Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
DERECHO
EL REALISMO
NORTEAMERICANO
REALISMO NORTEAMERICANO
La expresin ms radical de la doctrina recientemente
analizada surge en los Estados Unidos a partir del primer
tercio del siglo XX, en la opinin de varios jurisconsultos que
no forman escuela y que se denomina el "realismo
norteamericano.
Lo que se inicia entonces como un ataque violento a la
mstica del common law y a su pretensin de resolver en la
prctica judicial todos los casos con: la heternoma aplicacin
del precedente -convenga o no a las exigencias axiolgicas
de la poca o el lugar, se convierte en una escuela.
La posicin del realismo llega a despreocuparse totalmente
del derecho que aparece declarado en las normas del
common law, interesndose en el "derecho efectivo", que no
es otro que el real comportamiento de jueces y funcionarios
frente a la decisin del caso concreto.
EL
REALISMO
JURIDICO
ESCANDINAVO
KARL OLIVECRONA
Este autor afirma que las normas jurdicas no difieren de las
normas de otras organizaciones, en el sentido de que las primeras
posean alguna misteriosa cualidad que falte en las segundas.
Todas son imperativos independientes, aunque la gente reaccione
frente a ellas de manera diversa.
Como decamos, este intento de disolver el normativismo y la
mstica que en alguna medida implica.
Transforma a la ciencia jurdica en la organizacin monopolizada y
canalizada de la fuerza.
La fuerza dice Olivecrona- es semejante al fuego: en libertad es
un elemento destructivo para el hombre; en sujecin es necesario
para la vida.
Todo el derecho se resuelve as, en la canalizacin de la fuerza
por el aparato del Estado; y es la fuerza y ninguna otra
subyacencia mstica o metafsica, lo que da validez al derecho y
sentido a las expresiones de deberes y facultades.
ALF ROSS
El derecho es algo que consiste, en parte en fenmenos
jurdicos, y en parte en normas jurdicas en mutua correlacin.
El derecho es el conjunto abstracto de ideas normativas que
sirven como esquema de interpretacin para los fenmenos
del derecho en accin.
La ciencia del derecho se dirige al contenido abstracto de las
directivas, no a las realidades.
El carcter normativo de la ciencia del derecho significa que se
trata de una doctrina referente a normas y no una doctrina
compuesta de normas. La sociologa jurdica en cambio. al
derecho en accin. a los fenmenos jurdicos.
El problema de la vigencia del derecho est tambin reducido
a trminos de facticidad, ya que para hallar los hechos que
condicionan la vigencia de las normas, debernos atender
exclusivamente a la aplicacin judicial del derecho y no al
derecho en accin.
RENOVACIONES
DEL
JUSNATURALISMO
EN
EL PENSAMIENTO
CONTEMPORNEO
EMIL BRUNNER
o Con su obra, Justicia: doctrina de las leyes fundamentales
del orden social, donde se propone un ensayo filosfico
jurdico desde la perspectiva de las concepciones religiosas
del protestantismo, iniciando la tarea de reconstruir un
derecho natural, basado en el orden de la divina creacin.
o Slo esta reconstruccin ser capaz de evitar de que la
catstrofe totalitaria -nazi o sovitica- se repita.
o Distingue Brunner tres distintas acepciones de derecho
natural. La acepcin objetivista de la antigedad griega,
identificada con el orden racional csmico; la acepcin
racionalista del pensamiento clsico de la modernidad,
donde se produce casi una identificacin entre naturaleza y
razn, y la acepcin cristiana, donde la naturaleza es el
Orden Divino de la Creacin, el orden de Dios.
JOHANNES MESSNER
o Inicia en Alemania un renacimiento del jusnaturalismo desde el
ngulo del neotomismo. Fundamentalmente. a travs de su obra
ms importante, Das Naturrecht, en la cual trabaj desde 1940
hasta 1948. Discpulo de Max Weber.
o Considera que el derecho positivo debe estar supraordinado al
derecho natural y que adems ste desempea a una funcin
complementaria y limitadora de aqul. Considera al derecho
natural, una realidad jurdica y una ciencia.
o Como realidad jurdica, es una suma de normas jurdicas y una
suma de derechos y facultades Como ciencia, tiene el derecho
natural dos acepciones. Como filosofa y tica del derecho, que
tiene por finalidad esencial descubrir la naturaleza y el criterio
del derecho y la justicia y como la aplicacin de los principios
anteriores del derecho natural a la vida en todos los sectores
comunitarios (poltico, econmico, social y cultural).
Clasifica a la justicia individual, siguiendo las lneas aristotlicotomistas, en justicia distributiva y justicia corunutativa.
ALFRED VERDROSS
En principio fue discpulo de Kelsen
"En tiempos de relativa estabilidad el
derecho positivo suele bastar para
resolver adecuadamente las cuestiones
jurdicas que se suscitan. Mas cuando las
estructuras sociales se estn
transformando, el derecho positivo no da
respuestas a muchas de ellas, por no
haber previsto los nuevos supuestos de
hecho y no haber podido, por tanto,
resolverlos. De ah que en tales casos sea
LA CONTROVERSIA PERSONALISMO-TRANSPERSONALISMO
O bien el derecho y el Estado
son slo medios para la exaltacin de la personalidad humana o, por el
contrario, el hombre es mero instrumento para la consagracin del
Estado
y el derecho. Personalismo y transpersonalismo.
Lo que tratamos de considerar ahora, siempre a travs de esos
esquemas, es si la personalidad humana debe ser considerada como el
fin ltimo de la cultura o, por el contrario, si debe ser ella sacrificada
para
satisfacer otros fines de ponderacin ms relevantes.
La idea de humanidad se proyecta -al
decir de Radbruchln
-, en tres distintos sentidos: corno el amor al hombre,
contra todo lo que sea crueldad inhumana; como la dignidad del
hombre,
en contra de toda inhumana humillacin; como la fonnacin del
hombre,
en contra de toda aniquilacin inhumana de la cultura
NACIONALSOCIALlSMO
"Sabemos lo que somos, pero no lo que podemos ser". Esta frase de
Shakespeare nos hace reflexionar seriamente al entrar en la consideracin
especfica de nuestro tema.
El sistema inaugurado bajo el signo del omnmodo poder del arbitrio
nazi podra resumirse de la siguiente manera: a) el Fhrer es la mxima
autoridad del gobierno alemn, sin que la esfera de su jurisdiccin
reconozca lmite de ninguna naturaleza; b) todos los poderes del Estado
estn concentrados en la persona de Hitler, quien ejerce ilimitadamente
la funcin del legislador supremo y es la mxima encarnacin viviente
de lajusticia.
El rgimen, desde el punto de vista poltico, est organizado sobre la
existencia de un partido nico, del que emerge un hombre providencial,
que pronuncia verdades carismticas.
Podemos admitir, pues, que en toda la organizacin del rgimen
nacionalsocialista hay un traslado de los principios postulados por
Kantorowicz, Ehrlich y Fuchs, que aunque entonces estuvieran determinados
por legtimas reclamaciones de acercamiento del derecho a la
vida y no menos ponderables deseos dejusticia, sirven ahora para legitimar
un sistema que implica la destruccin misma del derecho como sistema
regulador del comportamiento.
El nacionalsocialismo es derecho libre. Claro, el que postulaba Kantorowicz,
era una reclamacin perentoria de justicia. El que consagran
los nazis, es tambin una exigente reclamacin de "su justicia".
FASCISMO
No tiene el fascismo ni siquiera una
ideologa poltica original, sino
slo la mezcla de los atributos clsicos de
una concepcin totalitaria,
caracterizada tambin por la absorcin
absoluta del individuo por el Estado.
El Estado corporativista se integra en un
ncleo poltico-econmico
que reconoce el poder absoluto del Duce,
parodia burlesca del Fhreralemn.