SISTEMAS JURDICOS

MUNDIALES

Panorama
mundial
del
derecho
Fuente: David J. Shaw, abogado, Utah, Estados Unidos, y
Facultad de Derecho de la Universidad de Ottawa, Canad
Sistemas jurdicos mundiales
Derecho civil: Sistema jurdico inspirado en el Derecho
Romano. En sus versiones modernas, la principal fuente del
derecho es la ley. Los cdigos civiles son la piedra angular del
ordenamiento jurdico y la base del resto de la legislacin, que
los complementa o constituye una excepcin a sus
disposiciones.

Se caracterizan por un alto nivel de abstraccin

que permite a los jueces interpretar y analizar
los hechos y una situacin determinada
aplicando la legislacin o, en caso de vaco de
sta, recurriendo por analoga a los principios
derivados del ordenamiento jurdico general.
Francia es el prototipo de nacin de derecho
civil. La tradicin del derecho civil influye en
ms de 60% de la poblacin mundial.

 Derecho comn: Derivado del derecho ingls

no escrito, que se fue forjando a partir del
siglo xii. Es el derecho creado por el juez:
su fuente primordial es la jurisprudencia.
Elaborados por induccin, los conceptos del
derecho
surgen
y
progresan
constantemente, gracias a la repeticin de
casos de la misma especie. Predomina en el
Reino Unido, Estados Unidos y la mayora de
los pases del Commonwealth, e influye en
ms de 30% de la poblacin mundial.

 Derecho islmico: Controlado, inspirado y

regulado por la religin musulmana, es
seguido por ms de 20% de la poblacin
mundial. Su principal fuente es el Corn,
complementado por la Sunna, interpretacin
parcial del Corn por el Profeta. Esta
metodologa jurdica es conocida como la
Sharia (la va a seguir). La ley religiosa regula
el funcionamiento de la sociedad y la vida de
sus ciudadanos.

 Uno de sus rasgos distintivos es que los

derechos colectivos tienen primaca sobre
los individuales. Los derechos y libertades
individuales estn sometidos a las
restricciones impuestas por la moral
religiosa y los imperativos divinos. Una
evolucin
reciente
favorece
una
interpretacin ms amplia de las reglas
morales para adaptarlas a las nuevas
realidades.

Sistemas mixtos: Incluyen dos o ms

mecanismos que operan de manera simultnea
o interactiva en una sociedad multicultural. A
veces se yuxtaponen y se complementan. El
rgimen jurdico de muchas naciones de frica
del Norte y del Oriente Medio denota una fuerte
influencia de la tradicin del derecho civil, pero
en algunos aspectos, como los relacionados
con las personas, la familia y la propiedad,
tienden a seguir la tradicin islmica.

 Derecho consuetudinario: Conjunto de

usos y costumbres que, con el correr del
tiempo, han adquirido fuerza de ley. Sus
expresiones son mltiples y pueden
desarrollarse a partir de la religin, la etnia
o la identidad cultural. Cumple un papel
destacado en buen nmero de pases con
un rgimen de derecho mixto, que tienden
a recoger el derecho consuetudinario en
un cdigo. La administracin de justicia
puede ejercerse en muchos casos con
arreglo
a
las
tradiciones
locales.

 Sistemas jurdicos en la ex Unin Sovitica

y en Europa Oriental: La gran mayora de
esos pases seguan la tradicin civilista antes
de la revolucin o de los cambios polticos de
la postguerra. A raz de esos sucesos, sus
cdigos fueron enmendados para ajustarlos a
la ideologa comunista, pero entre 1917 y
1991 sus cdigos civiles nunca fueron
plenamente derogados. Desde 1991, Rusia y
otros pases de Europa Oriental llevan a cabo
importantes reformas para adaptarse a la
mundializacin, pero permaneciendo fieles a
sus
races
civilistas.

 Impacto de la mundializacin: El derecho

internacional es un elemento decisivo en la
creacin de un derecho comn que
trascienda los sistemas jurdicos tradicionales
y coexista con esto. Por ello, en los ltimos
50
aos
han
cobrado
importancia
instituciones que impulsan la armonizacin
del derecho y procuran minimizar los efectos
de los obstculos legales transistmicos.

EL DERECHO COMPARADO

Si a uno

Ha sido un aspecto muy debatido entre distinguidos comparatistas,

el relativo a que si el Derecho Comparado es una verdadera
ciencia o si por el contrario se trata de un mero mtodo jurdico;
Hctor Fix Zamudio considera al respecto que ambos conceptos
no deben ser incompatibles, puesto que el derecho comparado es
un mtodo jurdico en la medida que es el camino adecuado
para el conocimiento de uno o varios sistemas jurdicos o alguna
de sus instituciones y as lograr puntos de contacto y diferencias
pero tambin es cierto que el derecho comparado reviste un
carcter cientfico en la medida de que se trata de un conjunto
de conocimientos sistematizados que integran una verdadera
ciencia jurdica comparativa, es decir, una disciplina que
analiza el mtodo jurdico y establece los lineamientos de su
correcta aplicacin al inmenso campo del derecho.
gustan
las

es
ni unas ni otras.

mejor

que

leyes
no

vea

las

cmo

salchichas,
preparan

se

Otto von Bismarck,

estadista alemn (1815-1898

EL MTODO HISTRICO
COMPARATIVO
El anlisis de los distintos sistemas jurdicos contemporneos
exige que ubiquemos nuestra mente en un mbito histrico
en virtud de que el sistema jurdico de toda nacin es el
resultado de su devenir histrico y vivencias sociales propias
que les permiti adoptar un sistema legal especfico.
Desde que el hombre se organiz en una estructura estatal ms
o menos formal, se interes por el estudio del derecho
extranjero en general o bien en algunas de sus instituciones
con la finalidad no solamente de analizar los puntos de
contacto y diferencias sino como ha sucedido en ciertos
pases tales como Escocia, de adoptar el sistema jurdico que
ms se acomode a sus exigencias y forma de organizacin
social.

Un ejemplo de esta labor de comparacin la

encontramos en la Ley de las XII Tablas que
fueron inspiradas en las superiores leyes griegas
de Soln y de Licurgo, y en general segn
aconteci en la edad media, la Europa
Continental adopt el derecho romano de oriente.
A pesar de que la comparacin ha existido siempre,
el derecho comparado propiamente dicho surgi
del Primer Congreso Mundial de Derecho
Comparado, celebrado en Pars en el ao de
1900.
En el citado Congreso se mencion que el objeto
del derecho comparado era lograr un derecho
comn para toda la humanidad.

Hablar de Derecho Comparado no implica hablar de

un cmulo de normas jurdicas y principios
legales sino que constituye ante todo un mtodo
de aproximacin a algn aspecto de uno o varios
derechos extranjeros, esto es, un mtodo que
permite dirigir la atencin del estudioso ms all
de las fronteras nacionales y con ello ampliar su
perspectiva sobre la temtica o propsito de su
estudio. As, el derecho comparado comprende
no slo el proceso metodolgico mismo de la
comparacin sino tambin los resultantes
procesos de anlisis.
La comparacin se abre camino como una
necesidad para los pueblos a medida que el siglo
XXl se descubre como una era en que la
globalizacin de las actividades humanas deja de
ser un ideal para convertirse en realidad.

NECESIDAD DE LA INVESTIGACION
COMPARATIVA

Partiendo del ejemplo clsico de las XII Tablas, inspiradas en

principios de origen griego, o bien de las precedentes
influencias orientales en la legislacin ateniense, o si se
quiere ms an, en el caso de los Estados Unidos, antes de
que all penetrara el derecho ingls, donde sus juristas
volvieron la vista hacia otras tierras y el derecho
comparado vino a ser factor importante de aquella
legislacin; en donde participaron decisivamente Kent y
Story por su conocimiento que tenan del derecho romano y
de las codificaciones modernas de la Europa Continental;

mirando ellos a las normas del Common Law, las

aproximaban a otras anlogas de las
codificaciones latinas para demostrar su comn
identidad
con
el
derecho
natural
universalmente observado. Siempre ha existido
un primitivo inters por el derecho comparado,
de suerte tal que los juristas normalmente
vuelven su vista a otras tierras con la esperanza
de conocer otras formas de organizacin
jurdica ms avanzadas, por lo que el derecho
comparado viene a ser un factor importante de
desarrollo jurdico.

Nada tiene que ver, sin embargo, esta absorcin de leyes

extranjeras que se repite hasta nuestros das, con las
investigaciones comparativas que los estudios modernos
han impulsado hasta crear una nueva rama del derecho, de
carcter verdaderamente cientfico que surge al aproximar
sistemticamente ideas e instituciones jurdicas con la
utilizacin del mtodo jurdico comparativo. La
investigacin comparativa puede realizarse desde un punto
de vista meramente doctrinal o histrico- etnolgica, cuyo
campo de accin no se limita a los sistemas jurdicos
actualmente en vigor, sino que se extiende a sociedades ya
desaparecidas,

Los partidarios de este tipo de investigacin

alegan que existen pueblos que aunque nunca
han tenido relaciones entre s, han llegado en
las diversas fases de su desenvolvimiento a
idnticos resultados. Por el contrario, el
Derecho Comparado propiamente dicho con
una concepcin netamente jurdica, tiene sobre
todo una idea nacional del derecho comparado,
en relacin al derecho interno y con el fin
ltimo de extraer de la legislacin extranjera la
esencia de las instituciones que han de tomarse
como modelo.

NOCIN DE SISTEMA JURDICO

La denominacin sistema jurdico hace

referencia al conjunto articulado y
coherente de instituciones, mtodos,
procedimientos y reglas
legales que
constituyen el derecho positivo en un
lugar y tiempo determinados.
El conjunto de normas e instituciones que
integran un derecho positivo constituye lo
que se llama un sistema. Un sistema
jurdico es, as, el conjunto de reglas e
instituciones de derecho positivo por las
que se rige una determinada colectividad.

 En virtud de la soberana, cada estado cuenta

con un sistema jurdico propio, tomando en
cuenta principalmente sus vivencias histricas y
desarrollo social, lo
que les otorga la calidad de nacionales a cada
uno de los sistemas jurdicos, tomando en cuenta
asimismo que su normatividad jurdica es creada
mediante rganos y procedimientos locales. Sin
embargo, el proceso de desarrollo de los
sistemas jurdicos sufre una marcada interaccin
por parte de los diversos sistemas nacionales a
lo largo de la historia, de tal forma que cualquier
sistema contemporneo se ha conformado con
contenidos de otros sistemas en respuesta a
dicha red de respuestas recprocas.

 En lo externo existen dos formas que pueden

adoptar las influencias modificadoras, la recepcin
poltica y la recepcin tcnica. La primera consiste
en la imposicin violenta de un rgimen jurdico
extranjero como fue el caso de Japn que recibi la
influencia constitucional de los Estados Unidos
despus de su derrota en la segunda guerra
mundial.
La recepcin tcnica, por el contrario, consiste en la
adopcin voluntaria de elementos tericos o
prcticos de un sistema jurdico extranjero, por
ejemplo la recepcin del Cdigo Civil francs en el
siglo XIX por parte de Mxico y adems el caso de
Escocia, que adopt el sistema romanista.

 En lo interno, existen dos formas de modificar el

orden jurdico de un estado, las revoluciones y
las reformas. Las primeras producen una brusca
fractura en el orden social que permite al bando
vencedor imponer su propio proyecto histrico y
en consecuencia jurdico tal como aconteci con
la revolucin bolchevique de 1917 y el
surgimiento del derecho socialista en Rusia.
Por su parte las reformas consisten en la
reorganizacin de principios y elementos
significativos del orden jurdico nacional, por
ejemplo las reformas constitucionales en Mxico
en materia agraria, financiera, de inversiones
extranjeras y de personalidad eclesistica.

LAS FAMILIAS JURDICAS

Son numerosos los sistemas jurdicos que han
existido en el mundo, pero con fines meramente
didcticos el derecho comparado los reduce a
grupos o familias teniendo en cuenta sus afinidades
y elementos comunes. Sin embargo debemos tomar
en cuenta que la tarea no es fcil, ya que existen
algunos sistemas jurdicos en el mundo que por sus
elementos heterogneos se resisten a toda
clasificacin. Debo aclarar, que la mayora de las
clasificaciones de las familias jurdicas se refieren,
ante todo, a sus diferencias y semejanzas comunes
sobre todo tomando en cuenta caractersticas de
derecho privado, y que los mltiples criterios de
clasificacin resultan en ocasiones artificiales y
arbitrarios.

 El agrupamiento en familias jurdicas

implica tener en cuenta las mismas
constantes recurrentes para efectos
de determinar si se adecuan a la
misma familia de derecho. Los
distintos criterios para agrupar los
sistemas jurdicos en familias
obedece a los siguientes criterios:
Antecedentes histricos, sus fuentes
del derecho, su tradicin intelectual
y epistemolgica, etc.

CLASIFICACIN DE LOS DISTINTOS SISTEMAS

JURDICOS

Existen diversos criterios para clasificar los

sistemas jurdicos de la actualidad, permitindome
hacer referencia a algunos de ellos, siempre
teniendo en consideracin que algunos sistemas
jurdicos por sus elementos heterogneos resisten
a todo intento de clasificacin, siendo necesario
para lograr nuestro objetivo, adoptar un criterio un
tanto cuanto artificial y arbitrario.
En el Congreso Internacional de Derecho
Comparado celebrado en Pars en el ao de 1900,
se distinguieron los siguientes grupos de
sistemas: el del derecho francs, el del
angloamericano, el del germnico, el del eslavo y
el musulmn.

 Desde un punto de vista racial, el autor

Suizo, Sauser Hall, encuentra las siguientes
familias jurdicas: a) Derecho de los
pueblos de raza aria o indoeuropea, que
comprende siete variedades ( Derecho
hind, iran, cltico, grecolatino, germnico,
anglosajn y leto-eslavo; b) Derecho de las
razas semticas (asirio, egipcio, hebreo y
rabe musulmn); c)Derecho de las razas
mongolas, en sus variedades chinas y
japonesas; d) Derecho de los pueblos
brbaros, esencialmente consuetudinario.

Por su parte el prestigiado profesor de la

Universidad de Pars Ren David elabora una
clasificacin de los sistemas jurdicos desde el
punto de vista ideolgico que los nutre:
I.- Sistemas de derecho occidental.
a) Grupo francs.
b) Grupo angloamericano.
II.- Sistema de derecho sovitico.
III.- Sistema de derecho musulmn.
IV.- Sistema de derecho hind.
V.- Sistema de derecho chino.

 Por su parte, el maestro espaol Sol Caizares

clasifica a los sistemas jurdicos en:
A) Sistemas Occidentales
Common law
Norteamrica
Ingls
Romanistas
De derecho romano
Escandinavos
Iberoamericanos

 B) Sistemas Soviticos
URSS
Sistemas sovietizados
C) Sistemas religiosos
Derecho cannico
Derecho musulmn
Derecho hind
D) Sistema chino
Sin embargo, en la actualidad encontramos que la
opinin dominante es la que sostiene la
existencia de tres familias y dos grupos que, por
contar con un solo denominador comn no
pueden ser considerados como familias, tal es el
caso de los sistemas religiosos y los mixtos

EL DERECHO IBEROAMERICANO
Sin que exista duda alguna del origen romanocannico del derecho iberoamericano, incluyendo
por supuesto a Mxico, que correspondi al
perodo de gobierno hispano-luso sobre una
multitud de pueblos extendidos por dilatados
territorios de Amrica y Asia, siendo interesante la
opinin del autor Federico Castejn en el sentido
de que Espaa estableci en ultramar, ms que
una asimilacin a estilo romano, un mejoramiento
a estilo generoso espaol, pues dimos a las Indias
Occidentales leyes mas perfectas, mejor
entendidas, ms altamente inspiradas de las que
dbamos al solar patrio; no ha habido otro
ejemplo en la historia de que una colonia haya
superado, desde el punto de vista legislativo, a la
propia metrpoli.

 Los derechos de las naciones de Ibero Amrica, por

consiguiente, pertenecen al sistema jurdico
occidental, y dentro de l, al grupo del continente
europeo con su base en los principios de la moral
cristiana y los del derecho romano. Es importante
aclarar la influencia francesa sobre el derecho
iberoamericano pero resulta errneo ubicarlo dentro
del
grupo
francs
segn
sugieren
varios
comparatistas contemporneos, pues si bien es
cierto que existe influencia francesa dentro de los
cdigos civiles tanto de Chile, Per, Argentina,
Colombia, Brasil. Argentina. Mxico, tambin es
cierto que existen influencias del derecho espaol,
portugus, italiano y hasta de los cdigos alemn y
suizo.

El maestro de la Universidad de Pars, uno de los

comparatistas ms ilustres de nuestro tiempo, Ren
David, afirma que los derechos de la Amrica latina
tienen caracteres propios que los distinguen y
separan de los derechos europeos del que llama
grupo francs. Por su parte, otros comparatistas
de Amrica del Sur tales como Clovis Bevilaquia, en
el Brasil y Martnez Paz en la Argentina y el espaol
Sol Caizares, tambin consideran que los pases
iberoamericanos forman un grupo aparte en la
clasificacin
de
los
sistemas
jurdicos
contemporneos, incluso el comparatista ingls
Gutteridge, considera que los derechos de Amrica
Ibrica merecen estar agrupados en una categora
especial.

 En efecto, resulta de esencia propia de los pases

iberoamericanos no solo las condiciones
geogrficas, sociales y econmicas y polticas
del continente americano, adems del carcter
democrtico que los distingue de Europa, aunque
Ren David haga la aclaracin que dicho carcter
se refiere a una democracia eminentemente
social, ms que poltica y econmica, ya que se
basa dicha democracia en un sentimiento de
igualdad entre todos los hombres.
Otro rasgo caracterstico muy marcado de los
sistemas latinoamericanos lo constituye su
espritu universal a diferencia del nacionalista
que esclaviza a Europa.

 Una ltima caracterstica de los derechos latinos,

sobre todo los de iberoamrica, considero que
consiste en la influencia que cada vez con mayor
fuerza
ejerce
el
derecho
estadounidense,
mencionando por ejemplo el caso de Mxico que
adopt la institucin conocida como Trust, o
fideicomiso
angloamericano,
que
comprende
esencialmente el derecho de dominio sobre bienes
muebles o inmuebles, que una persona tiene en
beneficio de otra, tal como lo conocemos en la
actualidad, apartndose el derecho mexicano en lo
que a esta figura se refiere del fideicomiso romano o
fideicommissum ( fides, f o confianza; committere,
encomendar ),

 que nicamente se constitua en los casos

de trasmisiones mortis causa, ya sea para
eludir las numerosas incapacidades que
para heredar por testamento imponan las
leyes
romanas
o
bien
mediante
recomendaciones por escrito a algn
heredero ab-intestato o a su legatario a fin
de que entregara parte de los bienes a
personas designadas por el de cujus.

 Sin embargo desde ahora se hace la

aclaracin que la influencia entre dos o
mas sistemas es recproco si tomamos en
cuenta que el derecho norteamericano
tambin
ha
adoptado
algunas
instituciones eminentemente romanistas
como la teora general de las
obligaciones, principios generales de los
cuasicontratos, derecho restitutorio,
responsabilidad por negligencia, entre
otras, mismas que se analizarn a lo
largo del presente curso.