Cambio de sexo: Qu han

dicho los tribunales?

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Es enorme el abanico de opciones que se le presenta a una persona en el curso de

su vida; sin embargo, hay una que la define a s misma de manera tan intrnseca y
fundamental que casi desplaza a otros aspectos en la atencin pblica, y esta viene
dada por el gnero. Este aspecto, antes que a una ineludible determinacin fsica o
somtica, responde a las mltiples vivencias que le toca enfrentar a un sujeto. As
pues, no son pocos los casos en que se aprecia una disociacin entre la psique y el
sexo fisiolgico de una persona, fenmeno que se expresa en el trmino
transexualidad.

(Foto: La Repblica)

Esta circunstancia es ya bastante conocida tanto a nivel internacional como en nuestro

medio; sin embargo, y aunque cada vez ms se percibe una actitud favorable a proceder al
cambio de datos registrales en los documentos de identidad del involucrado, el tratamiento
jurdico dista de ser unvoco.

TC en contra

Tomando en consideracin nicamente nuestro ordenamiento jurdico, cabe citar lo

establecido por nuestro mximo rgano decisor, el Tribunal Constitucional, el cual
estableci doctrina jurisprudencial vinculante. As, en la STC Exp. N 00139-2013-PA/TC
(publicada el 05/05/2014) se permiti, solamente, el cambio de prenombre de un
transexual, pero no del sexo, el cual se mantuvo intangible.
De hecho, segn el TC: La diferencia entre los sexos responde, pues, a una realidad
extrajurdica y biolgica que debe ser constitucionalmente respetada por fundarse en la
naturaleza de las cosas (artculo 103 de la Constitucin), y en tanto que la ciencia aporta
que el sexo cromosmico no se puede cambiar, el sexo es indisponible para el individuo.
Agrega de modo en extremo debatible: Que la transexualidad sea una patologa, que
genere sufrimiento y que requiera tratamiento e intento de curacin, adems de la
comprensin social, es indiscutible.
Queda todava por ver lo que expresa el Tribunal Constitucional con respecto al
matrimonio: La admisin de un transexual al nuevo sexo implica, entonces, el reconocer el
matrimonio homosexual, lo cual tambin plantea el problema de la adopcin de menores
por esta nueva pareja.

En contra del TC
Con posterioridad al establecimiento de esta doctrina jurisprudencial vinculante, un juez
civil resolvi exactamente lo contrario a lo dictado por el Tribunal Constitucional. Se trat
de la Sentencia N 152-2014, del 12 de agosto de 2014, emitida por el Juzgado
Especializado en lo Civil de la Provincia de San Martn. Y es que en este caso s se
permiti el cambio de sexo de una persona transexual en el documento nacional de
identidad.
Con este pronunciamiento se preri la identidad dinmica de la persona, pues tena que
tomarse en cuenta, aparte del elemento biolgico, tambin el conglomerado vivencial que
identifica al sujeto y que debe ser coincidente con su asignacin registral.
Y dnde qued el precedente del Tribunal Constitucional? Acaso el juez no tena
conocimiento de su existencia?
Nada de eso. Por el contrario, de propio intento se le deja de lado sobre la base de los
mismos argumentos del Tribunal Constitucional en otra sentencia (STC Exp. N 048532004-PA/TC). Justo all se haba contemplado que s es posible que en un caso concreto la
interpretacin del TC pueda ser optimizada con intervencin de los jueces del Poder
Judicial, de modo que la vinculacin de la sentencia del Tribunal disminuye debido a la

mejor interpretacin que logra una mayor proteccin al bien constitucional. En ese proceso
de amparo se dispuso que se consigne el nuevo dato referido al sexo en la partida de
nacimiento y en el documento nacional de identidad.

Solo cambio de nombre

El ltimo captulo de esta historia est representado, hasta ahora, por un fallo judicial en el
que se accedi al cambio de nombre de una persona transexual, pero solo eso. No se fue
ms all hasta cambiar tambin el dato referido al sexo.
El caso se dio ante el Vigsimo Tercer Juzgado Especializado en lo Civil de Lima, en el
Expediente N 21913-2008 del 26 de noviembre de 2014.
En tal ocasin se entendi que si bien el nombre tiene la condicin de inmodificable, es
factible el cambio cuando es de especial trascendencia, como ocurre en virtud de la
divergencia existente entre identidad de gnero y sexo biolgico.
En este fallo se le otorga una especial importancia a la condicin que la persona se haba
arrogado dentro de la sociedad, lo que le gener permanentes conflictos personales y
laborales que la colocaron en una situacin de vulnerabilidad. As lo maniesta de forma
expresa: Al no existir coincidencia entre su identidad de gnero con el sexo biolgico con
el que naci, ha optado por realizar todo aquello que le permita tener la apariencia
femenina que es el gnero con el que se identifica. Sin embargo, ello, si bien ha llenado
sus expectativas fsicas y sicolgicas, le ha ocasionado un permanente problema en su
relacin con el mundo en el que se desenvuelve, dado que existe divergencia entre la
apariencia lograda y el prenombre asignado, lo cual evidentemente ser causa de
permanente conflicto.
En consecuencia, se le dio la razn a la demanda de cambio de nombre sobre la base de
los derechos a la identidad, a la integridad moral, psquica y fsica y al libre desarrollo de la
persona y al bienestar personal.
Resulta llamativa la actitud de la jueza en este supuesto, por cuanto recurre a la prueba de
ocio, es decir que por propia iniciativa ordena que se realice una pericia sicolgica que
deber efectuar una sicloga clnica con especialidad en sexualidad, a efectos de
determinar el perl de la parte accionante.
Otro punto que conviene destacar consiste en la armacin del justiciable, en el sentido de
que tuvo que avenirse a un gran sacrificio econmico al someterse a un proceso de
reasignacin sexual.

Esta alegacin nos da pie para observar que, en todos los casos reseados, los
solicitantes se haban sometido a una ciruga de reasignacin genital. Habra que
preguntarse qu hubiera ocurrido en caso no estar vericado este dato.
Probablemente, no se habra valorado la situacin de hecho de la misma manera y se
hubiera desembocado en una solucin negativa en todos los casos. En otras palabras, el
"s" se habra tornado en un "no" al cambio de nombre, y de forma ms rotunda al cambio
de sexo registral.
Al respecto, es preciso indicar que subordinar el fallo acerca de la modificacin de datos
registrales, a la realizacin previa de un procedimiento quirrgico de reasignacin sexual,
implicara desconocer una importante distincin: sera reducir la visin a equiparar el sexo
con el gnero. Mirar nicamente la anatoma, en desmedro de la identidad personal,
evaluada desde una perspectiva totalizadora, es decir, que incluya el dato social, cultural y
vivencial de la persona.
Dicha distincin es la que viene predominando en el mbito internacional. Muestra de ello
es lo sealado por el Proyecto de Recomendacin General N 28 relativa al artculo 2 de la
Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer: El
trmino sexo se reere aqu a las diferencias biolgicas entre el hombre y la mujer. El
trmino gnero se reere a las identidades, las funciones y los atributos construidos
socialmente de la mujer y el hombre y al signicado social y cultural que la sociedad
atribuye a esas diferencias biolgicas.
Es verdad que esta Convencin (por sus siglas en ingls: CEDAW) est referida a la
discriminacin contra la mujer; sin embargo, ambas nociones, la de sexo y la de gnero,
son vlidas en trminos amplios. Ms detallado es el entendimiento del gnero en los
principios sobre la aplicacin de la legislacin internacional de derechos humanos en
relacin con la orientacin sexual y la identidad de gnero, conocidos como Principios de
Yogyakarta, en cuyo prembulo se estatuye: La identidad de gnero se reere a la
vivencia interna e individual del gnero tal como cada persona la siente profundamente, la
cual podra corresponder o no con el sexo asignado al momento del nacimiento,
incluyendo la vivencia personal del cuerpo (que podra involucrar la modicacin de la
apariencia o la funcin corporal a travs de medios mdicos, quirrgicos o de otra ndole,
siempre que la misma sea libremente escogida) y otras expresiones de gnero, incluyendo
la vestimenta, el modo de hablar y los modales.
Continuando con el tema de la reasignacin sexual, debe resaltarse que la prctica de una
ciruga de este tipo tropieza con muchas dicultades, a saber: los altos costos de la
operacin, lo riesgoso de esta, las molestias de la etapa posoperatoria, el largo periodo de

baja laboral, razones personales y, sobre todo, por ser innecesario para desempear en
forma permanente el rol de gnero social y psicolgicamente vivido.
Todo esto ha llevado a plantear la no exigencia de la reasignacin genital para la
recticacin de gnero. Lo atestigua, sin ir muy lejos, la legislacin argentina, en la Ley de
Identidad de Gnero, Ley N 26.743, de mayo de 2012. Su artculo 4, en la parte nal,
dispone lo siguiente: En ningn caso ser requisito acreditar intervencin quirrgica por
reasignacin genital total o parcial, ni acreditar terapias hormonales u otro tratamiento
psicolgico o mdico.
Ya con anterioridad se consagr en el Principio N 3 de los Principios de Yogyakarta que:
Ninguna persona ser obligada a someterse a procedimientos mdicos, incluyendo la
ciruga de reasignacin de sexo, la esterilizacin o la terapia hormonal, como requisito
para el reconocimiento legal de su identidad de gnero.
Entre nosotros, seguramente har falta plantearse el tema desde el punto de vista
legislativo, ya que en la jurisprudencia existe el obstculo representado por la negativa de
la doctrina jurisprudencial vinculante emitida por el ms alto de nuestros tribunales.