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Abstract
The norm matter of analysis in this opportunity is in the chapter of the representation in
the book of Legal transaction, nevertheless, this norm is contained in this place like
product of a bad import.
The legal nature of the present we can find it subject in article 153 of the Civil Code and in
the legislation compared in articles 1723 and 1725 of the Italian Civil Code, being this
doctrinary discussion. That it is born by the bad import of these Italian norms to our civil
normative body without taking into account the answers and studies from the German
doctrine as as much Italian.
Article 153 of the Civil Code, objectively regulates the irrevocable power for four
assumptions, will be irrevocable the power when this it is granted for a special act, for a
limited time, common representative and interest represented or common interest of
represented and a third party, the term maximum of the irrevocable power sera the one of
a year. Nevertheless is really irrevocable the irrevocable power? , the answer is negative,
does not exist the irrevocable power subjectively, the power always will be revocable,
because the content in Art. 153 of the Civil Code does not regulate the power
substantially but it would have to be regulated in the chapter on the mandate with the
name of: Impediment of the exercise of the right of Dropping of the claim within the
framework of a mandate contract with Representation, without forgetting to regulate the
dropping of the claim faculty when right cause exists.
Reason why one sets out to countermand the norm analysis matter and to normar this
legal figure of the form and in the place indicated above, which would be the legally
correct thing.
KEYWORDS: Representation,
representation, revocation.
irrevocable
power,
mandate,
mandate
with
I. - INTRODUCCION
Es verdad que la razn debe apoyar a la imaginacin para no caer en la locura.
Pero es la imaginacin la que conduce el coche, la que marca la direccin y la que
encuentra nuevos caminos; no la razn, que se limita a apoyarla y a darle coherencia.
El Derecho, a pesar de todo lo que puedan haber odo en contrario, no constituye
una excepcin a esa regla sino, ms bien, es una actividad en la cual esta armonizacin
de imaginacin y razn se hace particularmente imprescindible. El Derecho, para el
estudioso, no es un campo donde prima la racionalidad, confortable y segura, sin
sorpresas, sino que es ms bien una tierra misteriosa en las que hay que practicar
turismo de aventura, de exploracin, porque siempre hay mucho que descubrir, ya que
cada nueva situacin, cada cambio en la sociedad, plantea nuevos retos a su regulacin
jurdica. El estudio del Derecho no se ha hecho para quienes quieren dormir la siesta en
un bello paisaje a la sombra de un rbol florido; el estudio del Derecho corresponde a
quien tenga el nimo suficientemente valiente como para poner en cuestin todas las
ideas establecidas e inventar nuevos caminos en medio de la escabrosidad de la historia
de la humanidad1.
Es necesario ensear a cuestionar el Derecho y las figuras jurdicas que este
guarda, nuestro Cdigo Civil cumple veinticinco aos de vigencia y guarda en su interior
deficiencias e incompatibilidades producto de la importacin legislativa como tcnica de
creacin de la norma.
El presente trabajo de investigacin tiene como eje principal el resaltar la verdad
acerca del artculo 153 del Cdigo Civil peruano, que en realidad no regula
sustancialmente el poder irrevocable pues esta norma que supuestamente regula una
variante en la representacin en realidad es producto de una importacin del Cdigo Civil
Italiano el cual regulaba el mandato y no la representacin.
Objetivamente el poder irrevocable se regula en el ya mencionado artculo. En
efecto, dicho poder irrevocable limita a la persona, pues tiene un tiempo de duracin
donde el poderdante no puede revocarlo si es que este poder cumple y se abstrae en las
circunstancias que la norma prescribe, entonces, es posible o justo que una persona
titular del derecho se vea limitada frente a una segunda persona que acta como su
representante, al no poder revocar el poder, nacido de la autonoma privada.
Si bien en nuestro ordenamiento civil se regula la figura del poder irrevocable, lo
que en realidad se prescribe en los Cdigos extranjeros es la idea de un mandato
irrevocable. Sin embargo Olaechea consider que no haca falta un dispositivo sobre el
particular, sealando que el mandato poda ser irrevocable cuando era clusula de un
contrato sinalagmtico, o si era constituido en inters de un tercero. Len Barandiarn fue
de opinin similar, fundndola en que el mandato era revocable por naturaleza, pero no
por esencia, por lo que, por excepcin, se poda dar el caso del mandato irrevocable 2.
Entonces queda claro que fueron Olaechea y Len Barandiarn quienes propugnaron la
inutilidad de regular la irrevocabilidad del mandato pero de all a regular la autnoma
irrevocabilidad del poder hay ms que un abismo3
II.- CONCEPTOS BSICOS
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2.1.- LA REPRESENTACIN
Podemos encontrar en la doctrina diversas acepciones sobre la representacin, lo
cual obedece a los diferentes puntos de vista, siendo necesario conocer estos conceptos
o definiciones.
Tal como seala el Dr. Anbal Torres Vsquez: Por la representacin una persona
(el representante) sustituye a otra (el representado o dominus negotti o principal o parte
sustancial) en la celebracin de un acto jurdico. El representante manifiesta su voluntad
por cuenta y en inters del representado. Con la representacin se amplan las
posibilidades de obrar del representado, quien puede celebrar varios actos jurdicos al
mismo tiempo o sucesivamente en el mismo lugar o en lugares diferentes4.
El jurista espaol Lus Diez Picazo, puntualiza que La Representacin, por el
contrario, atribuye al apoderado el poder de emitir una declaracin de voluntad
frente a terceros en nombre del poderdante5.
Para el maestro Len Barandiarn, En la representacin se da una distincin
entre el sujeto que hace la declaracin de voluntad y aqul sobre el que recaen los
efectos que el orden jurdico le reconoce6.
En la perspectiva del doctor Vidal Ramrez; La facultad de representacin
puede dar lugar a la sustitucin del representado por el representante, quien
deber dar actuar en su nombre y en su inters, configurando la representacin
directa, tambin llamada representacin de personas; o, puede dar lugar a la
interposicin del representante entre el representado y el tercero contratante,
actuando el representante en nombre propio, pero en inters del representado,
configurando la representacin indirecta, tambin llamada representacin de
intereses7.
De lo anteriormente mencionado, podemos decir que la Representacin pertenece
al negocio jurdico, siendo esta una figura por la cual una persona denominado el
representante celebra negocios en nombre y representacin de otra persona el
representado, generando as en la esfera jurdica de este ltimo derechos y obligaciones.
TORRES VASQUEZ, Anbal, ACTO JURDICO; Segundo Edicin; Editorial Moreno S.A. Lima Per.
2001. PAG. 329
5
DIEZ PICAZO, Lus. Sistema de Derecho Civil Tomo II; Novena Edicin; 4 reimpresin 2004;
Editorial Tecnos. Madrid Espaa. Pg. 421.
6
LEON BARANDIARAN, Jos. El Acto Jurdico. Editorial Gaceta Jurdica. Lima. 1997. Pg. 84
7
VIDAL RAMREZ, Fernando. El Acto Jurdico; Gaceta Jurdica S.A.; Editorial el Bho E.I.R.L.;
Sptima Edicin, Lima Per. Pg. 282.
Algunas crticas fueron formuladas a esta teora, entre las que destacan: aquellas
que manifiestan que dicha teora no trata la representacin pasiva ni la representacin de
los actos unilaterales; aquellas que manifiestan que dicha teora no trata la
representacin legal impidiendo con ello un tratamiento conjunto y nico del instituto de la
representacin; aquellas que cuestionan la irrelevancia de la voluntad del representante,
lo que no responda a las exigencias de la prctica comercial.
b) La Reprsentationstheorie (Teora de la representacin)
Para esta teora, en un negocio jurdico celebrado a travs del instituto de la representacin, la voluntad que opera es la del representante, no la del representado; lo que
ocurre es que en estos casos, la voluntad del representante vale como aquella del
representado.
En ese sentido, WINDSCHEID, afirma que "La relacin se concibe precisamente
como aqul en el que la declaracin de voluntad del representante produce aquellos
efectos que se hubieran verificado, si una declaracin de voluntad de la misma especie
hubiera sido emitida por el representado. De otra parte, ello que de hecho existe, y de lo
cual el derecho hace proceder sus efectos, es siempre una declaracin de voluntad del
representante".
A fin de simplificar la exposicin de esta teora, sta se hizo en trminos
positivistas, afirmndose que: "El reconocimiento jurdico de la representacin hace que
causa y efecto se separen, que la declaracin de voluntad la hace el representante y la
eficacia se produce a favor y en contra del representado".
Ahora bien, en tanto que la voluntad negocial en el negocio representativo es
aquella del representante, a fin de que los efectos jurdicos puedan producirse en la
esfera jurdica del representado, la voluntad del representante debe tener una direccin
particular, direccin que se exterioriza con la indicacin del nombre del representado. Sin
embargo, esta teora no solo exige la indicacin del nombre del representado para que
los efectos del negocio jurdico se puedan producir en su esfera jurdica, sino que
adems se hace necesario que el representante tenga el poder.
Es esta la teora que contemporneamente se acepta para explicar el fenmeno
de la representacin.
c) La teora de la cooperacin
Dicha teora fue elaborada fundamentalmente por Lenel y posteriormente por
Mitteis, como una posicin intermedia entre la Geschftsherrntheorie la
Reprsentationstheorie. Esta teora parte del presupuesto que la Geschftsherrntheorie y
la Reprsentationstheorie son unilaterales, debido a que mientras una se funda
exclusivamente en la voluntad y sobre la persona del representado, la otra se funda en la
voluntad y en la persona del representante. Esta teora considera, por el contrario, que se
deben tener en consideracin ambas voluntades y la funcin que cada una de ellas tiene
en la relacin representativa.
Conforme a esta teora el representante y el representado actan conjuntamente
en la representacin, en la medida en que sta descanse en el apoderamiento. En ese
sentido, dicha teora tiende a valorizar la cooperacin de las voluntades, entendida como
concurso de dos sujetos implicados en la determinacin volitiva del negocio jurdico. Es
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14
CARIOTA FERRARA, Luigi. Il negozio giuridico nel diritto privato italiano; A. Morano Editore
s.a.; Npoles 1948. Pg. 169.
15
BETTI, Emilio. Teora generale del negozio giuridico; prima ristampa corretta Della II edizione a
cura di Giuliano Crif; Edizioni Scientifiche Italiane; Npoles 2002. Pg. 491.
16
MORALES HERVIAS, Rmulo.- Ob. Cit. Pg. 451.
17
DIEZ PICAZO, Lus. Ob. Cit. Pg. 421
18
BAVETTA, Giuseppe. Voz Mandato b) Diritto Privato. En: Enciclopedia del Diritto. Tomo XXV.
Giuffr editore, Varese, 1975. Pg. 367.
19
ARIAS SCHREIBER PEZET, Max. EXEGESIS DEL CODIGO CIVIL PERUANO DE 1984
TOMO I. Edicin 2006. Editorial Gaceta Jurdica S.A. Lima-Per. Pg. 792-794.
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3.2.- FRANCIA.
Uno de los aspectos expresos en la legislacin francesa sobre el mandato es que
esta regula su revocabilidad, de igual forma encontramos en ella especficamente en el
artculo 1984 el concepto sobre mandato brindndosele tambin la categora de
contrato en la cual se especifica que el mismo solo se creara por la aceptacin del
mandatario.
De igual forma en la legislacin civil de Francia encontramos las formas de
extincin del mandato siendo una de ellas la revocacin del mismo por parte del
mandatario o del mandante, por lo que se deduce que el mandato siempre ser revocable
no existiendo la irrevocabilidad en el Derecho Civil de Francia.
La revocacin notificada al mandatario no podr oponerse a los terceros que
hayan actuado desconociendo la revocacin, encontramos aqu la actuacin de buena fe
por parte de los terceros beneficiados con el mandato y la proteccin que se le brinda en
la legislacin de Francia.
3.3.- PORTUGAL
El trato que recibe este tema en Portugal es muy interesante ya que regula la
irrevocabilidad en dos figuras siendo estas el Poder y el Mandato.
Sobre la extincin del poder, esta se da por renuncia del representante o cuando
cesa la relacin jurdica que sirvi de base, de igual forma puede ser revocado por el
representado salvo pacto en contrario o renuncia al derecho de revocacin, pero si el
poder fue conferido en inters del representante y de un tercero salvo que exista justa
causa.
Existe tambin en la legislacin de Portugal la revocacin tacita la cual se
consolida cuando se designa a otra persona por parte del mandante para que realice los
mismos actos encomendados al mandatario comporta la revocacin siempre y cuando
esto se haya puesto en conocimiento del mandatario.
La obligacin de indemnizacin ser asumida por la parte que revoca, si as se
hubiere planteado, si se hubiera planteado la revocacin o hubiera renuncia del derecho
de revocacin, si el mandato fuera oneroso siempre que la revocacin hubiere sido
efectuada por el mandante, y este mandato hubiere sido otorgado por un tiempo
especfico y para un asunto determinado, sin haber existido antelacin de por medio.
Existe la misma obligacin de indemnizar si la revocacin la realiza el mandatario sin la
realizacin de la antelacin correspondiente.
Lo que debe quedar claro es que la irrevocabilidad del poder solo tiene sentido si
existe un contrato baso o subyacente al poder. A pesar de que el poder se confiri
tambin a favor del inters del representante o de un tercero, el poder mismo puede
revocarse si hay justa causa.
Un sector de la doctrina portuguesa seala que la representacin en el inters del
representante o de un tercero, afecta tambin el inters del representado y no provoca
cualquier alteracin de naturaleza de los poderes de representacin ni siquiera una
desnaturalizacin de estos. As, el representado conserva siempre la disponibilidad para,
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personalmente, disponer de los objetos o ejecutar los actos a los que se refiere el poder
irrevocable.
Lo ms sorprendente es que un sector de la doctrina portuguesa sostiene que la
libre revocabilidad es ms tpica del mandato que del poder. Cuando la relacin
fundamental subyacente del poder es un mandato con representacin, el rgimen tpico
ser el de la libre revocabilidad del poder, pero si es otra relacin fundamental ya no lo
ser.
Otra doctrina le disminuye valor jurdico a la irrevocabilidad del poder. En cuanto a
la supuesta irrevocabilidad del poder cuando el poder se otorga en el inters comn del
representante y del representado, la mera convencin de irrevocabilidad no comporta la
irrevocabilidad del poder. La irrevocabilidad del poder resulta del juego de los intereses
en el poder que es consecuencia de la relacin subyacente.
Lo que nos interesa describir es el mandato conferido tambin en inters del
mandatario o del tercero. Para la jurisprudencia portuguesa debe existir un inters
integrado en una relacin jurdica vinculante, por medio del cual el mandante haya
prometido una prestacin al mandatario o al tercero.
IV.- EN EL DERECHO PERUANO
Sobre el tema que estamos tratando es importante resaltar los artculos 149 y 153
de nuestro Cdigo Civil por el hecho que entre estas normas evidenciamos la existencia
de discordancias normativas, por lo que explicaremos brevemente cada una de ellas:
A)
El artculo 149 de nuestro Cdigo Civil prescribe que el poder puede ser revocado
en cualquier momento. La palabra revocacin viene del latn revocatio que quiere decir
nuevo llamamiento, dejar sin efecto una decisin. La revocacin del apoderamiento es un
acto jurdico unilateral y recepticio. El poderdante puede retirar los poderes, basado en la
necesidad de ejercer personalmente su potestad, o por haber perdido la confianza en el
representante21.
La revocacin se fundamenta22:
1) En que el representado es el dominus negotii (dueo del negocio); de l es el
inters en la gestin, de all que el poder no puede ejercerse en contra de su voluntad. Si
ya no tiene inters en la realizacin del acto para el cual design un representante, pone
fin a la representacin revocando el poder.
Es por ello que la revocacin, como sostiene Vidal Ramrez 23 es ad nutum, por
depende de la simple voluntad del representado. Pero adems es recepticio, por cuanto
sus efectos recaen en el representante y terceros que tengan inters en la relacin
representativa.
2) En la confianza que se encuentra en la base del poder. El representado al
otorgar el poder ha confiado en una determinada persona en base a su amistad, a su
21
ROMERO MONTES, Francisco Javier. Curso del Acto Jurdico. Editorial Librera Portocarrero
S.R.L. Diciembre 2003. Lima-Per. Pg. 132.
22
TORRES VASQUEZ, Anbal. Ob. Cit. Pg. 356-357.
23
VIDAL RAMIREZ, Fernando. Ob. Cit. Pg.236.
13
calidad moral, profesional, etc., por tanto, en cualquier momento puede retirrtela
confianza revocando el poder;
3) En la relacin intuito personas (personalsima) que genera el poder. La
revocacin es un derecho ad nutum del representado, que puede ejercitarlo en cualquier
momento sin expresin de causa. Tiene efectos para el futuro (ex nunc), inters en la
gestin, de all que el poder no puede ejercerse en contra de su voluntad. Si ya no tiene
inters en la realizacin del acto para el cual design un representante, pone fin a la
representacin revocando el poder;
B)
El artculo 153 del Cdigo civil peruano prescribe que: El poder es irrevocable
siempre que se estipule para un acto especial o por tiempo limitado o cuando es
otorgado en inters comn del representado y del representante o de un tercero. El plazo
del poder irrevocable no puede ser mayor de un ao. La norma no registra antecedente
en el Cdigo Civil de 1936 y se inspira en la propuesta de Carlos Crdenas Quirs a la
Comisin Revisora.
Si el acto representativo interesa conjuntamente al representante y al
representado, o a este ltimo y a un tercero, el representado no podr revocar el poder a
su arbitrio. El poder irrevocable solamente podr dejarse sin efecto por mutuo acuerdo
(consentimiento). El dominus debe abstenerse de realizar l mismo o mediante un nuevo
representante el acto para el cual otorg poder y si lo hace ser responsable por los
daos irrogados al representante o a los terceros interesados 24. As pues, por ser este
inters comn al del representante o al de un tercero, en cuya atencin se le otorg al
representante, la revocacin del poder irrevocable somete al poderdante a la
indemnizacin de daos y perjuicios conforme a las reglas de la inejecucin de las
obligaciones (art. 1321)25. De lo antes mencionado hay algo que me parece inexplicable,
al asegurar que no obstante un poder sea irrevocable, el representado puede revocarlo
en cualquier momento (slo estar obligado a responder por lo daos y perjuicios si la
revocacin del poder se los infiere al representante). De esto se puede inferir que el
otorgamiento del poder irrevocable esta dems en nuestro ordenamiento jurdico, pues
siempre ser revocable, puede haber algo ms ilgico ?.
El Doctor Gonzales Loli expresa que solamente en el inters de alguien distinto al
representado se puede justificar la irrevocabilidad del poder, siendo ms bien que no
tiene sentido lgico alguno sustentarla en la especialidad del acto o en la temporalidad
limitada de apoderamiento26.
Por su parte el Dr. Rmulo Morales Hervas, responde a la siguiente interrogante:
Entonces, El artculo 153 del Cdigo Civil regula la irrevocabilidad del poder? La
respuesta es negativa. Sustancialmente, la regulacin de la norma corresponde al
impedimento de ejercer el derecho de desistimiento del mandante en el marco de un
contrato de mandato con representacin a fin de proteger al mandatario o a los terceros.
El contrato de mandato, que produce la relacin jurdica subyacente, es el fundamento
del llamado poder irrevocable. El contrato de mandato confiere un poder al mandante
a diferencia del negocio de apoderamiento que otorga un poder al representado de
carcter totalmente revocable. Correctamente es apropiado denominar impedimento del
24
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sectores ntegros. Lo mismo hubiera sido legtimo, desde luego, si se convena en adoptar el
Cdigo francs, el Cdigo de la extinta Unin Sovitica, o el Cdigo del pas ms extrao y alejado
de nuestra cultura jurdica que se pueda imaginar. Claro que para ello hubiese sido aconsejable
desatender las crticas de aquellos que pretendan ser originales a toda costa, o gravar su nombre
en las letras de hojalata de una regulacin con muchas falencias, que no ha legado sino
contradicciones y polmicas intiles.
31
VSQUEZ TORRES, Elena Rosa. LA PROBLEMTICA DE LA INSCRIPCIN DEL PODER
IRREVOCABLE Y DE SU CANCELACIN. Actualidad Jurdica. Tomo 146. Gaceta Jurdica S.A.
Editorial el Bho E.I.R.L. Enero 2006.
32
Esta propuesta tiene un antecedente: Propuesta de Reforma al Cdigo Civil en Reforma del
Cdigo Civil peruano, Gaceta Jurdica, Lima, 1998. Pg. 280:
1. Puede establecerse la irrevocabilidad de la representacin cuando se otorga en inters comn
del representado y del representante, o en interes de un tercero.
2. El plazo del plazo de irrevocabilidad debe ser determinado. A falta de pacto, el plazo es de un
ao.
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VII.- BIBLIOGRAFIA
2) BAVETTA, Giuseppe. Voz Mandato b) Diritto Privato. En: Enciclopedia del Diritto. Tomo
XXV. Giuffr editore, Varese, 1975.
3) BETTI, Emilio. Teora generale del negozio giuridico; prima ristampa corretta Della II
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