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LECCIN N 18
VALORES REPRESENTATIVOS DE DEUDA U OBLIGACIONES: BONOS,
PAPELES COMERCIALES Y OTROS VALORES
1.
CONCEPTO DE OBLIGACIN
El concepto de obligacin est configurado por tres notas: 1) que se trate de
ttulos que reconozcan o creen una deuda; 2) que se incorporen a una forma
instrumental de ttulo valor; y, 3) que se trate de emisiones independientes y con
igualdad de ttulos dentro de ellas.
EMISIN DE OBLIGACIONES
La emisin de obligaciones significa la oferta de un contrato de prstamo
que el futuro prestamista (obligacionista) acepta mediante su suscripcin; lo
caracterstico de la operacin no es el contenido del contrato (prstamo mutuo)
sino la forma de su documentacin: el crdito del prestamista a la devolucin del
prstamo se incorpora en un ttulo -la obligacin- que es transmisible sin necesidad
del consentimiento del deudor.
Las obligaciones pueden ser emitidas nominativamente o al portador (art.
263.2). En este ltimo caso, cuando se trate de obligaciones convertibles en
acciones, el titular de la Obligacin debe identificarse a efecto de canjear su ttulo
por la accin, que ser emitida en forma nominativa.
Las Obligaciones as mismo pueden ser emitidas por series que puede ser
una sola o varias, numeradas (art. 263.2) indicndose en cada emisin serial las
condiciones de las mismas. La Ley de Ttulos Valores, en su tercera Disposicin
Modificatoria ha modificado el tenor del art. 309 de la Ley General de Sociedades
en lo que se refiere a la prelacin para el pago de la deuda representada en el
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BONOS
Concepto
Los bonos son valores representativos de obligaciones, que se caracterizan
por incorporar una parte alcuota de un crdito colectivo concedido a favor del
emisor, quien mediante su emisin crea o reconoce deudas y rentas a favor de sus
tenedores.
En cuanto a la rentabilidad que genere el bono, sta podr consistir en
intereses u otras clases de beneficios para el tenedor, tales como: ganancias de
capital, ndices, reajustes de beneficios, referencias a rentabilidad estructurada o
combinaciones de stos, segn se seale en el contrato de emisin o texto del
documento; los que se asimilarn para todos los fines de ley a los intereses, salvo
disposicin legal expresa en contrario.
Entre el bono y la accin existen semejanzas y diferencias, entre las
primeras puede mencionarse que, son valores mobiliarios tpicos, representan
aportaciones a la sociedad en sentido amplio, el bono significa una aportacin de
capital en calidad de prstamo que integra el patrimonio social, la accin
representa una aportacin que integra el capital social. Ambos constituyen medios
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PAPELES COMERCIALES
El papel comercial conocido en ingls como comercial paper par al que se
le considera un ttulo negociable, como valor mobiliario, sin garanta, representado
por un ttulo valor emitido por sociedades por acciones y destinado a la oferta
pblica.
Su funcin ms importe es la de permitir la obtencin de recursos a corto
plazo en el mercado de valores, para fines en principio destinado a capital de
trabajo.
5.
DISPOSICIONES COMUNES
El art. 265 contiene disposiciones comunes aplicables a ambos ttulos, las
que se detallan a continuacin.
La identificacin del ttulo fluye de su denominacin, es as que la Ley exige
identificar al ttulo bajo la denominacin de Bono o de Papel Comercial, a efecto de
precisar desde su inicio el plazo de vigencia del ttulo (art. 265 inc. a). Se
identifica el ttulo, adems, indicando el lugar de emisin, la fecha y el nmero que
le corresponde (art. 265.1 inc. b). La fecha de emisin tiene una singular
importancia en relacin con la prelacin en el pago.
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los intereses o forma en que se haya pactado la rentabilidad. No existe ttulo con
fecha distinta a la de fecha fija (art. 265.1j).
Debe indicarse en el ttulo el lugar de pago de la obligacin, pudiendo
pactarse, dentro del contexto de la Ley de Ttulos Valores, que el lugar de pago
sea a travs de una cuenta en un banco.
Asimismo debe indicarse si el ttulo es nominativo, es decir, emitido a
nombre de persona determinada, o al portador (art. 265.1 k) y la firma del emisor,
o de su representante autorizado (art. 265.1 k). En este caso, es pertinente
indicar que es posible sustituir la firma mediante un sistema de seguridad, al
amparo de lo sealado en el art. 6 de la Ley de Ttulos Valores.
6.
MATRCULA DE OBLIGACIONES
Se ha incorporado mediante la Ley de Ttulos Valores en su art. 266, la
obligatoriedad de llevar un Libro o Registro de Matrcula de Obligaciones, a efecto
de confirmar la titularidad del derecho, y la determinar la preferencia para el pago
de las obligaciones, de conformidad con la oportunidad de la emisin y las
condiciones de las mismas. En el registro de Matrcula de Obligaciones se
anotaran los desdoblamientos y las transmisiones de los ttulos, sus cancelaciones
y la constitucin de los derechos y gravmenes sobre los mismos.
El registro se puede llevar en Libro, en hojas sueltas o en medio electrnico.
En caso de discrepancia prevalece lo anotado en el Libro o en las hojas sueltas;
con lo cual se guarda similitud a lo establecido en la Ley General de Sociedades al
regularse el registro de matrcula de acciones en el art. 92. Cuando se trate de
emisiones de obligaciones que consten por anotacin en cuenta, la obligacin de
llevar el registro reside en la Institucin de Compensacin y Liquidacin de
Valores, primando en este caso lo inscrito en este registro.
Los ttulos al portador se anotan igualmente en el registro, de acuerdo a su
numero, serie y emisin, indicndose para efecto el nombre del primer tomador y
de las personas que en su oportunidad su derecho ante la asamblea de
obligacionistas o sus derechos individuales como tenedores de dichos ttulos (art.
267.1).
La transmisin de las obligaciones se hacen con la simple entrega del ttulo,
esta es su ley de circulacin, sin embargo para el ejercicio de los derechos que
nacen del ttulo el tenedor tiene que identificarse, ya sea para asistir a las
asambleas o para cobrar sus beneficios, etc.
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LETRA HIPOTECARIA
La emisin de Letras Hipotecarias es una de las tantas operaciones que la
legislacin reconoce en favor de las empresas bancarias. Ellas deben ser emitidas,
a su vez, como consecuencia de un contrato de crdito hipotecario.
El otorgamiento del crdito est supeditado a la afectacin previa de un in
mueble, con primera hipoteca, debiendo operarse adems el bloqueo registral en
favor de la entidad crediticia emisora.
La Ley General del Sistema Financiero autoriza a las empresas reguladas
por dicha ley a emitir letras hipotecarias, cindose para tal efecto a lo sealado en
dicha norma (art. 236) y a aquellas que emita la Superintendencia de Banca y
Seguros.
La Ley de Ttulos Valores recoge de estos antecedentes la regulacin
otorgada en forma especial a estos ttulos. Con posterioridad a la entrada en
vigencia de la LTV con fecha 16 de enero de 2001, publicada en El Peruano, 18 de
enero del mismo ao, la Superintendencia de Banca y Seguros emite la Circular B2086- 2001, por la cual se modifica la Circular B-2074-2000 y la Circular B-195394, a fin de precisar que la Letra Hipotecaria se transmite mediante cesin de
derechos y dicho acto se inscribe en el registro o Matrcula que debe llevar la
entidad emisora del ttulo, lo cual permitir identificar al ltimo tenedor de la letra,
salvo el caso de letras con anotacin en cuenta, en cuyo caso la cesin se inscribe
en la Institucin de Compensacin y Liquidacin de Valores.
En los contratos de Prstamos hipotecarios que se otorguen mediante la
emisin de Letras Hipotecarias, se deber sealar en forma expresa, los montos
que el prestatario deber reembolsar por concepto de amortizacin, intereses,
comisin, seguro de desgravamen y cualquier otro gasto, en una tabla de
reembolso que deber ser parte integrante de la escritura correspondiente.
El desembolso de los crditos hipotecarios se efectuar mediante Letras
Hipotecarias por un monto no mayor al prstamo otorgado y su reembolso se
efectuar mediante cuotas peridicas, conforme a la correspondiente tabla de
reembolso. El art. 269 .3 dispone, adems, que la redencin anticipada procede
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por el pago del mutuo que se realice sea en dinero efectivo o con Letra Hipotecaria
de la misma serie y ao de emisin.
En este mismo sentido la Ley N 26702 en el inciso 7 del art. 236 seala
que es factible su amortizacin por la empresa emisora, en forma directa o
mediante compra, rescate o sorteo a la par. Cuando el deudor hipotecario paga
anticipadamente todo o parte de su obligacin, en dinero o en Letras Hipotecarias,
el emisor debe destinar los recursos captados por dicho pago anticipado, para
retirar de circulacin, por compra, rescate o sorteo a la par, Letras Hipotecarias por
igual valor y de la misma serie, que la garantizada por la hipoteca cuyo crdito se
haya cancelado, dentro del siguiente perodo en que se efecta el pago anticipado.
El negocio subyacente de la letra hipotecaria es un contrato de crdito cuya
garanta es la hipoteca de un inmueble. El emitente o emisor de las letras es una
empresa del sistema financiero, que ante la seguridad de respaldo del crdito
decide emitir ttulos valores, que incorporan un derecho de crdito y a su vez una
garanta hipotecaria. La empresa emisora es la nica obligada al pago de la letra,
la que al transmitir la letra est comprometindose a pagarla a su vencimiento,
sien do una forma de desembolsar el prstamo en una especie como sera la letra
hipotecaria, ttulo que al ser emitido por una empresa financiera tiene aceptacin
en el mercado para su negociacin, y para su conversin en dinero.
El deudor del ttulo es la entidad financiera, la misma que se protege con la
hipoteca constituida a su favor por el prestatario.
La obligacin de pagar la letra hipotecaria no se desplaza, como si se
tratara de exigir el pago a los obligados en la va cambiaria de regreso,
simplemente radica en la empresa emisora, tan es as que cuando la empresa
emisora es intervenida ya sea por suspensin de pagos y obligaciones o ingresa a
un proceso de liquidacin, las letras hipotecarias sern transferidas conjuntamente
con los correspondientes crditos y sus respectivas garantas hipotecarias a otra
empresa del sistema financiero autorizada por la SBS para operar con el sistema
de letras hipotecarias, con lo cual la obligacin de pago siempre reside en una
empresa solvente. Tales activos y pasivos sern excluidos de la masa, se forma
pues con los activos y pasivos un patrimonio distinto del de la empresa del sistema
financiero.
Las letras hipotecarias que emitan las empresas del sistema financiero deben
ceirse a la formalidad establecida en la Ley de Ttulos Valores, esto es, deben
emitirse por series haciendo referencia al ao de emisin, y estar ligadas a un
mutuo no dinerario, es decir, su desembolso se realiza mediante la entrega de
letras suscritas y emitidas por la empresa financiera.
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LA CDULA HIPOTECARIA
El art. 238 de la Ley N 26702, seala que las cdulas hipotecarias son
instrumentos representativos de deuda hipotecaria de largo plazo, no redimibles
anticipadamente, emitidos por las empresas autorizadas por esta ley y que se
encuentran respaldadas con la hipoteca del conjunto de inmuebles que queden
afectos al rgimen hipotecario vinculado a tales cdulas. Por su naturaleza, no son
susceptibles de redencin anticipada, y son materia de negociacin en el mercado
secundario. Las disposiciones contenidas en esta ley son de aplicacin para el
presente caso as como las normas que expida la SBS, segn lo dispuesto en la
parte final del art. 271,1 de la LTV Estos ttulos slo pueden ser emitidos por las
Empresas del Sistema Financiero Nacional autorizadas para tal efecto, siendo es
tas las empresas de banca mltiple con calificacin no menor al mdulo 2.
En la legislacin financiera y bancaria, la empresa de capitalizacin
inmobiliaria es aqulla cuya actividad consiste en comprar y/o edificar inmuebles,
y, con relacin a los mismos, celebrar contratos de capitalizacin inmobiliaria
individual con terceros, entregando en depsito al inversionista la correspondiente
unidad inmobiliaria. Estos ltimos contratos incluyen el derecho de opcin del
inversionista para la adquisicin de la unidad inmobiliaria mediante el pago de su
precio al contado, en cualquier momento. Estas empresas podrn celebrar
contratos pasivos para el prefinanciamiento de los inmuebles y emitir cdulas
hipotecarias
Las cedulas hipotecarias son ttulos que tienen un origen causal determina
do, que se emiten en forma serial, y cuyo nico emitente autorizado es la empresa
del sistema financiero autorizada al efecto.
Para respaldar el pago de las cdulas emitidas por las entidades financieras
se cuenta con las hipotecas constituidas a favor del Banco; en cierta medida, es
una colocacin que cuenta con una garanta hipotecaria. La empresa emitente de
la Cdula Hipotecaria, nominativa o al portador, es la nica obligada a su pago, lo
cual no perjudica la negociacin del ttulo, sino ms bien las personas que
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embargo, nos remite a la norma del art. 158 para su integracin como ttulo valor.
En este Sentido debe contener fecha de vencimiento a fecha fija o fechas fijas;
constituye una promesa incondicional de pagar una suma de dinero; debe
indicarse el lugar y la fecha de emisin. A tenor de lo sea en el Art. 273,4 de la
Ley de Ttulos Valores, stos pueden emitirse a la orden o en forma nominativa Y
estar representado en documento o en anotacin en cuenta.
Se diferencia del pagar comn en tanto el nico responsable por el pago
del documento es la entidad financiera emitente del pagar, los cedentes o
transferentes del ttulo no asumen responsabilidad solidaria con e pago de la
obligacin contenida en l. En todo caso su responsabilidad es la que corresponde
al cedente de la cesin de derechos.
Al vencimiento del plazo, el titular del derecho puede exigir su pago, y en tal
caso no requiere de formalizar el Protesto; es un ttulo que por su naturaleza no
requiere de protesto. En caso que el titular desee protestar el documento, dicho
acto no beneficia ni perjudica el ejercicio de las acciones cambiarias.
11. CERTIFICADO DE DEPSITO NEGOCIABLE
El art. 274 regula la emisin y contenido del Certificado de Depsito
Negociable
Este certificado es un ttulo de naturaleza financiera, como todos aquellos a
los que la ley le atribuye su emisin a las empresas financieras. La SBS al amparo
de lo dispuesto por el numeral 14 del art. 221 de la Ley N 26702 precisa que las
empresas del sistema financiero podrn emitir y colocar certificados de depsito
negociables y no negociables. En un primer momento, aprob originariamente las
vas relativas a este ttulo mediante la Resolucin N SBS 978-98 y, luego, en
aplicacin del art. 274 de la nueva Ley de Ttulos Valores, aprueba su reglamento
definitivo mediante SBS N021-2001, derogando as el aprobado por Resolucin
SBS N 978-98. Para tal efecto define al Certificado de Depsito Negociable como
valor materializado o desmaterializado que representa depsitos dinerarios
constituidos a plazo fijo en la empresa emisora.
La Resolucin CONASEV N 022-2000-EF-94.10 regula la inscripcin en el
Registro Pblico del Mercado de Valores de Certificados de Depsito Negociables
de plazo menor a un ao, a ser emitidos mediante oferta pblica primaria por las
empresas del Sistema Financiero Nacional que se encuentren facultadas a captar
depsito del pblico y que tengan la condicin de entidades calificadas.
En lo que se refiere al contenido del ttulo, debe denominarse Certificado de
Depsito Negociable, su fecha de vencimiento, nombre de la empresa emisora
debidamente identificada, sise trata de un ttulo nominativo o a la orden, el monto y
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