UNIVERSIDAD CONTINENTAL DE CIENCIAS E INGENIERA

FACULTAD DE CIENCIAS DE LA EMPRESA

ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO

PROYECTO DE TESIS.

I.

DATOS GENERALES.
I.1. La posicin procesal de los hijos sin plena capacidad, en los
procesos que va a desplegar efectos sobre su persona y del que no es
parte
I.2. Clave del Proyecto: sancin.
I.3. Fecha: 24-05-2011.
I.4. Apellidos y Nombres: JUANJO.
I.5. Programa: Derecho.
I.6. Mencin:
I.7. rea de Investigacin: Derecho Constitucional, Civil y Procesal Civil.
I.8. Lnea de Investigacin: Derecho de Familia.
I.9. Direccin: Jr. Matahuasi.
I.10. Telfono y email: 963917089 juanjopal@hotmail.com.

II.

DESARROLLO DEL PROYECTO O PLAN DE TESIS.

2.1.

Resumen.
El proyecto, parte de una interrogante: Puede el sistema de
justicia peruano, garantizar una intervencin procesal eficaz de un
menor de edad no emancipado dentro de un proceso judicial que va
a desplegar efectos sobre su persona y en el que no va a poder
intervenir como parte? en tal contexto el objetivo es: determinar si el
modelo de justicia peruano establece mecanismos, para una
intervencin eficaz del menor de edad no emancipado en un proceso
judicial que va a desplegar efectos sobre su persona y en el que no
va a poder intervenir como parte; dentro de un marco terico
dogmtico, sobre la garanta de vigencia de derechos subjetivos de
nios, nias y adolescentes.
La investigacin se ubica dentro del tipo bsico, nivel:
descriptivo, explicativo y, para contrastar las hiptesis se utilizar los
mtodos inductivo, analtico y el sociolgico; bajo un diseo
descriptivo simple, basado exclusivamente en el anlisis documental,
sobre la posicin procesal de los hijos sin plena capacidad en los
procesos de desplazamiento familiar.

2.2.

PLANTEAMIENTO, DESCRIPCIN, DELIMITACIN Y

FORMULACIN DEL PROBLEMA:

2.2.1. PLANTEAMIENTO, DESCRIPCIN Y DELIMITACIN DEL
PROBLEMA:
Entre los mltiples efectos que se derivan de un proceso de
separacin, divorcio o invalidez del matrimonio, tienen especial
relevancia todos aquellos que de una manera ms o menos
directa ataen a los hijos del matrimonio. Por otro lado, estos
efectos se producen tambin en los procesos a que se refiere el
artculo 81 y 88 del Cdigo de los Nios y Adolescentes, y que
son aqullos que versan exclusivamente sobre tenencia y rgimen
de visitas de hijos menores o sobre alimentos reclamados en
nombre de esos hijos.
A pesar de que en el sistema de justicia peruano se ha
incorporado,

desde

el

ao

2000,

una

nueva

legislacin

especializada en materia de nios, nias y adolescentes, en el

que de manera expresa se le reconoce como derecho civil, la
libertad de opinin, y, en los procesos sobre tenencia se
precepta escuchar la opinin del nio y tomar en cuenta la del
adolescente; debe tenerse en cuenta que no solo es este el
mbito procesal en el que se afectan directa o indirectamente los
intereses de nios, nias o adolescentes, sino tambin en los
procesos referidos al desplazamiento de un determinado estado
familiar, pudiendo expresarse libremente, siempre despus de
haber

sido

debidamente

informado

de

manera

objetiva,
3

comprensible e imparcial sobre cul sea su situacin en el seno

de la crisis familiar.
El sistema legal ha previsto para los procesos de tenencia,
el deber de escuchar la opinin del nio y tomar en cuenta la del
adolescente; empero no existe previsin legal o jurisprudencial
que garantice el ejercicio de dicho derecho en los procesos de
desplazamiento de estado familiar y que dicha opinin y voluntad
sean interpretadas en funcin de su grado de madurez y
desarrollo emocional e intelectual, ms bien la apreciacin de la
opinin de menores de edad se encuentra librada al criterio
discrecional del juzgador, en los que no siempre se hace
prevalecer el inters superior del menor a la hora de tomar
cualquier decisin o de adoptar cualquier medida que pueda
afectarle.
Son stos, -y ms concretamente, en lo que a nosotros nos
interesa por ser el objeto de nuestro estudio- los hijos sin plena
capacidad, unos sujetos de derecho que van a verse directa o
indirectamente afectados por el resultado de un proceso en el que
adems no van a poder intervenir como parte procesal legtima.
La cuestin se centra, pues, en cul es la situacin procesal de un
menor de edad no emancipado o un incapacitado frente a un
proceso judicial que va a desplegar efectos sobre su persona y en
el que no va a poder intervenir como parte; cules son los
mecanismos legalmente previstos para la representacin y
defensa de sus intereses y, finalmente, hasta qu punto tales
4

mecanismos garantizan plenamente la proteccin de los hijos sin

plena capacidad del matrimonio o pareja de hecho.
En definitiva, se trata de una visin a fondo de la forma en
que queda protegido por nuestras normas procesales el inters
superior de los hijos menores de edad o incapacitados en el seno
de un proceso matrimonial.
2.2.2. FORMULACIN DEL PROBLEMA:
2.2.2.1 PROBLEMA GENERAL.
Puede

el

sistema

de

justicia

peruano,

garantizar

intervencin procesal eficaz, de un menor de edad

una
no

emancipado, dentro de un proceso judicial que va a desplegar

efectos sobre su persona y en el que no va a poder intervenir
como parte?
2.2.2.2. PROBLEMAS ESPECFICOS.
A. Hasta que punto, la racionalidad formal y sustancial del
derecho, garantiza la tutela judicial de los hijos sin plena
capacidad, en los procesos de desplazamiento familiar?
B. En que medida los mecanismos legalmente previstos para la
representacin y defensa de los intereses de nios, nias y
adolescentes, garantizan su derecho a ser odo y permiten que
sea interpretada en funcin de su grado de madurez y desarrollo
emocional e intelectual en los procesos de desplazamiento
familiar?

2.3.

JUSTIFICACIN:

2.3.1. TERICA:
El tema de investigacin es relevante tericamente desde una
ptica estrictamente procesal y ms concretamente desde el punto de
vista de los hijos menores en el mbito de un proceso de nulidad
matrimonial, separacin o divorcio entre sus padres porque, La idea de
una actividad guiada por reglas o principios, podra permitir que la toma
de decisiones en un caso en el que se encuentran inmiscuidos nios,
nias o adolescentes no sea propensa a un juego de manipulaciones o
criterios discrecionales que ciertamente lindan ms bien con opiniones,
preferencias personales y la conciencia de cada uno; sino, ms bien con
razones estrictamente jurdicas, apoyadas en reglas y principios
derivadas del sistema de justicia.
La precaria formacin dogmtica de esta parcela del derecho, por
parte de los operadores de justicia, junto a la presencia plural de valores,
abona fcilmente el terreno para que la situacin descrita se presente.
La caracterstica de dichos casos reside en que las decisiones son
arropadas mediante diversos tipos de argumentos sobre hechos
planteados por los padres, cuyo resultado soslaya la titularidad de
derechos subjetivos y el ejercicio de ellos por parte de los menores de
edad en el curso de un proceso judicial de desplazamiento de estado
familiar.
En correlacin con lo expuesto se analizar con detalle las teoras
jurdicas generalmente aceptadas en el campo del ejercicio de derechos
6

civiles y polticos, as como de sus garantas por parte de los nios,

nias y adolescentes, las cuales brindan una cobertura intelectual en la
defensa y representacin de los menores de edad en cualquier tipo de
proceso o procedimiento.
Concretizada la investigacin exitosamente, se lograr generalizar
los resultados en principios bsicos delimitados en sus alcances, que
informen y delimiten, en el quehacer jurisdiccional la misin de los
operadores de justicia en los procesos de desplazamiento de estado
familiar respecto a la tutela de derechos subjetivos que le conciernen a
nios, nias y adolescentes.
La vasta informacin normativa de las clusulas constitucionales,
junto a la presencia plural de valores abona fcilmente el terreno, para
que este nuevo enfoque se desarrolle. En correlacin con lo expuesto se
analizar con detalle las teoras jurdicas sobre la proteccin integral de
los derechos del nio, nia y adolescente, las cuales brindan una
cobertura intelectual metaterica.
2.3.2. SOCIAL:
Si tenemos en cuenta que todo conflicto intersubjetivo no es sino
el desencuentro de intereses, en los que tanto uno como otro proponen
argumentos que respaldan su inters, el tema de investigacin es
relevante socialmente en la medida que no solo se pretende aportar
elementos de juicio normativos; sino, que las soluciones tericas
propuestas constituyan mensajes especficos a la sociedad sobre la
debida proteccin que el sistema de justicia le dispensa a los menores
7

de edad. Es decir, el Juez no puede conocer el grado de madurez,

psicolgica o desarrollo emocional e intelectual de un menor sin haberlo
visto anteriormente. Por lo tanto, cabe pensar, que bastar con que el
hijo sea capaz de expresarse y entender mnimamente lo que se le diga
para que exista la posibilidad de que tenga suficiente juicio. Por
consiguiente, parece del todo razonable que -en esas circunstancias y
sobretodo en caso de duda- el Juez deba ver al nio para valorar si el
mismo est en condiciones de formarse un juicio propio, profundizando
-si as es- en la exploracin judicial, o dando por finalizada la misma en
caso contrario. Otra cosa ser, pues, el mayor o menor fruto que el Juez
pueda extraer de la exploracin judicial. Evidentemente, no tendrn nada
que ver las manifestaciones de un nio de cuatro aos con las de otro
de once aos de edad, pero ello no implica necesariamente que las de
aqul tengan menos valor. Simplemente habrn de ser unas y otras
interpretadas desde puntos de vista distintos, en tal sentido, la presente
investigacin ayudar a resolver un problema social, pues se proveer a
los operadores del derecho estudios analticos sobre la dimensin
propiamente racional del proceso decisorio a la luz de la doctrina de la
proteccin integral de nios, nias y adolescentes.
2.3.3. METODOLGICA:
Si nos atenemos a que el objeto de la investigacin es realizar un
estudio terico-emprico acerca de la intervencin jurisdiccional cuando
el conflicto versa sobre el desplazamiento del estado familiar, el trabajo
se justifica pues metodolgicamente se dar un aporte; al disear,
construir y validar, concepciones novedosas acordes con la doctrina de
8

la proteccin integral de los nios, nias y adolescentes inmerso dentro

de una dinmica social cambiante; para as, poder hacer ms efectiva la
proteccin de los menores de edad cuando el proceso es una de
desplazamiento familiar.
2.4.

OBJETIVOS DE LA INVESTIGACIN:

2.4.1. OBJETIVO GENERAL:

Determinar

si

el

modelo

de

justicia

peruano

establece

mecanismos, para una intervencin eficaz del menor de edad no

emancipado, en un proceso judicial que va a desplegar efectos sobre su
persona y en el que no va a poder intervenir como parte
2.4.2. OBJETIVOS ESPECIFICOS:
A. Analizar si el modelo de justicia peruano garantiza plenamente la
proteccin de los hijos sin plena capacidad, del matrimonio o
pareja de hecho, en los procesos de desplazamiento familiar.
B. Explicar si los mecanismos legalmente previstos para la
representacin y defensa de los intereses de nios, nias y
adolescentes garantizan su derecho a ser odo y que esta sea
interpretada en funcin de su grado de madurez y desarrollo
emocional e intelectual.
2.5.

MARCO TEORICO.

2.5.1. ANTECEDENTES.
2.5.1.1.

Justicia constitucional.

2.5.1.2.

Justicia civil familiar ordinaria

9

2.5.1.3.

Justicia

especializada

de

nios,

nias

adolescentes.
2.5.1.4.

Racionalidad formal y sustancial

Segn

la

teora

Kelseniana

del

derecho,

muy

predominante entre los estudiosos de la teora del derecho, la

"validez" de las normas se identifica, cualquiera que sea su
contenido, con su existencia: es decir, con su pertenencia al
ordenamiento, determinada sta por su conformidad con aquellas
normas del ordenamiento que disciplinan su produccin. Esta
concepcin puramente formal de la validez es fruto, a mi parecer,
de una simplificacin, que deriva, a su vez, de una incomprensin
de esa complejidad aqu ilustrada que ofrece la legalidad en el
Estado constitucional de derecho. De hecho, el sistema de
normas que rigen la produccin de normas -habitualmente
establecido en nuestros ordenamientos a nivel constitucional- no
se compone nicamente de normas formales referidas a
competencias o procedimientos de formacin de las leyes.
Incluye, asimismo, normas sustanciales, tales como el principio
de igualdad o los derechos fundamentales, que por diversas vas
limitan y vinculan al poder legislativo impidiendo o imponiendo
determinados contenidos. Por tanto, una norma (por ejemplo una
ley que violase el principio constitucional de igualdad) aun
formalmente existente y vigente, bien podra ser no vlida y
susceptible, como tal, de ser anulada por cuanto contravendra a
una norma sustancial de su produccin.
10

2.5.1.5.

Representacin y defensa de los intereses de nios,

nias y adolescentes.

2.5.2. BASES TEORICAS Y CIENTIFICAS:

2.5.2.1.

Los derechos fundamentales del menor y los

instrumentos internacionales.
La Declaracin Universal de los Derechos Humanos de

10 de diciembre de 19481 contiene un elenco de derechos que

como dice DEL MORAL GARCA son tambin aplicables a los
menores sin perjuicio de las necesarias modulaciones que se
derivan de la naturaleza de algunos derechos. Este aserto es
igualmente aplicable a las grandes Declaraciones internacionales
de derechos.
Con posterioridad, y especficamente dirigida a los
menores, se aprob la Convencin de Naciones Unidas de
Derechos del Nio, de 20 de noviembre de 1989 (en adelante,
CDN).
Nuestra

Constitucin

en

su

Cuarta

Disposicin

Transitoria y Final establece que las normas relativas a los

derechos fundamentales... se interpretarn de conformidad con la
Declaracin de los Derechos Humanos y los Tratados y acuerdos
internacionales sobre las mismas materias suscritas por el Per.
La constitucionalizacin de los convenios internacionales sobre
derechos fundamentales ratificados por Per relativos a nios se

11

fortalece an ms a la vista del art. . Del Cdigo de los Nios y

Adolescentes, que dispone que ....
Por tanto, las disposiciones de la CDN tienen un
cualificado valor jurdico en nuestro ordenamiento.
2.5.2.2.

El acceso a la justicia

2.5.2.3.

Derecho a la dignidad

2.5.2.4.

Derecho a la integridad

2.5.2.5.

El derecho a ser odo.

El menor tiene derecho a ser odo, tanto en el mbito

familiar como en cualquier procedimiento administrativo o judicial

en que est directamente implicado y que conduzca a una
decisin que afecte a su esfera personal, familiar o social.
En los procedimientos judiciales, las comparecencias
del menor se realizarn de forma adecuada a su situacin y al
desarrollo evolutivo de ste, cuidando de preservar su intimidad.
Se garantizar que el menor pueda ejercitar este
derecho por s mismo o a travs de la persona que designe para
que le represente, cuando tenga suficiente juicio.
No obstante, cuando ello no sea posible o no convenga
al inters del menor, podr conocerse su opinin por medio de
sus representantes legales, siempre que no sean parte interesada
ni tengan intereses contrapuestos a los del menor, o a travs de

12

otras personas que por su profesin o relacin de especial

confianza con l puedan transmitirla objetivamente.
Vemos, pues, que nuestro Legislador reproduce en
este precepto los derechos del menor recogidos en la normativa
internacional antes mencionada y que por s sola ya formaba
parte de nuestro Derecho interno en lo que ha sido ratificada por
Per. Por su parte, el Cdigo de los Nios y Adolescentes recoge
el derecho de los hijos menores a ser odos de manera poco
afortunada por su falta de sistemtica, en diversos preceptos, sin
que se incorporara a aqulla la regulacin de los procesos
matrimoniales y de determinacin del procedimiento a seguir en
las causas de nulidad, separacin y divorcio. Dicha ley, en lo que
se refiere al derecho de audiencia de los hijos, solamente hace
referencia al mismo, y de manera puntual, en los casos de
tenencia; sin embargo, hubiera sido ms acertado incluir la
obligacin de or a los hijos con carcter general para todos los
procesos matrimoniales junto a la regulacin de la intervencin
del Ministerio Pblico.
2.5.2.6.

El derecho a estar informado.

Es ste un derecho que inexplicablemente ha quedado

relegado a un segundo plano detrs del de audiencia, en el que

parece haber quedado integrado a la vista de lo que establece
nuestra legislacin nacional e internacional. As, la Convencin de
NU sobre los Derechos del Nio de 1989, en su artculo 12, alude
expresamente al derecho del menor a ser odo en relacin con
13

todas aquellas cuestiones que le afecten. Sin embargo, no se

hace mencin alguna de manera expresa de otro derecho que
necesariamente ha de asistir al menor que debe ser odo: el
derecho a estar plenamente informado -en la medida que las
circunstancias concretas del menor lo permitan- de todas aquellas
cuestiones que le conciernan y sobre las que se va a tomar una
decisin que le vaya a afectar directa o indirectamente.
Efectivamente, el derecho de los hijos menores o
incapacitados a ser odos antes de adoptar cualquier medida
judicial que les afecte tiene su fundamento ltimo en que puedan
expresar su opinin personal acerca de las cuestiones que les
afecten directa o indirectamente y que se estn debatiendo ante
un rgano judicial. No obstante, estas circunstancias no
garantizan por s solas la efectividad del derecho de audiencia.
Ser necesario, adems, que el menor o incapacitado legalmente
apto para ser odo disponga de elementos de juicio suficientes
para poder formarse una opinin sobre la parte del objeto del
proceso que concierne a su esfera jurdica y personal. Es decir: el
menor o incapacitado solamente se hallar en condiciones de
formarse un juicio propio sobre la cuestin debatida que le afecta
si previamente se le ha proporcionado la informacin necesaria
para poder desarrollar una opinin personal e independiente. Por
lo tanto, el hecho de que el hijo menor o incapacitado haya sido
debidamente informado de su situacin y expectativas dentro del
proceso matrimonial entre sus padres ser un presupuesto
14

necesario para que el derecho de audiencia antes estudiado

pueda hacerse efectivo con total garanta.
2.5.3. DEFINICION DE CONCEPTOS O TRMINOS:
A. Divorcio necesario.
Es necesario el divorcio que cualquiera de los cnyuges reclama
ante la autoridad judicial aduciendo y fundando causales que el
Cdigo Civil, los prev.
Considerado el divorcio un mal (necesario), y ante la realidad que
se vive en los procesos judiciales en que se ventila, es preferible el
voluntario, pues en el necesario se aducen causales en la demanda
que, si bien muchas veces no comprobadas, implican razn de
desprestigio para la parte a quien se imputan. Es posible que el
expediente judicial correspondiente un da llegue a manos de un hijo
de alguna de las partes, o de otra persona con las mismas
relacionada, y, se haya o no probado la causa que motiva, o se dice
que ha motivado la demanda, de cualquier manera origina, por lo
menos, sospecha de que la conducta aducida haya existido. Por
cualquier medio esta situacin debe evitarse.
Los defensores del divorcio, sin dejar de reconocer que el
matrimonio es una institucin social, sostienen que debe disolverse
cuando han dejado de existir las condiciones que dieron lugar a su
formacin...; afirman que el divorcio, lejos de ser corruptor, es
moralizador, dado que con l los esposos divorciados pueden buscar
15

en un nuevo matrimonio la satisfaccin de sus aspiraciones; por lo

que respecta a la situacin de los hijos, dicen que si mala es con el
divorcio, peor es fuera de l.
B. Nio.
El art. 1 de la CDN dispone que para los efectos de la presente
Convencin, se entiende por nio todo ser humano menor de
dieciocho aos de edad, salvo que, en virtud de la ley que le sea
aplicable, haya alcanzado antes la mayora de edad.
C. Capacidad procesal.
El artculo 12 de la Convencin sobre los Derechos del Nio
adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 20 de
noviembre de 1989, establece lo siguiente: 1. Los Estados Partes
garantizarn al nio que est en condiciones de formarse un juicio
propio el derecho de expresar su opinin libremente en todos los
asuntos que afectan al nio, tenindose debidamente en cuenta las
opiniones del nio, en funcin de la edad y madurez del nio.
Con tal fin, se dar en particular al nio oportunidad de ser
escuchado, en todo procedimiento judicial o administrativo que afecte
al nio, ya sea directamente o por medio de un representante o de un
rgano apropiado, en consonancia con las normas de procedimiento
de la ley nacional.
D. El inters del menor.

16

Nos encontramos ante el principio del favor minoris ya recogido en

nuestro ordenamiento, si bien en el Cdigo de los Nios y
Adolescentes se resalta an ms al contraponerlo a otros intereses
legtimos en concurrencia (que sern ordinariamente los de los
padres biolgicos), al decir de esta: toda decisin familiar,
administrativa o judicial, en lo que se refiere al nio deber tener por
objeto prioritario la defensa y salvaguardia de sus intereses
2.5.4. DEFINICION CONCEPTUAL Y OPERACIONALIZACION DE
VARIABLES.
VARIABLE INDEPENDIENTE:
A. El sistema de justicia peruano; racionalidad formal y sustancial del
derecho; mecanismos legales previstos para la representacin y
defensa de los intereses de nios, nias y adolescentes.
V. INDEPENDIENTE

INDICADORES

X. El sistema de justicia peruano

Justicia constitucional.
Justicia civil-familiar, ordinaria.
Justicia
especializada
de
nios, nias y adolescentes.

X1. Racionalidad formal y sustancial del

derecho.

Validez de las normas

Legitimacin formal
Legitimacin sustancial
Vicisitudes de la legalidad
Poltica y derecho
La ciencia jurdica y el desafi
de la complejidad

X2. Mecanismos legales previstos para la

representacin y defensa de los intereses

de nios, nias y adolescentes.

Representacin y curatela
Consejo de familia
Actuacin de las partes
La actividad del juez
La intervencin del Ministerio
Pblico
Los equipos multidisciplinarios
especializados

17

VARIABLE DEPENDIENTE:
A. Intervencin procesal de un menor de edad no emancipado dentro
de un proceso judicial; tutela judicial de los hijos matrimoniales, sin
plena capacidad, del matrimonio o pareja de hecho; derecho de los
nios, nias y adolescentes no emancipados a ser odos; derecho a
que la opinin de los nios, nias y adolescentes no emancipados
sea interpretada en funcin de su grado de madurez y desarrollo
emocional e intelectual.
V. DEPENDIENTE

INDICADORES

Y. Intervencin procesal de un menor de

edad no emancipado dentro de un
proceso judicial.

Los derechos fundamentales

del menor y los instrumentos
internacionales.
La intervencin de los hijos
en el proceso
Principio de igualdad
Principio de efectividad
La adopcin de medidas
judiciales a instancia de los
propios hijos.

Y.1. Tutela judicial de los hijos

matrimoniales, sin plena capacidad, del
matrimonio o pareja de hecho

El acceso a la justicia.
La exploracin judicial de
menores.
Los
menores
con
condiciones de madurez
El derecho a participar
activamente en el proceso.

Y.2. a) Derecho de los nios, nias y

adolescentes no emancipados a ser
odos; b) Derecho a que la opinin de los
nios,
nias
y
adolescentes
no
emancipados sea interpretada en funcin
de su grado de madurez y desarrollo
emocional e intelectual

Derecho a la dignidad
Derecho a la integridad
El derecho a ser odo
El derecho a estar informado
Derechos sustantivos con
trascendencia procesal
El inters del menor como
principio
general
del
Derecho.

18

2.6.

HIPOTESIS.

2.6.1. HIPTESIS GENERAL:

Aunque no existe previsin normativa ordinaria, que efectivice la
intervencin procesal de un menor de edad no emancipado en los
procesos que va a desplegar efectos sobre su persona. El marco
normativo constitucional provee de dicha garanta tanto en su
dimensin sustancial como procesal.
2.6.2. HIPOTESIS ESPECIFICAS:
A. La racionalidad formal y sustancial del derecho, dentro de un
contexto neoconstitucional, provee una garanta integral de
proteccin de los derechos subjetivos de los hijos sin plena
capacidad, en los procesos de desplazamiento familiar.
B. Al margen del marco constitucional, no existen previsiones legales
para la representacin y defensa de los intereses de nios, nias
y adolescentes que garanticen su derecho a ser odo y que esta
sea interpretada en funcin de su grado de madurez y desarrollo
emocional e intelectual
2.6.3. IDENTIFICACION Y RELACION ENTRE LAS VARIABLES:
VARIABLE INDEPENDIENTE

VARIABLE DEPENDIENTE

X. El sistema de justicia peruano

Y. Intervencin procesal de un
menor de edad no emancipado
dentro de un proceso judicial.

X1.

Racionalidad

formal

y Y.1. Tutela judicial de los hijos

19

2.7.

sustancial del derecho.

matrimoniales,
capacidad, del
pareja de hecho

sin
plena
matrimonio o

X2. Mecanismos legales previstos

para la representacin y defensa
de los intereses de nios, nias y
adolescentes.

Y.2. a) Derecho de los nios, nias

y adolescentes no emancipados a
ser odos; b) Derecho a que la
opinin de los nios, nias y
adolescentes no emancipados sea
interpretada en funcin de su
grado de madurez y desarrollo
emocional e intelectual

METODOLOGIA DE LA INVESTIGACION:

2.7.1. MTODOS:
-

Mtodo Inductivo deductivo.- Porque la investigacin

partir del estudio de hechos concretos de cmo se presenta
en la realidad los procesos de desplazamiento familiar ms
importantes; as como la forma en que se resuelven dichos
procesos.

Mtodo de Anlisis sntesis.- Se utilizar al realizar el

estudio de las particularidades de los procesos que conforman
los presupuestos de la investigacin.

Mtodo sistemtico.- Que nos servir para realizar un estudio

de derecho comparado buscando adems encontrar el
significado de los preceptos normativos objeto de estudio a
partir de su ubicacin dentro del sistema normativo en que se
halla, de forma que se encuentra un resultado armonioso,
coherente y sistemtico del precepto.

20

Mtodo sociolgico.- Que permitir establecer tcnicas de

argumentacin relacionados con las doctrinas sobre la
proteccin de nios, nias y adolescentes.

Mtodo Especfico.- Se utilizar el METODO CUALITATIVO

que es un procedimiento de recopilacin de datos de
informacin, que consiste en utilizar los sentidos para observar
los hechos y realidades sociales presentes, en el contexto
socio jurdico. En cuanto al tipo de datos que son recogidos
en la investigacin cualitativa se trata de datos descriptivos y
susceptibles de interpretacin; siendo datos categoriales y que
van a ser sometidos a un anlisis estadstico; es decir, cuan
eficaz es el sistema de justicia peruano para garantizar que un
nio,

nia

adolescente

participe

en

un

proceso

protagonizado por sus padres, que va a desplegar efectos

sobre su persona y en el que no va poder intervenir como
parte, de manera complementaria se trabajarn con los
siguientes mtodos
-

Mtodo Histrico.- Porque pertenece a la investigacin

cualitativa que analiza procesos y construye tipologas de los
mismos.

Mtodo Descriptivo y Explicativo.-Se va a analizar la

regularidad de una variable o fenmeno, sin correlacionar con
otros fenmenos y hacindose el estudio a travs de hiptesis
y la relacin causa-efecto, entre dos o ms variables.

21

El diseo de investigacin a utilizarse es el siguiente:

Descriptivo simple:
M -------------------------- OXY
Donde:
M

Muestra conformada por los procesos sobre

divorcio, separacin convencional y nulidad de matrimonio

tramitados en la ciudad de Huancayo.
O

Observaciones de las variables a realizar de la

muestra.
X

Observacin de la variable: Sistema de justicia

peruano.
X1

Observacin de la variable: racionalidad formal y

sustancial del derecho.

X2

Observacin de la variable: Mecanismos legales

previstos para la representacin y defensa de los intereses de

nios, nias y adolescentes.
Y

Observacin de la variable: Intervencin procesal

de un menor de edad no emancipado dentro de un proceso

judicial.
Y1

Observacin de la variable: Tutela judicial de los

hijos matrimoniales, sin plena capacidad, del matrimonio o pareja

de hecho.

22

Y2

Observacin de la variable: Derecho de los nios,

nias y adolescente no emancipados a ser odos, y, derecho a

que la opinin sea interpretada en funcin de su grado de
madurez y desarrollo emocional e intelectual.
2.1.1. TIPO DE INVESTIGACIN:
Bsica
Transversal
Observacional
Comparativo
2.1.2. NIVEL DE INVESTIGACIN:
Descriptivo explicativo.- En vista de ello se realizar un
anlisis del sistema de justicia que constituyen el presupuesto de
la investigacin.
2.1.3. LUGAR Y PERIODO DE INVESTIGACIN:
Lugar: Cercado de Huancayo.
Periodo: Enero del 2010 hasta diciembre del 2010
2.1.4. CARCTERSTICAS

DE

LA POBLACIN:

DINMICA O

ESTATICA.
La poblacin rene las caractersticas de ser dinmica
2.1.5. POBLACIN O UNIVERSO.

23

Poblacin: est constituido por el integro de los procesos

tramitados ante los Juzgado de Familia de Huancayo

en el

periodo antedicho.
2.1.6. MUESTRA, TIPO DE MUESTRA, TAMAO DE LA MUESTRA
El Universo de investigacin; estar constituido por todos los
procesos tramitados ante el rgano jurisdiccional Juzgados de
Familia, en el periodo: enero del 2010 a diciembre del 2010.
2.1.7. CRITERIOS DE INCLUSIN Y EXCLUSIN.
2.1.7.1.

CRITERIO DE INCLUSIN:

Procesos de divorcio por causal.

Procesos de divorcio por separacin de hecho.
Procesos de separacin convencional y divorcio ulterior.
Procesos de nulidad de matrimonio.
2.1.7.2.

CRITERIO DE EXCLUSIN:
Ninguna.

2.1.8. TCNICAS DE RECOLECCIN DE DATOS.

A. Anlisis documental:
Que permite recopilar informacin a travs de documentos
escritos sobre el sistema de justicia peruano, la racionalidad
formal y sustancial del derecho, los mecanismos de
representacin y defensa de intereses de menores y otros
relacionados con el tema, como son:
24

 Libros como: tratados, manuales, ensayos, etc.

Constituciones.
Revistas acadmicas
Publicaciones.
Informes.
Editoriales.
Anuarios, etc.
Instrumento: Fichas de anlisis de contenido.
2.1.9. VALIDEZ

CONFIABILIDAD

DE

LOS

INSTRUMENTOS

EMPLEADOS.
Para

que

los

instrumentos

puedan

tener

validez,

confiabilidad se someter a juicio de tres expertos, de los cuales

uno de ellos ser un metodlogo en investigacin y dos
especialistas en derecho Constitucional y Derecho de Familia.
Asimismo se someter a una prueba piloto para que los
instrumentos sean confiables.
2.1.10.

PROCEDIMIENTO DE RECOLECCIN DE DATOS A

EMPLEAR.
A. Pruebas estadsticas:
Se utilizar la estadstica descriptiva haciendo uso de las
distribuciones de frecuencias tales como:
Frecuencia absoluta.
25

 Frecuencia relativa.
Por otro lado para presentar los datos se utilizar:
Cuadros estadsticos.
Grficos lineales como el histograma de frecuencia.
Grficos de superficie como las barras y los circulares.
2.1.11.

ELABORACIN Y PROCESAMIENTO DE DATOS.

Se utilizar el Microsoft Office Excel, para el procesamiento de
informacin y realizar el anlisis e interpretacin de los resultados
obtenidos de acuerdo a las hiptesis planteadas.
Por otro lado, de ser necesario, para buscar asociacin
estadstica entre las variables cualitativas se utilizar tablas de
contingencia aplicando el contraste de Ch2 con un nivel de
significacin del 95% (p<0.05)

2.1.12.

PLAN DE ANALISIS E INTERPRETACIN DE DATOS:

2.1.12.1. ANLISIS DESCRIPTIVO:

Se realizar por hiptesis, teniendo en cuenta los datos
obtenidos en las tablas o cuadros estadsticos, los grficos
lineales y de superficie y las distribuciones de frecuencia.
2.1.12.2. PAQUETES ESTADSTICOS:
Se utilizar el SPSS12 para representar los estadgrafos

de

dispersin y para realizar la interpretacin de los resultados

obtenidos.
26

3. ASPECTOS ADMINISTRATIVOS.

3.1. CRONOGRAMA.
3. ASPECTOS ADMINISTRATIVOS.
3.1. CRONOGRAMA.
AO
ACTIVIDADES
1. ELECCION DEL TEMA Y
FORMULACION
DEL
PROBLEMA.
2.
REVISIN
BIBLIOGRAFICA.
3. ELABORACION DEL
PROYECTO O PLAN DE
TESIS.
4. ELABORACION DE LOS
INSTRUMENTOS
DE
RECOLECCION
DE
DATOS.
5. ESTUDIO PILOTO.
6. PROCESAMIENTO PARA
LA RECOLECCION DE
DATOS
7. PROCESAMIENTO DE
DATOS.
8. ANALISIS DE LOS
DATOS.
9. INTERPRETACION DE
LOS
RESULTADOS
Y
ELABORACION.
10. PRESENTACION DE LA
TESIS
11. SUSTENTACION DE LA
TESIS.
12. COMUNICACION DE
LA TESIS.

MESES

2010 2011
J

X
X

A M

X
X

X
X

X
X
X

X
X
X
X

4. REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS FUNDAMENTALES.

5. ALBANESE, Susana, DALLA VIA, Alberto, GARGARELLA, Roberto,
HERNANDEZ, Antonio y SABSAY, Daniel, Derecho constitucional, Editorial
Universidad, Buenos Aires, 2004.
6. AMATO, Mara Ins, La pericia psicolgica en violencia familiar, Ediciones La
Rocca, Buenos Aires, 2007.
7. ARA PINILLA, I., Las transformaciones de los derechos humanos, Editorial Tecnos,
Madrid, 1990
8. AZPIRI, Jorge O., Derecho de familia, Hammurabi, Buenos Aires, 2000.

27

9. AZPIRI, Jorge O., Juicios de divorcio vincular y separacin personal, 1 edicin,

Hammurabi, Buenos Aires, 2005.
10. BARRIOS DE ANGELIS, Dante, Teora del proceso, B de F, Montevideo - Buenos
Aires, 2002.
11. BIDART CAMPOS, Germn J., El derecho de la constitucin y su fuerza
normativa, Ediar, Buenos Aires, 2004.
12. BIDART CAMPOS, Germn J., Teora general de los derechos humanos, Astrea,
Buenos Aires, 1991.
13. BILBAO UBILLOS Juan Mara, La eficacia de los derechos fundamentales frente a
particulares, Boletn Oficial
del Estado y Centro de Estudios Polticos y
Constitucionales, Madrid, 1997.
14. CADOCHE, Sara Noem, Violencia familiar, Rubinzal Culzoni Editores, Buenos
Aires, 2002.
15. CARNELUTTI, Francesco, Teora general del derecho, ARA Editores, Lima, 2006.
16. CARPI, Federico, La eficacia ultra partes de la sentencia civil, traduccin de Juan
Jos Monroy Palacios, Palestra Editores, Lima, 2007.
17. CORRAL TALCIANI, Hernan, Derecho y derechos de familia, Grijley, Lima, 2005.
18. DARAY, Hernn, Dao psicolgico, 2 edicin actualizada y ampliada, Astrea,
Buenos Aires, 2000.
19. DE LOS ANGELES MANASSERO, Mara, De la argumentacin al derecho
razonable, EUNSA, Navarra, 2001.
20. DSM-IV-TR, Manual diagnstico y estadstico de los trastornos mentales, Masson,
Barcelona, 2002.
21. DUTTO, Ricardo J., Daos ocasionados en las relaciones de familia, 1 edicin,
Hammurabi, Buenos Aires, 2006.
22. DWORKIN, Ronald, El imperio de la justicia, Gedisa S.A., Barcelona, 1992.
23. EPSTEIN, Richard A. Reglas simples para un mundo complejo, Ius et veritas,
Lima, 2005.
24. ESPINOZA ESPINOZA, Juan, Derecho de las personas, 3 edicin, Editorial
Huallaga, Lima, 2001.

28

25. FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos, Derecho de las personas, 5 edicin, Cultural

Cuzco S.A. editores, Lima, 1992.
26. FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos, El derecho como libertad, ARA Editores,
Lima, 2006.
27. FERRAJOLI, Luigi, Democracia y garantismo, Edicin de Miguel Carbonel,
Editorial Trotta, Madrid, 2008.
28. FERRAJOLI, Luigi, Los fundamentos de los derechos fundamentales, Editorial
Trotta, Madrid, 2001.
29. GELSI BIDART, Adolfo, De derechos, deberes y garantas del hombre comn, B
de F, Montevideo Buenos Aires, 2006.
30. GHERSI, Carlos Alberto, Dao moral y psicolgico, 2 edicin actualizada y
ampliada, Astrea, Buenos Aires, 2002.
31. GIL DOMINGUEZ, Andrs, FAMA, Mara Victoria, y HERRERA, Marisa, Derecho
constitucional de familia, tomo I y II, 1 edicin, Ediar, Buenos Aires, 2006.
32. GUAHNON, Silvia V. Medidas cautelares en el derecho de familia, Ediciones La
Rocca, Buenos Aires, 2007.
33. GROSMAN Cecilia P., y MESTERMAN Silvia, Violencia en la familia, 3 edicin,
Editorial Universidad, Buenos Aires, 2005.
34. KIELMANOVICH, Jorge L., Juicio de divorcio y separacin personal, Rubinzal
Culzoni Editores, Buenos Aires, 2002.
35. MARIN DE ESPINOSA CEBALLOS, Elena B., La violencia domstica. Anlisis
sociolgico, dogmtico y de derecho comparado, Editorial Comares S.L. Granada,
2001.
36. MARINONI, Luiz Guilherme, Derecho fundamental a la tutela jurisdiccional
efectiva, traduccin de Aldo Zela Villegas, Palestra Editores, Lima, 2007.
37. MONROY GALVEZ, Juan F., Temas de proceso civil, Librera Studium, Lima, 1987.
38. MONROY PALACIOS, Juan Jos, La tutela procesal de los derechos, Palestra
Editores, Lima, 2004.
39. NOVAK, Fabian y NAMIHAS, Sandra, Derecho internacional de los derechos
humanos, Academia de la Magistratura del Per, Lima 2004.
40. ORTEGA LLORCA, Vicente: La proteccin de los hijos menores en el proceso
matrimonial. RGD, 1996, nm. 620, Pgs. 5.023-5.049.

29

41. PACHECO G., Mximo, Teora del derecho, 4ta Edicin, Editorial Jurdica,
Santiago, 1990.
42. PANIZO Y ROMO DE ARCE, Alberto: Los procesos de Derecho de Familia en la
nueva Ley de Enjuiciamiento Civil. RGLJ, 2000, nm. 3, Pgs. 361-389.
43. PERALTA ANDA, Javier Rolando, Derecho de familia en el cdigo civil, cuarta
edicin, Idemsa, Lima, 2008.
44. PEREZ LUO, A. E., Los derechos fundamentales, Editorial Tecnos, Madrid, 1
988.
45. PIZARRO, Ramn Daniel, Dao moral, 2 edicin, Hammurabi, Buenos Aires,
2004.
46. PLACIDO V. Alex F., Manual de derecho de familia, Gaceta Jurdica, segunda
edicin, Lima, 2002.
47. REVISTA PERUANA DE DERECHO DE FAMILIA, Lima, Universidad Inca
Gracilazo de la Vega, ao 1, 2004.
48. REYNA ALFARO, Luis Miguel, Delitos contra la familia, 1 edicin, Gaceta Jurdica,
Lima, 2004.
49. SNCHEZ PRIETO, Alejandro: La audiencia del menor en las causas
matrimoniales. (A propsito de la STS Sala 1.a, de 14 de mayo de 1987). La Ley,
1988, nm. 1, Pgs. 960-962.
50. SERRA DOMNGUEZ, Manuel: Partes en el proceso. Enciclopedia Jurdica
Seix, 1989. T. XIX.
51. TORRES VSQUEZ, Anibal, Introduccin al derecho, teora general del derecho,
Idemsa, Lima, 2001.
52. ZANNONI Eduardo A., Derecho de familia, tomos I y II, 4 edicin, Astrea, Buenos
Aires, 2002.

30

52.2.

PRESUPUESTO.

Cant.
05

Programa
Unidad
Costo Costo
gasto
Detalle
Fuente
medida
Unit
Total
trimest.
Ao
Hojas bond A4 75
Noviembre Auto
Cientos
0.025 12.50
gr.
2010
financiado

06

Und.

Lapiceros

0.70

4.20

01

Und.

Regla

1.00

1.00

01

Und.

Calculadora

12.00

12.00

10

Und.

CDs

1.50

15.00

01

Und.

USB

65.00

65.00

03

Und.

Material
bibliogrfico

85.00 255.00

01

Und.

Tonner

40.00

360

Und.

Fotostticas

0.10 360.00

76

Horas

Internet

1.00

76.00

90

p/hoja

Digitacin

0.50

45.00

90

p/hoja

Impresiones

0.40

36.00

08

Veces

Transporte

1.00

8.00

701

Und.

Alquiler equipo
multimedia

05

Und.

Refrigerio

4.00

20.00

25

Und.

Impresin de
fotografas

1.50

37.50

01

Und.

Asesor

500.0

500.0

40.00

120.0 120.00

TOTAL

1,507.20

31