada. Adems dicho poder est sometido,
igualmente a los condicionamientos trascendentes y
estructurales mencionados que afectan al PCO como tal,
cualquiera sea la etapa de la vida del Estado en que acte.
Los lmites que el derecho positivo impone al poder
constituyente derivado, o lo que es lo mismo, a la facultad
de revisin, pueden subclasificarse como sigue:
6.3.1

LIMITES AUTNOMOS

INMANENTES

Son aquellos cuya validez arranca del propio

ordenamiento constitucional que se reforma.
Segn el plano de su jerarqua normativa, podemos
distinguir los siguientes limitantes autnomos:
LMITES PROCESALES: que se refieren al trmite o
recaudos adjetivos que debe cumplir la reforma en
cuanto a su procedimiento. A su vez estos pueden ser:
A.- Lmites formales: que es el trmite a seguir por el
rgano: mayoras, qurum, etc.
B.- Lmites temporales: que son los plazos de
prohibicin, cuyo cumplimiento es indispensable antes
de poder realizar la reforma, por ejemplo: la
constitucin chilena de 1828, que estableca un termino

18

de 8 aos en que no poda cambiarse, lo que no se

cumpli.11
C.- Lmites circunstanciales: que impiden la reforma
constitucional en momentos especialmente crticos en la
vida del Estado, por ejemplo durante la regencia en la
monarqua o mientras dure la ocupacin del territorio
por tropas extranjeras.
LOS LIMITES PROCESALES SON SIEMPRE EXPRESOS.
LMITES SUSTANCIALES: que se refieren a las
limitaciones de contenido o sustantivas, como por
ejemplo las clusulas ptreas, ya que son contenidos
de reforma prohibida. Pueden ser:
A.- Lmites sustanciales expresos: aquellos que la
propia constitucin establece de modo manifiesto.
B.- Lmites sustanciales implcitos: aquellos que se
deducen de los principios fundamentales que informan
la constitucin.
6.3.2

LMITES HETERNOMOS

Son aquellos que emanan de otro ordenamiento

jurdico distinto de la constitucin que se reforma. Caben
aqu, nuevamente, los lmites que imponen el ordenamiento
federal o el derecho internacional.

En febrero de 1831 el Cabildo de Santiago represent al gobierno

la urgencia de llevar a cabo las reformas antes de cumplir el plazo
que prevea el Art. 133 de la carta de 1828 en los siguientes
trminos: Las leyes constitucionales, aunque son perpetuas, no son
irrevocables; porque esta perpetuidad solo tiene lugar mientras
propenden al bien comn que es su nico objeto.
11

19

EL PROCEDIMIENTO DE FORMACIN DE LAS

CONSTITUCIONES
A travs de este captulo analizaremos cmo se ejerce el Poder
Constituyente Originario o Fundacional.
Se puede reducir esta materia al siguiente cuadro
esquemtico, siguiendo a los autores Biscaretti, Vanossi y Francisco
Cumplido.
En primer lugar, cabe hacer un distingo entre:
1) Procedimientos Formativos Externos
2) Procedimientos Formativos Internos
1) EXTERNOS: Son aquellos que consisten en la intervencin de
factores extraos al cuerpo poltico que va a constituirse y en la
determinacin de los contenidos de la Carta Fundamental por
stos.
Es discutible si en estos casos hay una efectiva autodeterminacin
del cuerpo poltico, pero, igualmente, debe considerarse que existen
varias constituciones, hoy vigentes, que han sido producidas de esta
manera. Citamos algunos ejemplos: Las Constituciones de Canad
(1867) y Australia (1901) fueron dictadas por el Parlamento
Britnico. Las Constituciones de Barbados, Bermudas y Jamaica
consisten en actos gubernamentales britnicos y tambin lo son las
constituciones de Malta (1974) y Fidji (1970).
Por su parte, en lo relativo a la Ley Fundamental de Bonn (actual
constitucin de la Alemania unificada), las potencias aliadas que
ocupaban Alemania impusieron, a travs de la Nota Directriz N
1067 de abril de 1945 y de los acuerdos de Londres sobre la futura
organizacin poltica del pas, una estructura federal del Estado y la
composicin bicameral del poder legislativo.
2)

INTERNOS: Son aquellos que situados al interior de la

comunidad que se constituye, asumen el ejercicio del poder
constituyente tanto cuanto nace un Estado nuevo, como cuando se
instaura un nuevo rgimen poltico al margen de las previsiones
de reforma que contena el anterior.

20

Vanossi efecta la siguiente clasificacin:

1.- Ejercicio Autocrtico: creacin unilateral de la constitucin.
1.1

EJERCICIO AUTOCRTICO AUTORITARIO.

A) Antes las cartas, que eran concesiones graciosas del rey, en

ejercicio de su poder absoluto e ilimitado 12, pero que a pesar de ello
dejaban sin resolver el problema de su reforma. La forma empleada
para su sancin indicaba por s la titularidad del concedente: por
ejemplo, Luis XVIII afirmaba en la Carta de 1814: ...por libre
ejercicio de nuestra autoridad real, concedemos y otorgamos a
nuestros sbditos, en nuestro nombre y en el de nuestros sucesores,
y para siempre.
B) Hoy los bandos, decretos constituyentes o actos
institucionales, que son actos de imposicin de los detentadores del
poder, por la fuerza y en virtud del asentimiento, ya sea por un
golpe de estado de alguno de los poderes constituidos, ya sea por
la insurreccin de la fuerza armada frente al poder civil (por ejemplo
Brasil en 1937 y 1964; Argentina 1966 y 1972; Chile 1973). Es
tambin el caso de la Ley Fundamental de Cuba, de 1959,
sancionada por el Gobierno Revolucionario.

1.2 EJERCICIO
SOCIALISTAS

AUTOCRTICO

EN

LOS

ESTADOS

Los procedimientos utilizados por los Estados Socialistas de

inspiracin
marxista
para
el
ejercicio
del
PCO,
son
fundamentalmente tres:
El primero implica la adopcin de la decisin constituyente por
un rgano del partido nico, ste es el procedimiento tpico de la
fase revolucionaria. A modo de ejemplo, puede sealarse que tal
procedimiento fue utilizado en la aprobacin de la Constitucin de la
URSS de 1918 y 1924, interviniendo en ellas solo el Congreso de los
Soviet. Es el caso tambin de la Constitucin de Kampuchea
Democrtica, aprobada en el Congreso del Funk en 1976.
El segundo procedimiento est constituido por la aprobacin
de la Constitucin por un rgano determinado del partido y luego su
sometimiento a la ratificacin de la Asamblea Parlamentaria. El
procedimiento se inicia con el encargo a una comisin proveniente
12

El ejemplo tpico es la Carta Francesa de 1814.

21

generalmente de una Asamblea controlada por el partido, el texto se

difunde y discute en los rganos controlados por el partido, quienes
lo aprueban. Luego ste es ratificado por la asamblea parlamentaria
casi siempre por unanimidad o es sometido a la ratificacin de un
congreso del partido. Este procedimiento fue usado para las
constituciones de la URSS de 1936 y 1977; para las de la Republica
Popular China de 1954, 1975 y 1978; y para la de Alemania Oriental
en 1976.
El tercer procedimiento consiste en la aprobacin de la
constitucin por rganos del partido complementado con un
plebiscito del tipo utilizado por los regmenes autoritarios. En este
procedimiento se pueden sealar como ejemplos la aprobacin de las
constituciones de Bulgaria de 1971 y Cuba de 1976.
2.- Ejercicio
constitucin.

Sinalagmtico:

Creacin

consensual

de

la

A) Antes, los pactos entre el rey y el parlamento, correspondientes

a una etapa hbrida o ambigua sobre la titularidad del poder
constituyente, (1830 a 1848), cuyo ejemplo tpico es la constitucin
francesa de 1830 que fue negociada entre Luis Felipe y el
parlamento burgus, que al sancionarla reconocieron ese poder
compartido, al expresar: Luis Felipe, rey de los franceses, hemos
ordenado que la carta constitucional de 1814, tal como ha sido
reformada por las dos cmaras el 7 de agosto y aceptada por
nosotros...
B) Hoy, los pactos entre Estados o provincias que llevan a la
formacin de confederaciones de Estados (cuya base jurdica es el
pacto) o que conducen a la reunin de un congreso, asamblea o
convencin que establecer una nueva forma de estado y su
constitucin.
3.- Ejercicio Democrtico: Creacin soberana-popular de la
constitucin.
3.1 POR
indirecta)

CREACIN

REPRESENTATIVA:

(democracia

i.- rgano especial, convocado al efecto: Sistema de Convencin,

cuyo ejemplo tpico es el caso de EUA de 1787.
En otros ordenamientos se denomina Asamblea Constituyente.
Estos rganos renen en su extensa competencia no slo la funcin
constituyente, sino tambin la legislativa y la ejecutiva, realizando de
esta manera una verdadera dictadura temporal hasta que la nueva
constitucin vena a redistribuir las competencias.

22

ii.- rgano Comn y permanente: Es el poder legislativo ordinario

que cumple una funcin constituyente, a veces combinndose con
la participacin popular directa.
Que sanciona la constitucin mediante el mismo procedimiento
que las leyes ordinarias: (constitucin flexible: Inglaterra)
O por un procedimiento distinto y ms dificultoso que el de la
sancin de las leyes ordinarias (constitucin rgida)
3.2 POR CREACIN POPULAR: (democracia semidirecta),
mediante:
i.- Referndum ante legem o consultivo: Este tiene por objeto
recabar una decisin popular sobre la oportunidad del cambio
constitucional o sobre las decisiones fundamentales que deba
contener una constitucin que ser sancionada con posterioridad.13
ii.- Referndum post-legem o aprobatorio: El pueblo decide
directamente sobre una propuesta gubernamental ya sea elaborada
previamente por un rgano representativo o no (comisiones,
subcomisiones multipartidarias, etc.). Por ejemplo la constitucin
chilena de 1925.
3.3 POR SANCION DIRECTA: los cabildos abiertos durante
la poca de la independencia americana.
Asimismo, los procedimientos formativos de las constituciones
son susceptibles de otra clasificacin con relacin al anterior
ordenamiento jurdico-constitucional.
La doctrina distingue en general entre Procedimientos de
Hecho y Procedimientos Jurdicos, segn si los mismos hubieren
sido previstos de alguna manera por el derecho positivo vigente
hasta aquel momento o bien si los mismos fueren desarrollados en
oposicin
o fuera del propio derecho. Estos ltimos resultan
antijurdicos o ajurdicos, salvo que obtenga una legitimacin
posterior por el nuevo ordenamiento jurdico.
Los procedimientos monrquicos hasta el siglo pasado se
presentaron como jurdicos en cuanto el rey se estimaba como titular
legitimo de la funcin legislativa. Los procedimientos populares, en
las sucesivas revoluciones liberales, asumieron frecuentemente el
En octubre de 1945 los electores franceses fueron llamados no solo para elegir
sus representantes, sino tambin para determinar, a travs del referndum, la
naturaleza y las facultades que deba asumir dicha asamblea y si deba estar
dotada de atribuciones normativas o solo constituyente.
13

23

carcter de instauracin de hecho en claro antagonismo con el

derecho positivo anterior.
Esto no se ha verificado siempre y es posible advertir una
poderosa tendencia, en aos recientes, hacia la expedicin de textos
constitucionales nuevos por va totalmente jurdica. As en Francia e
Italia, luego de l segunda posguerra, se pretendi adoptar
ordenamientos constitucionales sustancialmente innovadores frente
a los anteriores, injertando, sin fracturas jurdicas, los citados
ordenamientos en las estructuras preexistentes.

PODER CONSTITUYENTE DERIVADO

A.

1)

LA REFORMA CONSTITUCIONAL

PROCEDIMIENTO DE REFORMA A LA CONSTITUCIN

Una vez establecida la Constitucin, puede ser objeto de

modificaciones formales y expresas, a fin de adaptarla a las
exigencias siempre cambiantes de la realidad.
Frente a la urgencia de un cambio constitucional, una
Constitucin cualquiera puede hallarse en tres hiptesis:
1. El texto puede declararse total o parcialmente irreformable.
2. El texto admite el cambio, pero a travs de la exigencia de
procedimientos u rganos especiales y distintos de los
previstos para la elaboracin de las leyes ordinarias.
(Constitucin rgida)
3. Puede tratarse de una Constitucin flexible que, en principio,
se modifica a travs del mismo procedimiento que se establece
para la elaboracin de las leyes ordinarias.
1.1

FORMAS

DE EJERCICIO DEL PODER CONSTITUYENTE DERIVADO

Reviste especial inters el anlisis de estas tcnicas en el

mbito de Constituciones rgidas, ya que en el caso de las flexibles
no existen diferencias procesales ni orgnicas entre la sancin de las
leyes ordinarias y la reforma de las leyes constitucionales.
Se distingue aqu tambin el ejercicio autocrtico y
democrtico del poder de reforma, independientemente de cmo se
haya establecido la Constitucin vigente.
En todo proceso de modificacin constitucional es posible
distinguir tres fases fundamentales:
1. Iniciativa

24

2. Elaboracin y discusin del nuevo texto

3. Adopcin definitiva del texto constitucional.
1.1.1 INICIATIVA
Histricamente se conocen las siguientes formas de iniciacin
de la revisin, sean de carcter democrtico o autocrtico:
a) Iniciativa exclusiva del Poder ejecutivo: Tiene una connotacin
autocrtica y un sabor bonapartista, ya que se practic durante los
imperios de los dos Napoleones, que reservaron nicamente para el
gobierno la promocin de las reformas constitucionales.
b) Iniciativa exclusiva del Poder legislativo: Tiene un compromiso
democrtico y un sabor pluralista, habindose practicado en las
Constituciones francesas de 1791 y 1946. Este sistema es una de las
opciones previstas por la Constitucin norteamericana y la irlandesa
de 1937.
c) Iniciativa indistinta del Poder ejecutivo y del legislativo: Es el
sistema que sigui el rgimen constitucional francs de 1875,
inspirado en la moderacin y el equilibrio de los poderes; tambin lo
adopta la Constitucin Deguallista de 1958, pero en la practica ha
degenerado en un neto predominio de la iniciativa ejecutiva. Es el
sistema utilizado en la Constitucin de Dinamarca.
d) Iniciativa conjunta del pueblo y del Poder legislativo: Son injertos
de la democracia directa en el rgimen representativo, que se
expresan en formas semidirectas de democracia, ya sea como
derecho de iniciativa popular (Suiza) o como referndum ante legem
(EUA), que no puede confundirse con la adopcin de iguales tcnicas
en la etapa de aprobacin de las reformas.
e) Iniciativa de revisin automtica por la misma Constitucin: Se fija
una periodicidad en la reforma, cuyos mecanismos debern ponerse
en funcionamiento cada cierta cantidad de aos, es el caso de la
Constitucin portuguesa de 1933 y algunos estados de
Norteamrica.
1.1.2 ELABORACIN Y DISCUSIN DEL NUEVO TEXTO
La reforma propiamente tal, en los pases de Constitucin
rgida, se verifica sobre la base de dos criterios alternativos:
Se exige la actuacin de rganos especiales diversos de los
legislativos ordinarios, o bien;

25

 La reforma la efecta el rgano legislativo ordinario, pero

se exigen adems procedimientos dificultados con relacin
a la tramitacin de la ley ordinaria.
A

DIFERENCIA ORGANICA

Cabe distinguir dos supuestos, segn se trata de un rgano

diferente en razn de su eleccin ad hoc por el pueblo y con el fin de
cumplir la funcin constituyente (a la que denominaremos
CONVENCIN); o bien se trata de un rgano diferente cuya
formacin resulta de la reunin o integracin a esos efectos de los
componentes de los rganos del Estado, y no de una eleccin
especial (a la que denominaremos ASAMBLEA NACIONAL).
Mantiene el sistema de la Convencin los estados de la Unin
Americana para los casos de reforma total; es contemplado tambin
para los casos de reforma parcial o total en la Constitucin argentina
de 1853, y en Filipinas, Nicaragua e Irn.
El sistema de la Asamblea Nacional tiene su modelo en la Ley
Constitucional Francesa de 1875, que prevea la reunin de ambas
cmaras del parlamento.
B
DIFERENCIA PROCESAL
Aqu el rgano legislativo ordinario sin perder su personalidad
ni estructura aprueba la reforma aunque sometido a un trmite ms
complicado que el previsto para la sancin de las leyes comunes.
Segn una lnea creciente de complejidad puede distinguirse
las siguientes formulas:
B.1 Mayora Legal: Tiene lugar cuando para la aprobacin de las
leyes comunes se exige el voto de la mayora de los miembros del
cuerpo legislativo, sobre la base de los que estando presentes bastan
para asegurar el qurum de funcionamiento, mientras que para la
aprobacin de reformas o enmiendas constitucionales se exige el
voto de la mayora, pero calculando sta con relacin al numero legal
de miembros que componen el cuerpo legislativo o miembros en
ejercicio. Es el caso de la Constitucin del Brasil de 1967, que se
complementaba con la exigencia de votacin en dos sesiones de cada
cmara del Congreso.
B.2 Mayora calificada: Tiene lugar cuando adems de las
exigencias del qurum para sesionar vlidamente, se exige una
mayora especial de votos que se calculan sobre el nmero legal de
miembros del cuerpo, y que adems es una mayora superior a la
exigida para la sancin de las leyes comunes. Es el sistema que
sigui la Constitucin alemana de Weimar de 1919 y que en algunas
circunstancias puede deparar la ventaja-inconveniente de conceder a

26

la minora opositora un poder de veto decisivo para la suerte de la

reforma que se intenta14.
B.3 Doble aprobacin en un mismo periodo de sesiones: Se
requiere una repeticin del acto parlamentario de aprobacin de la
reforma, con distancia en el tiempo, pero siempre dentro del mismo
periodo de sesiones. Es el caso de la Constitucin italiana de 1947,
que se aplica tanto a la Constitucin como a las otras leyes
constitucionales previstas en ella.
B.4 Varias aprobaciones en periodos consecutivos: Es el caso
de la Constitucin sueca de 1809 y la noruega, en que para la
segunda votacin se espera la renovacin ordinaria del Parlamento.
Tiene la desventaja de que puede ocasionar una demora excesiva en
circunstancias en que la reforma es apremiante y urgente.
B.5 Aprobacin parlamentaria, disolucin del parlamento y
repetida aprobacin por el nuevo parlamento: En este caso el
cuerpo legislativo considera y aprueba las reformas constitucionales,
pero despus de ello el parlamento es disuelto automticamente y se
convoca a la eleccin popular de otro nuevo, que una vez reunido
considera y aprueba nuevamente las reformas tratadas por el
anterior. Aqu, la eleccin de un nuevo parlamento tiene el sentido de
realizar una consulta en referndum, aunque tambin puede
estimarse que si el nuevo parlamento se considera vinculado u
obligado por el voto popular a favor de las reformas propuestas por
el anterior, el sentido del voto popular sera realmente decisorio, no
obstante que la aprobacin formal quede reservada a los
representantes as elegidos. Este sistema proviene de la Constitucin
francesa de 1791, que requera para la aprobacin de toda reforma
constitucional al voto de tres asambleas legislativas consecutivas,
ms el voto de una cuarta que no poda contar en su seno con
miembros que hubieran pertenecido a la anterior legislatura. La
Constitucin de Blgica de 1831 adopt un principio anlogo, aunque
reduciendo a dos las aprobaciones; el mismo sistema siguieron las
constituciones de Holanda de 1887 y de Dinamarca. En su momento
Al respecto Loewenstein (Teora de la Constitucin) seala: La tcnica para
dificultar la reforma constitucional que, introducida preferentemente desde el
principio de las constituciones escritas, ha dejado probada ampliamente su
eficacia, ha sido la de exigir mayoras parlamentarias cualificadas para la adopcin
de la ley enmendando la Constitucin. Con ello, no solo se alcanzara un consenso
ms amplio entre los partidos elegidos en el parlamento y entre las fuerzas
sociales representadas por ellos, elevando as el grado de la legitimidad de la
reforma, sino que tambin se conceder a la minora disidente un veto que puede
jugar el papel de un eficaz control intra rgano. Esta tcnica supone un cerrojo
frente a las manipulaciones abusivas de la mayora parlamentaria,
radicando aqu un regulador de la dinmica poltica cuya importancia
difcilmente puede ser exagerada.
14

27

este sistema fue adoptado por la Constitucin republicana de Espaa

de 1931.
1.1.3 ADOPCIN DEFINITIVA DEL TEXTO
En esta fase participan diferentes rganos. Algunas
Constituciones simplifican esta etapa atribuyendo al mismo rgano
que discuti la reforma el poder de conferirle valor obligatorio; otras
en cambio, prevn luego de la aprobacin parlamentaria, el
referndum facultativo. Luego del consentimiento del electorado el
texto entre en vigor.
Puede ocurrir que segn la previsin constitucional vigente al
tiempo de realizarse la reforma, sta quede sujeta a la aprobacin
por va de referndum si media:
Peticin de cierto nmero de ciudadanos o de ciertos rganos
del Estado.
Carencia de cierta mayora calificada de votos en la aprobacin
parlamentaria.
Otras Constituciones exigen que el pueblo sea consultado
necesariamente, luego de la etapa de discusin. Es decir se trata de
un referndum obligatorio.
En Suiza, toda reforma de la Constitucin requerir para su
entrada en vigencia que sea aprobada por la mayora de los
ciudadanos que hayan participado de la votacin en referndum y,
adems, por la mayora de los electores de los cantones. El sistema
de la Constitucin federal suiza cuenta con la adhesin de las
Constituciones de los cantones suizos, que a su vez tambin
incorporan la aprobacin popular directa.
El referndum obligatorio existe en Irlanda, Japn, Marruecos
y Venezuela, entre otros pases ms, para dar aprobacin a las
reformas sancionadas por el parlamento.
Por ltimo, a veces se requiere para la adopcin definitiva de la
reforma, de la decisin de una Asamblea Especial. Por ejemplo en
EUA la enmienda slo entrar en vigor si se ratifican por las
legislaturas de tres cuartas partes de los Estados federados.
2.

LA ESTTICA CONSTITUCIONAL

Desde los comienzos del constitucionalismo se considera a la

permanencia de la Constitucin como un atributo esencial de ella; el
racionalismo15 crea que la Constitucin consista en una
planificacin
esquemtica
deducida
racionalmente
y
apriorsticamente, o sea, supone que con la razn los hombres son
capaces de ordenar la vida poltica y de capturar anticipadamente,
15

Este tema fue tratado a travs del concepto racional-normativo de Constitucin.

28

desde las previsiones normativas, el devenir dinmico y hasta el

futuro del rgimen poltico.
Incluso se afirm por algunos autores la inmutabilidad de la
Constitucin, a menos que se reuniera el consenso unnime de la
comunidad para cambiarla. Ms tarde, cuando la creencia en que se
poda alcanzar por la razn un derecho abstracto y universalmente
vlido para regir a la sociedad poltica y el contacto con la
experiencia demostr lo ineludible del cambio o dinmica
constitucional, fue necesario abandonar la tesis de la inmutabilidad
para asegurar la permanencia. Como no poda sustraerse a la
Constitucin de todo cambio, tena que procurrsele un mtodo para
adaptarse a la realidad social variable.
Madison lo expres as: Es preciso encontrar un sistema que
protegiere por igual contra esa facilidad extrema que haca a la
Constitucin demasiado variable y contra esa exagerada dificultad
que perpetuara sus defectos manifiestos.16
Se logra as una sntesis entre norma y realidad, como
enfrentamiento dialctico y a travs de la SUPERLEGALIDAD
CONSTITUCIONAL. La Constitucin goza de una situacin
privilegiada en el ordenamiento jurdico puesto que posee una mayor
garanta de permanencia. Esta solucin fue ya anticipada por
Rousseau: Es contra la naturaleza del cuerpo social que se imponga
leyes que no puede revocar, pero no es contra la naturaleza, ni
contra la razn, que l slo puede revocarlas con las mismas formas
que se establecieron.
En suma, la Constitucin (en su concepto racional normativo),
no niega el cambio, pero lo condiciona a unas reglas jurdicas
especiales, y ms exigentes que las previstas para el cambio de la ley
comn.
Simultneamente se desarrolla durante el siglo XIX, tendencias
discrepantes de esta versin. La Escuela Histrica (BURKE) por
principio se opone a la Constitucin escrita y valora en cambio, los
usos y hbitos polticos que poseen mecanismos propios e
imperceptibles de adaptacin al cambio social.
Por su parte, la Escuela Sociolgica (LASALLE) sostiene que la
Constitucin es una simple hoja de papel si no refleja exactamente
la infraestructura social en permanente cambio. Pero estas tesis
fueron marginales y el concepto racional normativo y su aspiracin
de prever en el texto escrito el cambio, prevaleci en el siglo pasado.
3.

LA DINMICA CONSTITUCIONAL:

Es indudable que el concepto mismo de Constitucin escrita

implica un mnimo de permanencia e inalterabilidad. La Constitucin
est llamada a cumplir una funcin integradora de los procesos
16

El Federalista, capitulo XLIII.

29

polticos. Dicha funcin supone un mnimo de estabilidad en la

medida que ella es necesaria para configurar jurdicamente la
organizacin de la comunidad poltica. Sin esta caracterstica la
Constitucin se vera arrastrada por los procesos polticos y no
podra regularlos debidamente.
Nadie discute este punto, la cuestin es otra: cul es el
sentido y funcin de la Constitucin escrita en una poca de
acelerado cambio social? Es posible concebir un concepto de
Constitucin valedero para nuestro tiempo?
El Derecho Constitucional del siglo XIX construy un concepto
de Constitucin exclusivamente formal, inspirado en la especulacin
de la Escuela del Derecho Natural-racionalista y ahistrica. Fue
adems producto y reflejo del ascenso y triunfo de la burguesa luego
de las revoluciones liberales. Muy pronto las convulsiones y
tensiones sociales que desat la industrializacin demostraron que
este concepto esttico era inviable. La crtica socialista probar las
falencias del concepto racional normativo.
Hacia fines de la dcada de 1920, la doctrina alemana
comienza a superar el enfoque rgidamente formalista del derecho
constitucional clsico y se pone de relieve la Constitucin
material. Al lado del texto constitucional surgen normas no escritas
de valor constitucional. El conjunto de ambos aspectos configura la
Constitucin material de un Estado. No se pretende negarle todo
vigor a la norma formal, sino que enlazarla de modo ms directo y
fluido con la realidad social. Norma y realidad social se implican
recprocamente y ninguno de los dos trminos es absoluto. La
Constitucin comienza a ser vista como un conjunto de normas
legales, consuetudinarias y escritas, usuales que permanecen
cambiando. No pretende detener el cambio social, sino ordenarlo,
configurarlo.
Consecuente con ello, el anlisis se orienta ahora a la
dinmica constitucional que abarca todas aquellas hiptesis que
permiten que la Constitucin, como un todo, se adapte al cambio
social sin violar sus preceptos.
Esto se logra a travs de dos vas:
a) La reforma constitucional
b) Las modificaciones no formales a la Constitucin, en donde
encontramos: leyes ordinarias, normas reglamentarias,
sentencias judiciales, costumbre constitucional y usos y
convenciones constitucionales.
a) LA REFORMA CONSTITUCIONAL:
La reforma constitucional es la modificacin formal que
experimenta el instrumento constitucional una vez cumplido el
procedimiento de enmienda previsto en l y que consiste en la

30

supresin de uno o varios artculos y/o la reformulacin o

incorporacin de otros nuevos.
Debe aclararse que la reforma constitucional no es la nica va
por donde se filtra el cambio al texto fundamental. En muchos casos
ni siquiera es la ms importante. Por ejemplo en EUA, que posee la
Constitucin escrita de ms larga data (1787), ha sido reformada en
pocas oportunidades. Si no se consideran las primeras 10 enmiendas
aprobadas en 1791, slo 17 se han promulgado en ms de 200 aos
de evolucin institucional17.
En atencin a su contenido, la reforma constitucional puede ser
clasificada en expresa o explcita y reforma tcita o implcita, segn
si sta contiene o no los preceptos objetos de modificacin.
Asimismo, en atencin a la amplitud de la revisin constitucional,
se distingue entre revisin total o parcial, sujetando a esta ultima a
un procedimiento ms simple y acelerado.
b) MODIFICACIONES NO FORMALES A LA CONSTITUCIN
O MUTACIN CONSTITUCIONAL
La mutacin a la Constitucin, a diferencia del caso anterior, es la
modificacin que deja indemne el texto constitucional, no lo cambia
formalmente, situacin que se produce por hechos que no tienen que
ir acompaados por la intencin o conciencia de tal mutacin18.
De acuerdo con Jellinek, los preceptos constitucionales a menudo
son oscuros o extensos y slo el legislador les da sentido preciso
mediante leyes que los concretan de modo muy parejo a como el
juez, primero, toma conciencia clara del contenido de las leyes que
ha de aplicar. As como por lo general la aplicacin jurisprudencial
de los textos legales vigentes est sujeta a las necesidades y
opiniones variables de los hombres, lo mismo ocurre con el
legislador, cuando interpreta mediante leyes interpretativas la
Constitucin. Lo que parece en un tiempo inconstitucional, emerge
ms tarde conforme a la Constitucin, as sta sufre, mediante el
cambio de interpretacin, una mutacin.
Para Jellinek no slo el legislador puede provocar semejantes
mutaciones, tambin pueden producirse de modo efectivo mediante
la prctica parlamentaria; la administrativa o gubernamental y la de
los tribunales.

El transito de una sociedad agraria a un Estado Industrializado densamente

poblado no se refleja manifiestamente en el documento constitucional nacido a
fines del siglo XVIII, existen otras vas ms fluidas y dinmicas, por donde penetra
el cambio en la realidad social, al margen de la reforma expresa al texto. En EUA
la interpretacin judicial de los preceptos generales y flexibles de la
Constitucin de Filadelfia y los usos y convenciones constitucionales han sido
decisivos.
18
JELLINEK, Georg: Reforma y mutacin de la Constitucin, p. 7.
17

31

La doctrina italiana reinterpetra los distintos casos de mutacin

constitucional propuestos por Jellinek, a travs de lo que Biscaretti
denomina modificaciones no formales a la Constitucin. Estos
pueden reducirse al siguiente esquema, segn impliquen el dictado
de actos jurdicos o la vigencia de simples hechos, sean stos de
relevancia jurdica o poltico-social.
1.- Actos Jurdicos: Especialmente importantes son las leyes
orgnicas constitucionales y de qurum calificado que ejecutan las
disposiciones constitucionales. Por ejemplo la que regula el sistema
electoral, las que por el carcter sobrio de la Constitucin,
determinan la vigencia efectiva del sufragio universal, o su negacin,
dependiendo de las condiciones o requisitos a que se someta su
ejercicio. Tambin influyen los decretos del ejecutivo, como por
ejemplo en Francia en que numerosos decretos presidenciales
introdujeron adiciones a la Constitucin de 1958, tendientes a
fortalecer las atribuciones del Jefe de Estado. Del mismo modo, los
reglamentos de las cmaras, que establecen, en concreto, la forma
en que se discuten y aprueban las leyes.
Mencin aparte merece las sentencias judiciales, en las que se
contienen la interpretacin de las normas constitucionales en las
diversas pocas. El rol de las sentencias ser ms amplio si se
reconoce a los tribunales, como en EUA, la facultad de garantizar la
supremaca de la Constitucin.
2.- Hechos: Puede tratarse de hechos normativos, sean costumbres o
reglas poltico-sociales.
Respecto de la costumbre no hay acuerdo en la doctrina acerca
de la eficacia y valor que debe reconocrsele en el mbito
constitucional. Se aceptan sin mayores objeciones las normas
consuetudinarias interpretativas (secundum legem) y las normas
supletorias (praeter legem) que rigen en caso de oscuridad o vacos
que acuse la Constitucin. Subsisten dudas en cambio, acerca de la
costumbre con efectos derogatorios del texto constitucional (contra
legem). Puede una costumbre derogar una disposicin escrita de la
Constitucin? En los pases que poseen una Constitucin escrita y
rgida, una respuesta afirmativa a la cuestin anterior implicara
admitir que aquella puede ser modificada sin seguir el procedimiento
ms solemne y complejo que se establece al efecto. Se transformara
as, de hecho, la Constitucin rgida en flexible.
Por otra parte, la doctrina es uniforme en rechazar la
posibilidad de que la falta de ejecucin, reiterada en el tiempo, de
una norma constitucional por parte del electorado o sus
representantes pueda determinar la abrogacin de dicha norma a
travs de su desuso.
Por lo que toca a las reglas poltico-sociales, se distinguen
dentro de ellas, las simples prcticas y las reglas convencionales.

32

Estas ltimas imponen ciertos comportamientos a los rganos

constitucionales sobre la base de acuerdos tcitos, entre los mismos,
determinados por motivos de conveniencia poltica. Estas
convenciones tienden al desarrollo ms gil de las relaciones entre
los poderes pblicos. Dichas reglas pueden convertirse con el tiempo
en normas consuetudinarias y por tanto jurdicas.
4.

LIMITES A LA REVISIN CONSTITUCIONAL

4.1

RELACIONES

ENTRE EL

PCO

Y EL

PCD

Se trata de una cuestin extremadamente controvertido en la

doctrina. En estricta lgica la permanencia en la estructura del
Estado del PCO debera conducir a una condenacin absoluta de que
todos los procedimientos de revisin no discurran en el plano de la
teora, sino de la conveniencia prctica.
Primeramente surge preocupacin por encauzar el juego de las
fuerzas polticas desorganizadas y de evitar la agitacin
normalmente asociados al constituyente originario. En Francia, hacia
1791 se propugnaba la institucin de las convenciones peridicas,
declarando que En Francia, donde los cambios son siempre
deseados con una especial avidez, donde generalmente las pasiones
son vivas y los caracteres soberbios, una asamblea constituyente
peridica sera siempre la ocasin de una revolucin.
Por esto la inmensa mayora de las constituciones modernas
prevn una autoridad con competencia suficiente para modificar la
carta fundamental. Pero el PCD no sustituye el PCO. Las relaciones
de coexistencia que se traban entre ellos pueden sintetizarse en los
siguientes puntos:
a) El PCD no puede pretender eliminar al PCO. El
establecimiento del primero no implica que el soberano
renuncie a sus prerrogativas constituyentes. El rgano de
modificacin de la Constitucin no detenta la plenitud del
poder constituyente, sino una competencia limitada que emana
de la Constitucin.
b) El PCD slo tiene competencia para REVISAR la
Constitucin. Este puede efectuar correcciones, adiciones,
enmiendas parciales, pero no emprender una reforma total de
las instituciones constitucionales. Sin embargo, en la prctica
no resulta fcil distinguir las reformas parciales de las
reformas totales. Normalmente se estima que el rgano de
revisin no puede cambiar la forma general de las
instituciones, el espritu del rgimen poltico y la sustancia de
la idea de derecho incorporada al texto constitucional.
c) El poder de revisin, es por tanto esencialmente limitado, no
solo est atado a las condiciones de forma y procedimiento que
fija la Constitucin, lo que es evidente, sino que adems es

33

incompetente para derogar la Constitucin existente y

elaborar una nueva. Burdeau invoca los siguientes
argumentos:
El poder de revisin es un rgano constituido. Ha sido
creado por la Constitucin. Si abrogara, destruira el
fundamento de su propia competencia.
Si el poder de revisin establece una nueva Constitucin, se
atribuye el mismo un poder que no le ha sido
delegado. Es contrario a la distincin entre poder
constituyente y poder constituido.
Adems, en los Estados cuya estructura jurdica descansa
en la soberana nacional, nicamente la nacin es soberana.
Todos los rganos constituidos tienen limitada su
competencia por una regla superior que emana de la nacin:
La Constitucin.
Debe sealarse finalmente, agrega Burdeau, que si las
modificaciones de los equilibrios sociales y polticos adquieren tal
intensidad que implican la adhesin a una idea de derecho nueva,
distinta de la Constitucin vigente, esto exigir una reforma total de
la estructura jurdico-poltica inspirada en la idea de derecho que ha
devenido en anacrnica. Pero en este caso la tarea constituyente
excede los poderes del rgano de revisin; ser necesario que el
titular del PCO acte y establezca una nueva Constitucin.
Limites Sustantivos a la reforma constitucional:
Segn la visin de Biscaretti encontramos lmites sustantivos
implcitos y explcitos.
1.- LIMITES IMPLCITOS:
Estos lmites no emanan del derecho positivo, sino de una
pretendida Constitucin material de la sociedad. Si se pudiera
modificar ciertos principios fundamentales de un orden jurdico se
derrumbara todo el sistema constitucional determinando el
surgimiento de uno nuevo que sera antagnico con el anterior.
Existen ciertos principios institucionales, o reglas inderogables
consagradas por el largo tiempo y la evolucin poltica, que no
pueden ser alterados por el PCD a travs de una simple enmienda
constitucional. Adems, debe concluirse que la facultad de revisin
es de un rgano constituido, que forma parte de la estructura
constitucional especfica, que se inspira en ciertos principios
fundamentales19, luego esa competencia regulada no puede destrozar
los fundamentos del orden que le da vida.
2.- LIMITES EXPLICITOS:
19

Por ejemplo en Chile, el carcter republicano del Gobierno.

34

Son aquellos que expresamente contiene el derecho positivo

vigente y que se verifican en todos los casos en que la propia
Constitucin prohbe una reforma particular, o CLAUSUSLAS
PETREAS20.
No obstante, segn autores estas limitaciones ptreas
contaran solo con un valor relativo, ya que se aducen razones de
conveniencia poltica. Vale decir, la exigencia practica de que los
ordenamientos contemporneos evolucionen constantemente y de
manera pacifica.
Otro limite explcitos son los PLAZOS DE ESPERA, en este caso la
reforma constitucional solo se permite despus de transcurrido un
periodo preestablecido, desde la entrada en vigencia del texto
fundamental. No obstante, hoy est prcticamente desaparecida,
aunque fue utilizada por algunas constituciones hispanoamericanas,
por ejemplo la chilena de 1828, debido al influjo ejercido por la
Constitucin de Cdiz de 1812, que estableca 8 aos de
irreformabilidad, igual que la Constitucin francesa de 1791 y la
Constitucin de Filadelfia en determinadas materias, hasta 1804.
Este sistema ha demostrado su ineficacia para afrontar las
exigencias imprevistas de la evolucin poltica y rara vez se han
cumplido los plazos.
Otra forma de limitacin explicita es prohibir la revisin
durante determinados periodos particularmente delicados de
la vida del Estado, como por ejemplo durante el periodo de
regencia o durante la ocupacin total o parcial del territorio del
Estado por tropas extranjeras.
No se deben confundir estas limitaciones a la revisin
constitucional con el procedimiento superdificultado de revisin que
se establece para garantizar la mayor estabilidad de ciertas
disposiciones importantes. Por ejemplo a travs de mayoras ms
altas o sucesin de parlamentos o referndum. Estas normas no son
prohibitivas, sino imperativas.
Las prohibiciones mencionadas pueden tener importancia
jurdica solo cuando existe un eficiente control de la
constitucionalidad de las leyes, de modo que puedan declararse
viciadas por inconstitucionalidad las reformas que rebasan los
citados lmites.
Una declaracin de este tipo puede tener adems una gran
importancia poltica mayor o menor, segn sea el respeto por el
derecho que exista en la sociedad as como del prestigio de que goce
la Corte Constitucional.

Estas limitaciones pueden ser absolutas, es decir imposibles de salvar; o

relativas, es decir, cabe a travs de procedimientos ms complejos a indirectos,
superar la prohibicin constitucional.
20

35

CASOS

DE INCONSTITUCIONALIDAD DE LA REFORMA CONSTITUCIONAL

En conexin con el tema que estamos tratando, se encuentra la

cuestin de determinar en qu casos una reforma constitucional
puede ser tachada de inconstitucional. Hay que distinguir:
A.

Cuando la Constitucin distingue entre PCO y PCD pueden

suceder dos cosas:

1.- Que el PCD no se atenga al procedimiento formal de reforma para

introducir enmiendas (por ejemplo no se respetaron plazos, qurum,
convocatorias, etc.), en este caso hay defectos de forma, y por
consiguiente, el rgano reformador no queda validamente habilitado.
La reforma ser inconstitucional en la forma.
2.- Que el PCD, ajustndose formalmente al proceso de reforma,
revise disposiciones, clusulas o estructuras no susceptibles de
enmienda, sea por estar expresamente sustradas a la reforma en
normas ptreas, sea por estarlo implcitamente. La reforma ser
inconstitucional en cuanto al fondo, en razn de su contenido.
B. Cuando la Constitucin, tambin diferencia entre poder
constituyente y poderes constituidos y organiza la instancia del
PCD, entonces, el resto de los poderes constituidos carecen de
competencias para reformarla mediante actos estatales comunes,
y si lo hace, la alteracin de la Constitucin carece de validez, es
decir, es inconstitucional en cuanto al rgano que la dicta.
Sealemos, adems, que desde un punto de vista lgico-formal,
una reforma sancionada en contra de una prohibicin establecida por
el ordenamiento jurdico, es nula.
Ms all de la solucin jurdica y situados en el plano poltico, hay
que determinar la conveniencia y eficacia de las clusulas ptreas:
Vanossi sostiene en el plano de la dinmica constitucional, tanto
la excesiva rigidez (cuando los mecanismos de reforma son
excesivamente complicados) como la pretendida eternidad de ciertas
clusulas, vienen a servir al extremo opuesto de su original finalidad:
no evitan los cambios, sino que favorecen la consumacin de esos
cambios por vas revolucionarias, es decir, al margen o en oposicin
al estilo evolucionista que caracteriza al pensamiento del
constitucionalismo. Hoy en da, con excepcin de los autores
jusnaturalistas ms recalcitrantes, la mayora de las opiniones son
adversas a la presencia o mantenimiento de este tipo de clusulas,
por estimarlas intiles y hasta contraproducentes.

36

Los principales argumentos en contra de tales clusulas son:

a) Que esas prohibiciones ocasionan, paradjicamente, el efecto
poltico de privar al PCD de su funcin esencial, que es evitar o
hacer innecesaria la aparicin de un poder constituyente
revolucionario;
b) Que esas prohibiciones no consiguen mantenerse enhiestas
ms all de los tiempos de normalidad y estabilidad,
fracasando en su finalidad cuando sobrevienen tiempos de
crisis, cuyas eventualidades no pudieron contemplar o no
consiguen someter.21
c) Que se trata de un renacimiento del derecho natural como
defensa frente al positivismo jurdico, que pretende fulminar
con la nulidad el intento de producir ciertos cambios en las
estructuras constitucionales;
d) Que antes que un problema jurdico, se trata de una cuestin
de creencias, la cual, como tal, no parece muy natural que
pueda servir de fundamento para que la generacin de los
constituyentes originarios pretenda atar por los siglos de los
siglos las manos de los futuros constituyentes reformadores,
que han de pertenecer a generaciones futuras, con lo que se
impedira concretar la posibilidad de que cada generacin sea
artfice de su propio destino;
e) Por ltimo, parece atendible la objecin de Biscaretti: As
como se admite ampliamente que un Estado pueda decidir con
un
procedimiento
plenamente
jurdico,
su
propia
extincin...verdaderamente no se comprende por qu el estado
podra, en cambio, modificar igualmente en forma sustancial su
propio ordenamiento supremo, o sea, su propia Constitucin,
aun actuando siempre en el mbito del derecho vigente.
Por lo dicho, el constitucionalismo actual se pronuncia por lo
siguiente:
1
Por la inexistencia de clusulas ptreas implcitas, es decir, de
contenidos constitucionales pretendidamente irreformables por
supuesta afectacin del espritu de la Constitucin escrita,
compartiendo en un todo la opinin de Biscaretti, en el sentido de
admitir la plena posibilidad de que todo estado puede

Segn Loewenstein En general, seria de sealar que las disposiciones de

intangibilidad incorporada a una Constitucin pueden suponer en tiempos
normales una luz roja til frente a mayoras parlamentarias deseosas de
enmiendas constitucionales y segn la experiencia tampoco existe para esto una
garanta completa- pero con ello en absoluto se puede decir que dichos preceptos
se hallen inmunizados contra toda revisin. En un desarrollo normal de la dinmica
poltica puede ser que hasta cierto punto se mantengan firmes, pero en pocas de
crisis son tan solo pedazos de papel barridos por el viento de la realidad poltica.
21

37

modificar, tambin sustancialmente, el propio ordenamiento

supremo, movindose siempre en el mbito del derecho vigente.
2
Por la inutilidad y relatividad jurdica de clusulas ptreas
expresas, que si bien responden a una inquietud poltica de
conservacin y perdurabilidad tendientes a disipar el rpido
cuestionamiento de ciertos apoyos constitucionales. Vanossi seala
que si requiere, de acuerdo al constitucionalismo liberal, preservar el
sistema o rgimen poltico, la tcnica constitucional contempornea
indica que es ms conveniente incluir en las constituciones varios
niveles de rigidez, pero no prohibiciones de reforma.

38