33 CAPITULO TL ANALISIS DE LA ACCION COMO TITULOS VALORES 2.0 Introduccién capitular Doctrinariamente se usa el término accidn: a) como parte del capital social; b) como derechos del accionista; yc) como titulo valor. En este segundo capitulo interesa hacer un andlisis de las acciones, considerandolas como titulos valores, es decir, como “titulo necesario para acreditar, ejercer y transmitir la calidad de accionista”. La aceién es un concepto fundamental de las sociedades de capital; y esa es la raz6n de interés en el estudio de dicho concepto y su clasificacién desde distintos puntos de vista. Otro concepto que se aborda en este capitulo es el de los accionista y el de capital social. 2.1 LAS ACCIONES COMO TITULOS VALORES. Antes hemos analizado el conjunto de derechos de que es acreedor el titular de una accién. Es un anilisis de la accién como conjunto de derechos que incorpora.34 A continuacién vamos a referirnos al concepto de accién como Titulo Valor. La accién analizada como un titulo valor, constituye un documento que ampara un capital que una persona tiene invertido en una sociedad de capital. Se trata de un titulo valor por excelencia, que nacié exclusivamente para servir a las s iedades de capital. Constituye un documento necesario para ejercer los derechos que incorpora. Por su calidad de titulo valor, una accién tiene las caracteristicas generales: incorporacién, literalidad, legitimacién y autonomia. El articulo 144 del C. de C. define a las acciones desde el punto de vista de los derechos del accionista y como titulo valor, al expresar asi: “La accién es el titulo necesario para acreditar, ejercer_y transmitir la calidad de accionista”. A través de las acciones, como titulos valores, las sociedades de capitales se ha convertido en instituciones juridicas destinadas a recoger, concentrar y organizar grandes masas de capitales.35 El art. 126 C. de C. dispone lo siguiente: “En las sociedades de capitales, la calidad personal de los socios 0 accionistas no influye de modo esencial en la voluntad de asociarse. Su capital se divide en partes alicuotas, representadas por titulos valores llamados acciones.”36 2.2 CLASIFICACIONES DE LAS ACCIONES CLASIFICACION DE LAS ACCIONES: Desde el punto de vista de cémo sé emiten y como se traspasan. Desde el punto de vista de los derechos que confieren al Accionista. Desde el punto de vista de las obligaciones que imponen al socio. Desde el punto de vista de los derechos patrimoniales que Confieren. (otres titulos de participacién) a) Nominativas b) Al portador a) Comunes u ordinarios b) Preferidas, preferenciales 0 de voto limitado. a) Pagadas b) Pagadoras a) Bonos de fundador (acciones de premio) b) Bonos de trabajador (acciones de trabajo) ©) Certificados de goce (acciones de goce)37 2.2.1 DESDE EL PUNTO DE VISTA DE COMO SE EMITEN ¥ COMO SE TRASPASAN. Es la clasificacién contenida en el articulo 153 del Cédigo de Comercio. a) Acciones nominativas. Son las que se emiten a nombre de personas determinadas; se transfieren por endoso 0 por cualquier otro medio permitido por la ley, seguido de registro en los libros que para tal efecto eva la sociedad emisora. EI Cédigo de Comercio al respecto de las acciones nominativas dispone: Art. 153: “Los titulos pueden ser nominatives o al portador. Art. 154: “Las acciones amparadas por titulos nominativos son transferibles por endoso 0 por cualquier otro medio previsto por el derecho comiin, seguido de registro en el libro que al efecto Hevaré la sociedad. Las acciones amparadas por titulos al portador son transferibles por simple entrega material de los titulos.” Como consecuencia de lo expuesto podemos afirmar que la legitimacién para el ejercicio de los derechos sociales que corresponden al accionista depende de a inscripeién del titular en el libro de registro que leva la sociedad emisora, y que la transferencia de las acciones nominativas exige la anotacién de la transmisi6n en el mismo registro.38, b) Acciones al Portador. Son aquellas que no se emiten a nombre de persona determinada. Pertenecen a quien las posea y se transmiten por simple entrega material. Son titulos de legitimacién anénima, porque no consta en ellos el nombre de su titular. Concluimos que la legitimacién en este tipo de acciones se adquiere por la simple posesién del titulo sin ulterior requisito alguno. En cuanto a su transferencia, sélo basta la entrega del titulo, facilitando su circulaci6n. 2.2.1.1 Criterios de Distincién. Tres son los criterios que la doctrina menciona para distinguir las acciones nominativas de las acciones al portador: a) Por la forma de emitirse: las nominativas indican en su texto el nombre del titular de los derechos; las al portador, no hacen constar tal determinacion. b) Por el modo de hacer constar su existencia: las primeras deben constar en el libro de registro que leva la sociedad emisora; las segundas no requieren de tal anotacion.©) Por su transferencia: las nominativas se transfieren por endoso y registro. Las acciones al portador no requieren ni endoso ni registro. 2.2.2 DESDE EL PUNTO DE VISTA DE LOS DERECHOS QUE CONFIEREN AL ACCIONISTA .a) Acciones Comunes u Ordinarias. Son aquellas que confieren igualdad de derechos a tados los accionistas. Es posible observarla en aquellas sociedades que han creado més de una categoria de acciones. b) Acciones Preferidas, Preferenciales 0 de Voto Limitado. Se encuentran reguladas en el articulo 159 y siguientes del Cédigo de Comercio; y tal como su nombre lo indica, confieren algunos derechos especiales a cierta categoria de accionistas. Esos derechos especiales pueden consistir en privilegios de carécter patrimonial de cardcter administrative; aunque es de hacer notar que nuestro cédigo permite dnicamente las que conceden privilegio de carécter patrimonial y eso en lo relative a dividendos, es decir, que las acciones preferidas reguladas en nuestra legislacién garantizan un porcentaje de los dividendos y ese porcentaje se paga con preferencia de las acciones comunes las cuales tendrdn derecho a dividendos del remanente que quede después de haber hecho efectivo el porcentaje de aquellas.40 EI otro tipo de acciones preferidas de que habla la doctrina son las que confieren privilegios de cardcter administrativo, en el sentido de que en las juntas generales dan derecho a voto con un valor superior de accionistas de acciones comunes. En cuanto a lo de voto limitado se refiere, esto les viene en razén de que esta clase de acciones sélo tienen voto en las juntas generales o asambleas extraordinarias, pero no en las ordinarias. Al respecto el art. 160 del C. de C. expresa: “Cada accién da derecho a un voto en las juntas generales; sin embargo, en la escritura constitutiva se puede establecer la emisién de acciones preferidas de voto limitado, las cuales no votarén en las juntas ordinarias, sino en las extraordinarias exclusivamente.”Al 2.2.3 DESDE EL PUNTO DE VISTA DE LAS OBLIGACIONES QUE IMPONE AL SOCIO a) Acciones pagadas. Son aquellas que representan una parte del capital que ha sido suscrito y que ha sido totalmente pagado. b) Acciones pagadoras. Son las que representan una parte del capital que ha sido suscrito pero que no ha sido pagado en su totalidad, es decir, que aqui el socio es deudor de la sociedad.2.2.4 DESDE EL PUNTODE VISTA DE LOS DERECHOS QUE CONFIEREN. Estos titulos se encuentran regulados en el Cédigo de Comercio como “OTROS TITULOS DE PARTICIPACION”. a) Acciones de Premio. Nuestro cédigo les lama BONOS DE FUNDADOR, son documentos cuya naturaleza juridica se discute. Algunos consideran que son verdaderas acciones. En nuestro c6digo se maneja la tesis de que se trata de otros titulos, otro titulo valor distinto de las acciones que incorpora un crédito en favor de su titular sobre los beneficios de la sociedad. Los bonos de fundador Hamados por la doctrina Acciones de Premio, conceden al titular el derecho de participar en un porcentaje de las utilidades de la sociedad. No representan parte de capital porque no estén amparadas por parte alguna y no confieren algin otro derecho. Operan como una especie de premio que la sociedad otorga a los socios fundadores. b) Bonos de Trabajador. La doctrina les llama Acciones de Trabajo, conceden un derecho a los trabajadores de la sociedad, de participar en un porcentaje de las utilidades, esto después de haber cancelado las respectivas utilidades 0 dividendos a los accionistas. Su finalidad es que el4B trabajador desempefie con mayor eficiencia sus actividades, en ese sentido se trata de una retribucién por las actividades realizadas. Certificados de Goce. La doctrina les llama Acciones de Goce. Esta especie de documento se emiten Gnicamente cuando el contrato social lo permite. Los tenedores de certificados de goce tienen derecho a participar de las utilidades de la sociedad. Operan de la siguiente manera: se efecttia un balance para determinar el valor real de las acciones, Inego en Junta General debe ser acordado el reembolso del valor de las acciones. Para la in las amortizacién 0 reembolso se efectiia un sorteo, en el cual solo parti acciones que estén totalmente pagadas, las que resultan favorecidas son anuladas. Se reembolsa su valor nominal y en su lugar se emite el Certificado de Goce con el cual participa de un porcentaje de las utilidades. Estos certificados no conceden ningun otro derecho.4 2.3 OTRAS CLASIFICACIONES. Ademis de las clasificaciones que se han hecho de las acciones, la doctrina habla de otras clasificaciones, las cuales no estan permitidas en nuestro ordenamiento juridico: 2.3.1 ACCIONES DE TESORERIA. Son acciones que la sociedad mantiene como en un estado de suspenso, pues son acciones que no han sido suscritas por nadie, forman parte de una reserva y son sacadas a la venta en caso de que se necesite efectivo y se decrete el correspondiente aumento de capital. 2.3.2 ACCIONES LIBERADAS. Estas no estén amparadas por nin; n aporte, se distribuyen en forma gratuita a las personas que de alguna manera contribuyeron en la fundacién de la sociedad.4s 2.4 LOS ACCIONISTAS. Se Hama accionista al titular de una o mas acciones. EI término socio es diferente en significado del de accionista, porque la expresién socio es de contenido mas general. Hay socios que son accionistas y socios que no son accionistas. EI término socio le viene de sociedad, de la clase que sea; entonces con la palabra socio comprendemos a los miembros de sociedades de personas y a los de sociedades de capitales. {C6mo se prueba la calidad de accionistas?. Si las acciones son nominativas se prueba por la inscripcién en el registro de accionistas. Si las acciones son al portador, mostrande las acciones. El principal derecho de los socios frente a la sociedad es el de dividendos, porque cuando una persona ingresa a una sociedad, su finalidad es part par en los dividendos, si hay utilidades. Estas se determinan anualmente, al momento de practicar el balance; y es una obligacién que corresponde al organismo encargado de la administracién y debe someterlo a conocimiento de la Junta General Ordinaria de Accionistas. La Junta es la que en46 definitiva, aprueba el balance y decide la distribucién 0 no de los dividendos. El Art. 223 C. de C. nos dice que es de obligatoriedad conocerlos en la junta general ordinaria. Cuando la sociedad no celebre la junta general, el accionista puede pedir ante la junta directiva o ante el juez que se convoque a junta general. Art. 231, 232 C.de C. Qué pasa con las acciones que no han sido pagadas? . Los dividendos de éstas se pagardn en proporcién a lo que han pagado. Las acciones pagaderas son las que los suscriptores adeudan a la sociedad en una parte de su valor, a éstas se les lama acciones suscritas, pero no pagadas en su totalidad. En el caso de la cuota de liquidacién, zquién determina la cuota que corresponde pagar?. Le corresponde a los liquidadores. Liquidadores : Son las personas nombradas para liquidar una sociedad. La cuota de liquidaci6n debe aparecer en el balance de liquidacién.a7 2.5 EL CAPITAL SOCIAL. En toda escritura social debe existir una clausula que haga referencia al capital social. El capital social ésta integrado por las aportaciones que hacen los socios. EI capital minimo legal exigido a las sociedades anénimas lo establece el Art. 192 C. de C. La norma general es que el capital social debe mantenerse estable. Toda sociedad siempre debe de anunciar su capital social, porque de ésta manera sus acreedores 0 los que contratan con ella tienen conocimiento de hasta cuanto es su capital, Ese anuncio se hace en el balance, en Ia eseritura de constitucién, en las acciones y en libros especiales que Hevan algunas sociedades; por ejemplo, las sociedades anénimas de capital variable.48 2.5.1 AUMENTO DEL CAPITAL SOCIAL. Durante el funcionamiento de una sociedad pueden ocurrir circunstancias que hagan incrementar o disminuir su capital. Cuando el capital de trabajo no le aleanza para una inversién, entonces la sociedad Hama a los socios para incrementarlo. También por necesidad puede ser otra raz6n de crecer, porque sino lo hace, la competencia la extermina comercialmente. Para garantizar a terceras acreedores de la sociedad o para garantizar a los mismos socios, es necesario que tanto el aumento como la disminucién se sometan a una serie de formalidades. El aumento de capital puede hacerse de dos formas: 1. Por la emision de nuevas acciones. 2.- Por la elevacion del valor de las ya emitidas. Art. 173 C. de C. EI monto del capital esta en proporcién con el numero de acciones y con el valor de las mismas, y como consecuencia de esto, de las dos opciones anteriores, en la practica, se incrementa el numero de acciones. Al aumentarse el capital social debe hacerse nuevas aportaciones.El articulo 178 C. de C. regula las fuentes de donde proviene el dinero para aumentar el capital de las sociedades. Art. 178.- El pago de las aportaciones que debe hacerse por la suscripcién de nuevas acciones, puede realizarse: I. En efectivo o en especie; sila junta general hubiere aprobado esto iiltimo, deberd fijar en qué consisten las especies, la persona que ha de aportarlas y las acciones que se entregarén en cambio. Il- Por compensacién de los créditos que tengan contra la sociedad, sus obligacionistas u otros acreedores. ILl- Por capitalizacion de reservas 0 de utilidades. La junta que acordare el aumento de capital establecera las bases para realizar las operaciones anteriores. Cuando el aumento de capital se realice por compensacién, su cuantfa definitiva podra ser inferior a la cifra50 proyectada, si algin obligacionista 0 acreedor no acepta la conversién de su crédito. EI pago de las aportaciones, por suscripcién de las nuevas acciones, cuando es en especie, la especie debe valuarse previamente. El valiio se hace de la forma como lo indica el articulo 196 del Cédigo de Comercio, es decir, por auditor autorizado quien emitira certificado del mismo el cual enviard en los tres dias habiles siguientes de efectuado, a la Superintendencia de Obligaciones Mercantiles, oficina que ejerce la vigilancia del Estado. En el desarrollo y funcionamiento de una sociedad de capital, ésta puede contraer obligaciones, volviéndose deudora. En caso de aumento de capital social, la sociedad deudora puede ofrecer a sus acreedores, la cantidad de acciones suficientes para cubrir su deuda; y si los acreedores aceptan, entonces ocurriré una compensacién. La sociedad entregara acciones y el acreedor extinguiré la obligaci6n a cargo de aquella. Como puede deducirse, esta forma de pagar las acciones sélo opera en el caso de nuevas acciones surgidas del aumento de capital, sea, cuando la sociedad51 ya ha operado. Igual cosa sucede en el pago por capitalizacin de reservas 0 utilidades. Las reservas y las utilidades son cuentas especiales que no forman parte del capital social; pero por acuerdo de la Junta respectiva, dichas cuentas pueden capitalizarse, es decir, volverse capital, aumentando éste y desde luego, indase nuevas acciones por ese aumento. Una cuarta forma de pago de aportaciones por Ia suscripeién de nuevas acciones es a través de la revalorizacién del patrimonio y el importe de éste se acuerde que pase a la cuenta de capital. A esta forma de pago se refiere el articulo 30, inciso 3° del Cédigo de Comercio. Cuando se aumenta el capital, por cualquiera de las formas mencionadas, tiene que otorgarse nueva escritura donde conste el nuevo monto de capital. Este instrumento se llama Escritura de Modificacién y Aumento de Capital, y debe inscribirse en el Registro de Comercio.2.5.1.1 Requisitos para emitir nuevas acciones. Requisitos para emitir nuevas acciones: 1.- Todas las acciones deben estar totalmente pagadas. Art. 174 C. de C. 2. Hacerse saber al piblico a través de una publicacién, todo aumento 0 disminucién pero antes de publicarse debe acordarlo la Junta General de Accionistas en sesién extraordinaria. Art. 176. C. de C. Para que una asamblea pueda deliberar vilidamente requiere, en primera convocatoria: 1. Fl quérum de las tres cuartas partes de la sociedad, por lo menos. 2.- Ademas del quérum debe obtenerse los votos favorables de las tres cuartas partes de las acciones. ‘Todo aumento del capital es de interés especial para los socios, por eso debe de publicarse por tres veces en forma alterna en el Diario Oficial y en un diario de circulacién nacional, como lo ordena el art. 486 C. de C. La publicaci6n es de interés para el accionista a fin de hacer valer el derecho de preferencia que le confiere el art. 157 del C. de C., de suscribir acciones en proporcién a las que ya tiene, en caso de aumento de capital social.53 Alaccionista que se le viole el derecho de preferencia podria exigir: 1.- Que la sociedad cancele las acciones suscritas en su perjuicio, por quienes las adquirieron sin derecho y emita a su favor los titulos correspondientes. 2. Que los accionistas administradores le vendan de sus acciones en una cantidad igual a la que dejé de adquirir, por el mismo precio acordado para la suscripcién. 3. Que le resarzan de los daiios y perjui jos que sufriere.s4 2.5.2 DISMINUCION DEL CAPITAL Ya hemos dicho que el capital se integra por el conjunto de valores de las aportaciones y éste tiende a ser fijo, pero en ocasiones y de acuerdo a las circunstancias que se presenten puede la sociedad aumentarlo o disminuirlos. Cuando lo disminuye nunca puede ser menor de lo minimo exigido por la ley, que es de cien mil colones. Las sociedades sélo estén autorizadas a disminuir su capital cuando su minimo esta arriba del minimo legal. El capital minimo es: a) Legal el que sefiala la ley en caso de Sociedades Anénimas cien mil colones Art. 192 C. de C. b) Estatutario 0 sea el acordado por los accionistas mayor al minimo legal. La disminucién tiene los mismos requisitos que se exigen para el aumento (acuerdo de la Junta General Extraordinaria), el cual sera valido si se toma con las tres cuartas partes de las acciones en la primera convocatoria y hasta con la simple mayoria, en la tercera convocatoria segtin los Art. 176 y 243 C. Dec.55 En el Art. 30 C. de C. se encuentran las formalidades para aumentar y disminuir el capital. Otra de las formalidades requeridas es la publicacién del acuerdo, de suma importancia para socios y terceros. Cuando es aumento de capital es para beneficiar especialmente a los socios que no Ilegaron a la asamblea, y a través de la publicacién puede ejercer su derecho de preferencia. En caso de disminucién es importante para los acreedores que podrian salir perjudicados Estos pueden hacer uso de Io establecido en el Art. 30 C. de C. EI plazo para oponerse es de 30 dias contados a partir de la tercera publicacién. La accién que puede realizar el acreedor es la oposicién a la disminucién del capital. Mientras el juez no resuelva la oposicién , la sociedad no puede otorgar la escritura de disminuci6n. EI Art. 182 inc. 1 C. de C. establece el requisito principal para disminuir el capital, que es el de pagar todas las deudas antes.56 No obstante el mismo articulo dice que la sociedad puede disminuir el capital sin consentimiento de los acreedores cuando su activo excede al pasive en el doble delas cantidades de la disminucién acordada.