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Dcho. Administrativo - Parte General y Procesal - (Plan 8592 - Universidad Nacional de Crdoba)
Dcho. Administrativo - Parte General y Procesal - (Plan 8592 - Universidad Nacional de Crdoba)
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Aclaracin: estos apuntes contienen casi la totalidad de los temas del programa de Derecho
Administrativo al menos los importantes en finales y parciales sin importar profesor - (Plan 85/92
Viejo Universidad Nacional de Crdoba) no obstante las unidades NO estn en orden con el
programa de la materia por lo que recomiendo estudiar con el programa y leyes administrativas en
mano. (Materia cursada en el 2009 rendida y aprobada en el 2011).
En el siguiente link se encuentra en formato MP3 (audio) literalmente estos mismos apuntes y as
poder estudiarlos escuchndolos: http://www.megaupload.com/?d=DLF94RDM
APUNTES DE ADMINISTRATIVO.
EL ESTADO: Se ha definido al ESTADO como aquella organizacin social de base territorial,
dotada de poder soberano, que mediante la creacin de un orden jurdico, determina las
condiciones tendientes a satisfacer las exigencias del bien comn.
ELEMENTOS DEL ESTADO: Poblacin, Territorio, Poder y Gobierno.
PERSONALIDAD JURDICA DEL ESTADO: segn la teora de la personalidad unitaria el
Estado responde por todos sus actos como nica persona. Esta teora se explica con la teora
de la institucin, segn la cual el Estado es una institucin con fines y elementos propios y
que supera a las personas fsicas que lo componen, en poder y duracin.
En la actualidad el modelo del ESTADO BENEFACTOR, del Estado que interviene en toda
clase de actividades econmicas y sociales, es dejado de lado para aplicar el modelo del
Estado subsidiario.
El PRINCIPIO DE SUBSIDIARIDAD significa entonces que el Estado no puede intervenir en
aquellas actividades que los particulares pueden desempear por su iniciativa, pero est
obligado a intervenir en aquellas actividades en donde los particulares no tengan iniciativa, o
esta no sea suficiente.
EL PODER PBLICO: es el poder del Estado, que es uno y nico pero dividido en 3
funciones.
CLASIFICACIN DE LAS FUNCIONES DEL ESTADO: TEORA SUBJETIVA Y OBJETIVA:
-Teora Subjetiva: esta teora toma en cuenta el rgano que realiza la funcin, por lo que slo
tendr funcin administrativa el Poder Ejecutivo y sus dependientes.
-Teora Objetiva: segn esta teora se tendr en cuente el contenido del acto que se realiza,
sin considerar que rgano lo efecta.
FUNCIONES DEL ESTADO: Funcin Legislativa; Judicial o jurisdiccional; Ejecutiva o
administrativa; y Funcin Gubernativa:
Funcin Legislativa: su actividad fundamental es el dictado o modificacin de leyes conforme
a la Constitucin Nacional.
Funcin Judicial o jurisdiccional: consiste en interpretar y aplicar la ley en los casos
concretos, resolviendo las controversias entre las partes, imponiendo una verdad con fuerza de
ley, con el fin de restablecer la paz social.
Funcin Ejecutiva o administrativa: cuyo fin principal es la de satisfacer los intereses de la
comunidad y hacer cumplir la ley. Es administrativa porque esto se realiza mediante actos
administrativos. Es la actividad diaria, constante y permanente que realizan los rganos del
Estado con el objeto de satisfacer necesidades pblicas. Esta actividad estar regulada por
normas de orden pblico.
Funcin Gubernativa: Es la actividad discrecional por excelencia y tiene por fin excluir
determinados actos de la revisin judicial (por ejemplo: la intervencin federal en las provincias,
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el indulto, condecoraciones, etc.; estos actos para la mayor parte de la doctrina NO son
susceptibles de control judicial
La doctrina distingue entre los que son actos polticos, de gobierno y actos institucionales,
no obstante, hay una tendencia a confundirlos entre si. En Argentina la distincin entre actos
polticos y actos institucionales es sostenida por MARIENHOFF. Segn este autor son
actos institucionales aquellas atribuciones conferidas expresamente al Presidente de la
Republica las cuales no pueden ser judiciables o cuestionables, ejemplo: nombrar a un
embajador, mandar el pliego de un juez para ser designado, el indulto, etc..
EN CRDOBA, el Cdigo Procesal Administrativo de Crdoba NO habilita la instancia
judicial contencioso-administrativa cuando se trata de Actos Polticos o de Gobierno, as,
por ejemplo, supongamos que el Gobernador decide designar una persona como Ministro de
Gobierno, respecto de dicha designacin lo nico que podr revisar el juez es que esa persona
no haya sido declarada judicialmente insana, o que no tiene la edad o la profesin requerida
para el ejercicio de determinados cargos, aspectos todos estos que podr controlar el juez,
pero no la decisin en s misma.
SEPARACIN DE PODERES DEL ESTADO: el poder, que es uno solo, se divide en 3 rganos
o funciones. Existe una funcin primordial de cada poder, pero cada rgano adems participa
en las otras 2 funciones. As,
El Poder Ejecutivo tiene como funcin primordial ejecutar las leyes y controlar su
cumplimiento. Tiene actividad poltica (exteriorizada en los actos de gobierno) y actividad
administrativa (exteriorizada en los actos administrativos). Pero a su vez el Poder ejecutivo
participa en las otras 2 funciones: legislativa, cuando promulga leyes, y jurisdiccional, cuando
por ejemplo indulta o conmuta penas.
El Poder Legislativo tiene como funcin primordial sancionar leyes; y realiza funciones
ejecutivas cuando aprueba o desecha tratados, y tambin funciones judiciales, cuando
interviene en un juicio poltico.
Finalmente, el Poder Judicial tiene como funcin primordial administrar justicia; pero adems
participa en las otras 2 funciones, legislativa, al declarar la inconstitucionalidad de una ley, y
ejecutiva, al nombrar o remover a determinados funcionarios.
En el Poder Judicial, la funcin administrativa se llama actividad de superintendencia; en
la Justicia Federal, la superintendencia la tienen los jueces de segunda instancia delegados
por la Corte Suprema, as, la Corte Suprema delega a la Cmara Federal la actividad de
superintendencia, debiendo una vez por semana tratar todos los asuntos de superintendencia,
tales como; nombramientos, ascensos, etc., y que se exterioriza por resoluciones
administrativas que se protocolizan y que se llaman Acuerdos o Acordadas, y que pueden ser
acuerdos de alcance individual, cuando por ejemplo se designa a un empleado, o acuerdos de
alcance general, cuando por ejemplo se impone un reglamento, por ejemplo, cuando se
establece que el personal tendr que cumplir determinadas funciones.
Cabe sealar que la Corte Suprema de Justicia de la Nacin NO admite el control Judicial
de sus actos de superintendencia, con lo cual, si la corte suprema dispone una cesanta de
un empleado, el tema no se discute. El razonamiento de la Corte Suprema se basa en que es
ella el mximo tribunal de la repblica, y en consecuencia, el intrprete final de la Constitucin.
En el SISTEMA CORDOBS esto NO es as, ya que expresamente se autoriza dicho
control de los actos de superintendencia.
LA FUNCIN JURISDICCIONAL DE LA ADMINISTRACIN PBLICA.
La constitucin nacional, en su artculo 109, veda la funcin judicial por parte del Poder
Ejecutivo pero NO la funcin jurisdiccional.
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EL DERECHO ADMINISTRATIVO.
Es la rama del derecho pblico que estudia el ejercicio de la funcin administrativa y la
proteccin judicial existente contra esta.
El derecho administrativo es autnomo y segn la constitucin nacional, cada provincia dicta
sus propias normas administrativas.
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cambio, los admita sujetndolos a determinados requisitos como por ejemplo, con relacin a la
materia.
La Constitucin Nacional, en su artculo 76, prohbe la delegacin legislativa en el poder
ejecutivo, excepto en 2 supuestos:
-En materia administrativa,
-y en estado de emergencia pblica.
A su vez se establecieron 2 lmites:
-No alterar el espritu de las leyes que reglamenta, y
-Que no agreguen a las obligaciones legales de los habitantes otras cargas, que en razn de su
naturaleza o de su importancia, no puedan ser impuestas sino previa va administrativa.
- Los REGLAMENTOS AUTNOMOS:
Son normas generales que dicta el poder ejecutivo, y en general la administracin, sobre
materias de competencia exclusiva, de acuerdo a la constitucin.
Para algunos estos reglamentos autnomos son denominados as, ya que su emanacin no
depende de ley alguna, sino de facultades propias que tiene el poder ejecutivo, ya que como
producto de la divisin de poderes, existe una zona de reserva de la administracin, y el poder
legislativo no puede invadir la zona de reserva de la administracin, as como el ejecutivo no
puede invadir la zona de reserva del poder legislativo.
Sin embargo otros sostiene que no existe esta zona de reserva de la administracin porque NO
esta prevista constitucionalmente, y entienden que estos reglamentos autnomos son dictados
para regir una materia en la que no hay ley aplicable y que nicamente puede admitrselos para
regir el funcionamiento interno de la administracin, ya que resultara inconstitucional si se
pretendiera limitar los derechos de los particulares, por cuanto la Constitucin Nacional, en
su artculo 14, establece que la restriccin de los derechos individuales debe hacerse por las
leyes.
- Los REGLAMENTOS DE EJECUCIN (O REGLAMENTARIOS):
Son los dictados por el poder ejecutivo en ejercicio de facultades normativas propias, para
asegurar y facilitar la aplicacin o ejecucin de las leyes, regulando detalles necesarios para un
mejor cumplimiento de las mismas y de las finalidades que se propuso el legislador.
- Los REGLAMENTOS DE NECESIDAD Y URGENCIA:
Son los dictados por el Ejecutivo ante graves y urgentes necesidades pblicas, regulando
materia propia del poder Legislativo.
Antes de la reforma constitucional del 94, exista la discusin acerca de su dictado, ya que
no tenamos en nuestra Constitucin al artculo 99 (inciso 3).
Hay un antes y un despus del CASO PERALTA DEL 90, ya que hasta entonces no existan
antecedentes en cuanto a los decretos de necesidad y urgencia;
En el Caso Peralta, a travs de un decreto, se dispuso el pago de plazos fijos con bonos de
la deuda pblica.
La Corte convalido este decreto, fundando su decisin en que exista una situacin de grave
riesgo social, y sent un principio de ratificacin tcita por parte del congreso respecto de estos
decretos.
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La Corte a su vez dispuso ciertos requisitos para el dictado de este tipo de Decretos:
- Que exista una situacin de emergencia tal que obligue al Estado a intervenir,
- Que la ley tenga como fin el bien general,
- Que su duracin sea temporal y limitada a un plazo mnimo e indispensable,
- Que haya una imposibilidad de seguir el trmite parlamentario comn,
- Que no se invadan materias vedadas en forma expresa,
- Que exista una pblica y notoria situacin de grave riesgo social,
- Que las medidas sean dispuestas con razonabilidad y proporcionalidad: es decir,
que exista una relacin entre los medios y los fines;
-y Que no exista otro medio para superar la crisis.
En un fallo posterior, ROSSI CIBILS del 92 sobre accin de amparo (presentado para
prevenir el dictado de un decreto del presidente que ampliara la intervencin a la Provincia de
Corrientes), se volvi a adoptar la postura sostenida en el Caso Peralta.
Finalmente, en el caso VIDEO CLUB DREAMS del 95, se sienta un principio totalmente
contrario, as, dijo la Corte que no puede haber una convalidacin mediante el silencio por parte
del congreso, sino que por el contrario la falta de tratamiento legislativo hace entender que el
poder legislativo no convalida esta medida. En este caso se haban dictado 2 decretos de
necesidad y urgencia del poder ejecutivo extendiendo un hecho imponible, como ser el
impuesto a la entrada de cine al alquiler de pelculas en VHS. La Corte en este caso afirm que
el poder ejecutivo se haba arrogado facultades exclusivas del poder legislativo, y sostuvo que
el impuesto creado por decreto creaba un hecho imponible nuevo (el alquiler de las
pelculas).
5. OTRAS FUENTES (del derecho administrativo): tambin son fuentes del derecho
administrativo: la costumbre, la equidad, los principios generales del derecho, la doctrina y la
jurisprudencia administrativa.
ORGANIZACIN ADMINISTRATIVA.
EL RGANO ADMINISTRATIVO forma parte del Estado, y podemos decir que la
organizacin administrativa es la estructuracin de rganos y atribuciones de sus
competencias.
MODOS DE EXPRESIN DE LA VOLUNTAD DEL ESTADO: el Estado al ser una persona
jurdica, necesita que una persona fsica idnea exteriorice su voluntad.
Cabe preguntarnos en consecuencia bajo qu concepto responsabilizamos al Estado por
aquellos actos que realiza esa persona fsica? para responder a esto, encontramos distintas
teoras: La teora del mandato, la de la representacin y la del rgano: siendo esta ltima la
ms aceptada, ya que en lugar de haber 2 sujetos con voluntades diferentes como sostienen
las otras, en ella hay una misma voluntad, ya que el rgano forma parte del ente.
La teora del rgano considera que el rgano forma parte de la organizacin y de la estructura
del Estado y por eso cuando aqul acta es como si lo hiciera este ltimo, sin necesidad de
representacin alguna, porque son la misma cosa.
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La Corte, en el FALLO VADEL del 85, dijo que los actos de los funcionarios del Estado y sus
rganos, se consideran propios del Estado y por lo tanto este es responsable directamente
por todo dao que cause.
PRINCIPIOS JURDICOS QUE RIGEN LA ORGANIZACIN ADMINISTRATIVA: podemos
decir que los principios fundamentales de la organizacin administrativa (son 4): Jerarqua,
Competencia, Centralizacin, y Descentralizacin.
1. JERARQUA.
Es la relacin de subordinacin entre los rganos de un mismo ente administrativo. En virtud
del principio de jerarqua un rgano superior tiene control jerrquico sobre el inferior y tiene
como requisitos: la superioridad de grado, e igual competencia en razn de la materia.
2. COMPETENCIA.
La competencia es el conjunto de facultades, atribuciones y deberes, y el grado de aptitud, que
la norma le asigna a cada rgano y que deben ejercer obligatoriamente; la competencia tiene
como caracteres que surge de una norma, es irrenunciable y obligatoria, de orden pblico, e
improrrogable, salvo 2 excepciones, por delegacin o por avocacin.
Delegacin es el acto jurdico por el cual un rgano superior le transfiere a uno inferior, o de
igual jerarqua, su competencia para realizar determinada actividad.
Avocacin se da en aquellos supuestos en que el rgano superior toma una cuestin de
competencia de uno inferior.
Clasificacin de competencia: segn la materia, el lugar, el tiempo, y el grado.
3. CENTRALIZACIN.
En virtud de este principio de centralizacin los rganos superiores de la administracin toman
las decisiones importantes y los inferiores estn jerrquicamente subordinados a ellos.
4. DESCENTRALIZACIN.
Por virtud de este principio las decisiones importantes las toman, adems de la administracin
central, los entes descentralizados bajo un control administrativo por parte de la
administracin central.
Centralizacin y Descentralizacin son formas de distribucin de las competencias para
ejercer la actividad de la administracin pblica.
HAY OTRAS FORMAS DE DISTRIBUCIN DE LAS COMPETENCIAS tales como:
recentralizacin; desconcentracin, y concentracin:
-La RECENTRALIZACIN se da cuando el ente central absorbe la competencia que haba
delegado a entes inferiores.
-La DESCONCENTRACIN tiene lugar cuando el ente central le otorga (por ley) en forma
permanente, parte de su competencia a rganos inferiores.
-La CONCENTRACIN: tiene lugar cuando el ente central realiza las facultades importantes.
SUJETOS.
CLASIFICACIN DE LAS PERSONAS JURDICAS.
El Cdigo Civil nos habla de personas fsicas y personas jurdicas y dentro de las
personas jurdicas, el artculo 33, nos dice que las personas jurdicas pueden ser pblicas
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o privadas; las privadas son las asociaciones civiles, las sociedades comerciales, y entre las
pblicas, tenemos las estatales y no estatales.
Segn algunos autores es estatal la persona pblica que se encarga de satisfacer fines
especficos del Estado, mientras que es no estatal aquella que se encarga de cumplir
solamente fines de inters general.
Para algunos, las personas estatales NO pueden realizar actos privados ya que todos los
actos de la administracin deben regirse por el derecho pblico.
Otros, sostienen que estas personas estatales pueden realizar actos de carcter pblico y
privado, aplicndose los cdigos civil y comercial para los privados.
ESTRUCTURA DE LA ADMINISTRACIN PBLICA NACIONAL.
En la administracin pblica nacional existen, bajo la direccin del Poder Ejecutivo, 2
estructuras fundamentales: la administracin central y la administracin descentralizada:
-LA ADMINISTRACIN CENTRALIZADA se da cuando existe un ente central y diversos entes
subordinados jerrquicamente a aquel. Estos entes no tendrn personalidad jurdica propia,
slo representan al ente central y sus decisiones sern controladas por l; es decir que el
control es jerrquico.
- LA ADMINISTRACIN DESCENTRALIZADA se da cuando los diversos entes existentes
tienen personalidad jurdica y poder de decisin propia, y el control que pueda ejercer sobre
ellos el ente central es slo de administracin o tutela.
Dentro de las personas jurdicas pblicas estatales tenemos aquellas que son centralizadas
y aquellas que son descentralizadas, as, en la organizacin administrativa, el Estado
nacional, provincial o municipal, tienen una administracin pblica centralizada pero tambin
tienen una descentralizada, siendo la expresin mxima de la administracin pblica
descentralizada las entidades autrquicas, personas jurdicas pblicas estatales
descentralizadas de la administracin que tienen personalidad jurdica propia, dictan sus
propios reglamentos, designan sus propias autoridades y administran sus presupuestos, e
incluso pueden tener recursos propios, siendo en este ltimo caso una entidad autrquica y
autarcica (con autarca), como los son por ejemplo de EPEC, ANSES, las universidades
pblicas, etc..
Cabe sealar que para reconocer una persona autrquica hay que estar siempre a los
estatutos, siendo all donde se expresa si estas personas pblicas estatales y autrquicas son
creadas por ley o por decreto del Poder Ejecutivo.
No toda descentralizacin administrativa implica necesariamente autarqua, pero toda
persona pblica estatal y autrquica pertenece a la administracin pblica descentralizada;
autarqua es descentralizacin, pero descentralizacin no es autarqua, ya que hay otras
formas de descentralizacin administrativa donde no se llega a ser persona jurdica, sino que
se trata de una descentralizacin territorial, que es lo que tambin se llama una
desconcentracin, un ejemplo de esto lo tenemos en la Municipalidad de Crdoba, en los
Centros de Participacin Comunal, los cuales no tienen personalidad jurdica independiente,
as, si se quiere demandar por daos y perjuicios a uno de sus agente, debemos demandar a la
Municipalidad que es la persona jurdica pblica de la cual dependen.
Como ya dijimos tenemos tambin personas jurdicas pblicas no estatales, que NO son de
la administracin del Estado pero que estn dentro de este catlogo de personas pblicas",
ya que cuando ellas ejercen funcin administrativa lo estn haciendo por delegacin del
propio Estado; as por ejemplo, por medio de una ley provincial que cre y regula los Colegio
de Abogados en la Provincia de Crdoba, el Estado deleg el gobierno de la matrcula de los
abogados en estas instituciones, y cuando el directorio del Colegio de Abogados se rene y
conceden o deniegan la matricula ejercen funcin administrativa en nombre de la provincia;
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pero, ese mismo directorio, cuando pasa a deliberar cuestiones internas del colegio, y dicta un
acto que es interno, ya no ejerce la funcin administrativa.
(Finalmente, cabe sealar que para el doctor Vlez Funes el partido poltico es una persona
pblica no estatal, porque el derecho de afiliarse a un partido se halla establecido por una ley,
y en consecuencia si un partido me negara la afiliacin podr ir a la justicia; ya que los partidos
polticos no dependen del Estado pero hacen que el sistema democrtico pueda funcionar, por
lo que son controlados por el Estado).
RELACIONES ENTRE RGANOS Y ENTRE SUJETOS.
En la administracin encontramos distintas clases de relaciones:
-de coordinacin, o de subordinacin;
-entre rganos y entre entes.
-Las Relaciones interorgnicas, son relaciones entre rganos de un mismo sujeto, se
establecen entre rganos de la administracin centralizada, o entre rganos de una misma
persona jurdica pblica estatal, como por ejemplo dentro de un ente autrquico.
-Las Relaciones interadministrativas, son relaciones entre distintos sujetos: las relaciones
interadministrativas se establecen entre 2 o ms personas jurdicas pblicas estatales, como
por ejemplo, 2 entidades autrquicas, o entre la administracin centralizada y una persona
jurdica pblica estatal.
ACTOS ADMINISTRATIVOS.
ACTIVIDAD POLTICA Y ACTIVIDAD ADMINISTRATIVA.
El poder ejecutivo realiza 2 tipos de actividades: la poltica y la administrativa.
- La Actividad Poltica, se da cuando el ejecutivo acta como poder poltico y realiza actos de
gobierno, polticos o institucionales y su responsabilidad por esos actos se efectiviza a travs
del juicio poltico.
- La Actividad administrativa; en este caso el ejecutivo acta como poder administrador y
realiza actos administrativos. Dicha actividad est limitada por ley y los administrados tienen
recursos para proteger sus derechos de estos actos. Esta actividad, a diferencia de la poltica,
est sometida a control jurisdiccional.
LA TEORA DEL ACTO INSTITUCIONAL, es la propugnada por MARIENHOFF, quien
distingue entre actos de gobierno y actos institucionales. Los actos de gobierno segn
este autor, no constituyen una categora especfica, y jurdicamente, acto de gobierno y acto
administrativo, quedan asimilados; sin embargo, los actos de gobierno trasuntan decisiones
que tiene finalidades superiores o trascendentes para el funcionamiento del Estado como el
indulto presidencial, la expulsin de extranjeros, la prohibicin de entrada de extranjeros, las
medidas adoptadas durante una guerra respecto de extranjeros, la celebracin de tratados
internacionales, pero siguen siendo justiciables. El acto institucional, en cambio, no se
refiere ya al funcionamiento del Estado, sino que hace a su organizacin y subsistencia. Estos
actos institucionales s estn exentos de control judicial y, entre ellos, MARIENHOFF cita
la intervencin federal a una provincia, la declaracin de estado de sitio, el nombramiento de
magistrados, la declaracin de guerra, etc.; se trata de actos que no influyen en forma directa
en la esfera jurdica de ningn particular.
LA FUNCIN ADMINISTRATIVA SE EXTERIORIZA A TRAVS DE DIFERENTES FORMAS
(que son 5): hechos administrativos; simple acto de administracin; reglamento
administrativo; acto administrativo, y contrato administrativo:
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6. PROCEDIMIENTOS: que son los pasos que deben darse previamente a emitir el acto, las
formalidades esenciales que debe tener segn la ley.
7. FORMA: que es el modo en que se instrumenta y se da a conocer la voluntad administrativa.
El acto es escrito, puede ser verbal, por signos, por silencio, por actos tcitos.
De todos estos elementos, la causa (antecedentes de hecho y de derecho) es el elemento
mas importante, el elemento primario por excelencia para que exista acto
administrativo.
El artculo 11 de la ley 19.549 establece respecto de la EFICACIA DEL ACTO que para que
sea eficaz debe ser notificado al particular (si es acto de alcance particular) o publicado en el
Boletn Oficial (si es de alcance general).
ELEMENTOS ACCIDENTALES O ACCESORIOS DEL ACTO ADMINISTRATIVO.
Estos elementos amplan o restringen el contenido del acto, (son 3): condicin; plazo, y
modo:
-CONDICIN: es el acontecimiento futuro e incierto que tiene por efecto subordinar el
nacimiento o la extincin del acto administrativo a que se cumpla dicha condicin.
-PLAZO: es el momento en que el acto empieza o termina de producir efectos jurdicos.
-MODO: es la obligacin o carga que debe cumplir el administrado.
Respecto a LA VOLUNTAD algunos entienden que no es un elemento del acto sino un
presupuesto de su validez (segn el artculo 14 de la ley referido a la nulidad del acto
administrativo). A travs del acto la administracin expresa su voluntad, sea en forma expresa
o tcita (ya que segn el artculo 10 de la ley, el silencio administrativo se considera acto
administrativo).
SILENCIO DE LA ADMINISTRACIN: TEORA DEL SILENCIO: Existe una obligacin general
de la Administracin de contestar los requerimientos que se le formulen y tiene que hacerlo
dentro de los plazos fijados en las reglamentaciones.
Pero hay oportunidades en que esos plazos no se cumplen, y para evitar que la inactividad de
la Administracin determine el agravio o desconocimiento de los derechos o intereses de los
administrados, surge la TEORA DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO al que hay que
interpretarlo, y para ello es necesario acudir a una norma preexistente. Generalmente, se
establece que tiene sentido negativo, y excepcionalmente, en sentido positivo (como es en
el caso del Tribunal de Cuentas de la Provincia de Crdoba).
As podemos decir, que como regla, cuando un particular deduce una pretensin frente a la
administracin y sta no le contesta en un plazo determinado, surge esta presuncin legal de
la negativa a lo solicitado.
Pasos a seguir: el administrado hace una peticin, pasado el plazo determinado para resolver,
o 60 das si no hay plazo determinado para ello, pide pronto despacho y si pasan 30 das
ms sin una respuesta, se considera que se produce el silencio administrativo.
CARACTERSTICAS DEL ACTO ADMINISTRATIVO, segn el artculo 12 de la ley.
Son caractersticas del acto administrativo: su presuncin de legitimidad y su
ejecutoriedad y ejecutividad, y a las cuales se le agregan otras como: su impugnabilidad;
estabilidad o inmutabilidad, y su retroactividad en determinados supuestos.
Dice el artculo 12 de la Ley 19.549 respecto de la Presuncin de legitimidad y fuerza
ejecutoria del acto administrativo: El acto administrativo goza de presuncin de
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que lo dict. Cabe sealar que a esta inmutabilidad muchos autores la asemejan con la cosa
juzgada, sin embargo, y pese que a los fines didcticos es valida la analoga, desde el punto
de vista conceptual es equivocada, ya que en primer lugar frente a los actos administrativos
firmes cabe aun la posibilidad de interponer recursos administrativos, impugnndolo, as el
artculo 22 de la Ley establece el llamado RECURSO DE REVISIN, que establece que, ante
determinados supuestos, podr disponerse en sede administrativa la revisin de un acto
firme; as, proceder este recurso de revisin:
- Cuando resultaren contradicciones en la parte dispositiva, hyase pedido o no su
aclaracin.
- Cuando despus de dictado se recobraren o descubrieren documentos
decisivos cuya existencia se ignoraba o no se pudieron presentar como prueba
por fuerza mayor o por obra de tercero.
- Cuando hubiere sido dictado basndose en documentos cuya declaracin de
falsedad se desconoca o se hubiere declarado despus de emanado el acto.
- Cuando hubiere sido dictado mediando cohecho, prevaricato, violencia o
cualquier otra maquinacin fraudulenta o grave irregularidad comprobada.
- RETROACTIVIDAD, segn el artculo 13 de la ley
retroactivo, cuando:
2. su aprobacin, que es una forma de control que realiza un rgano sobre otro, o la
administracin central sobre un acto de la administracin descentralizada;
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3. su visacin o visto bueno, que realiza un ente sobre lo actuado por otro ente (por
ejemplo: el Tribunal de Cuentas con relacin a actos que comprometan gastos).
FALLO LOS LAGOS, del 41:
A partir del caso Los Lagos del 41 se estableci que las nulidades del Derecho Civil son
aplicables al Derecho Administrativo, siempre que se realicen aquellas disquisiciones que son
propias del derecho Administrativo; as, en las nulidades de los actos administrativos debemos
tener en cuenta los elementos que lo componen. Hasta este fallo se aplicaban las nulidades de
los actos jurdicos del Cdigo Civil.
Adems, en este fallo se dice que los actos administrativos gozan de presuncin de legitimidad,
principio que NO rige en el derecho civil.
El fallo Los Lagos sienta el principio de legitimidad de los actos administrativos, los
cuales se presumen vlidos hasta que su nulidad sea alegada y probada en juicio por el
interesado (NO pudiendo ser declarada de oficio su nulidad por el juez).
VICIOS DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS:
Segn el artculo 14, referido a la nulidad, el acto administrativo es nulo de NULIDAD
ABSOLUTA e insanable:
1. Cuando la voluntad de la administracin resultare excluida por: - error esencial; Dolo, en cuanto se tenga como existentes hechos o antecedentes inexistentes o
falsos; - violencia, fsica o moral, ejercida sobre el agente; - o por simulacin
absoluta;
2. Cuando el acto fuera dictado mediando incompetencia en razn de la materia, lugar,
tiempo o grado, salvo que, en este ltimo supuesto de incompetencia en razn del
grado, la delegacin o sustitucin estuvieran permitidas;
3. Por falta de causa, por no existir, o por ser falsos los hechos o derechos invocados;
4. Finalmente, el acto ser nulo de nulidad absoluta, por violacin de la ley aplicable,
o de las formas esenciales, o de la finalidad que inspir su dictado.
Respecto de la NULIDAD RELATIVA o anulabilidad, el artculo 15 de la ley nacional
establece que ser anulable el acto en sede judicial si se hubiere incurrido en irregularidad,
omisin o vicio que no llegare a impedir la existencia de alguno de sus elementos esenciales.
EN CRDOBA: la ley provincial respecto de la NULIDAD ABSOLUTA, en el artculo 104,
establece que el acto ser nulo de nulidad absoluta cuando fuere dictado:
1. Por la autoridad incompetente, o
2. Cuando fuere dictado en violacin a los principios y normas que informan los
procedimientos legal o reglamentariamente establecidos para su dictado.
Son causales de NULIDAD RELATIVA en la ley provincial, segn el artculo 105, y en
consecuencia siendo anulables los actos en sede judicial, cuando mediare error, dolo o
violacin de la ley en cuanto al objeto del acto.
DIFERENCIAS ENTRE AMBAS LEGISLACIONES:
Para la LEY NACIONAL el dolo y la violacin de la ley en cuanto al objeto del acto es causal
de nulidad ABSOLUTA; en tanto para la LEY PROVINCIAL, el dolo y la violacin de la ley en
cuanto al fondo u objeto del acto es causal de nulidad RELATIVA, causal de su anulabilidad.
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En cuanto a los efectos, si el acto es nulo desde su origen lo razonable es que se retrotraiga el
acto en todos sus efectos al da en que se lo dict; pero cuando sus efectos ya se han
cumplido, esta declaracin de nulidad ser solo para sus efectos futuros.
En CRDOBA, cuando con motivo de una decisin judicial se anula un reglamento, es decir
que alcance personas indeterminadas, se ha establecido que la publicacin de la sentencia
hace que la misma tenga efecto erga omnes. (No pasa lo mismo en La Nacin donde el
problema no ha sido resuelto).
ESTABILIDAD EN LA LEY CORDOBESA 6658.
La administracin debe respetar la cosa juzgada administrativa, ya que el acto es inmutable.
No puede, una vez agotada la va administrativa (que causa estado) revisarlos cuando afecten
derechos subjetivos, salvo casos de invalidez o para corregir errores materiales.
La administracin puede extinguirlo, sin responsabilidad alguna, si no ha sido notificado
el acto (supuesto de retiro);
Finalmente, la administracin puede invalidarlo en el supuesto de que exista dolo (caso en el
cual la administracin puede revocarlos por s), o se trate de actos relativamente nulos (en
cuyo caso el Fiscal de Estado demandar su invalidacin o anulacin en causa
contencioso administrativa dentro de los 6 meses de emitido el acto).
La ley 6658 establece:
Artculo 108.- que la autoridad competente para invalidar los actos nulos, es la misma que
los emiti, o el rgano que hubiese sido competente. Al efectuarse la revocacin se expresarn,
bajo pena de nulidad, los motivos de hecho y de derecho en que ella se funda.
Artculo 109.- referido al rgimen de invalidacin parcial. Cuando la autoridad administrativa
lo estime conveniente podr invalidar slo una parte del acto, conservando plena validez las
restantes.
La EXTINCIN DEL ACTO ADMINISTRATIVO implica la eliminacin de sus efectos
jurdicos.
Los MODOS DE EXTINCIN DEL ACTO ADMINISTRATIVO son 6: retiro; agotamiento del
acto; extincin de pleno derecho; renuncia del administrado; rechazo del administrado;
caducidad, y revocacin o anulacin del acto administrativo:
- RETIRO: Se da cuando la administracin dict un acto pero no lo notific, por lo que
puede dejarlo sin efecto sin responsabilidad alguna.
- AGOTAMIENTO DEL ACTO: el acto administrativo se agota, cuando se cumplieron
todos sus efectos jurdicos.
- EXTINCIN DE PLENO DERECHO: cuando el acto no puede cumplirse por una
imposibilidad fsica o jurdica.
-RENUNCIA DEL ADMINISTRADO: renuncia al contenido del acto, salvo que sea
sobre derechos de orden pblico, por ser estos irrenunciables.
- RECHAZO DEL ADMINISTRADO: que tiene lugar cuando el administrado no acepta
un acto que necesita de su consentimiento para entrar en vigencia.
- CADUCIDAD: aqu es la administracin quien lo extingue para sancionar el
incumplimiento de una obligacin del administrado, y teniendo como requisitos para
que proceda: que la administracin constituya en mora al administrado, y que le de
un plazo para subsanarlo antes de hacer caducar el acto.
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que estn afectados a un servicio pblico) y enajenables (siempre que se cumplan las
exigencias de las leyes administrativas para ello).
SON BIENES PRIVADOS DEL ESTADO:
-Las tierras sin dueo;
-Las minas de oro, plata, cobre, piedras preciosas y sustancias fsiles;
-Los bienes vacantes y los de las personas que mueren sin tener herederos;
-Los muros, plazas de guerra, puentes, ferrocarriles, toda construccin hecha por el
Estado y todos los bienes adquiridos por el Estado si no tienen finalidad de utilidad
pblica o servicio pblicos y
-Las Embarcaciones enemigas que dan en costas, fragmentos y cargamentos.
-restricciones
administrativas;
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CLASE DE SERVIDUMBRES.
-De trnsito.
-De acueducto.
-De gasoducto.
-De electroducto.
-Camino de sirga o ribereo: los propietarios de fundos que limitan con ros o canales
que sirven de comunicacin, deben dejar una calle o camino pblico de 35 metros
hasta la orilla del ro, sin indemnizacin.
-Ferroviarias: son limitaciones a las propiedades linderas a vas ferroviarias por
razones de seguridad y mantenimiento del servicio ferroviario.
-De fronteras: permitir el libre acceso a las propiedades privadas linderas con las
fronteras del pas, para regular los pasos por dichas fronteras.
-Aeronuticas: establecidas en el cdigo aeronutico y prohibiendo en las
inmediaciones de los aerdromos hacer construcciones, plantaciones u obras de
cualquier naturaleza que dificulten la partida o llegada de aeronaves sin autorizacin
previa de la autoridad competente.
-Del cdigo de minera: son las otorgadas por razones de explotacin minera. El
dueo del fundo superficial le puede ocupar el inmueble con habitaciones, mquinas,
productos de la mina, vas de comunicacin y usarle el agua natural.
-De sacar agua: cuando una persona del fundo dominante, saca agua del fundo
sirviente (de pozos, aljibes, etc.) y la lleva al suyo (con baldes, molinos, etc.).
-De salvamento: es la que obliga al propietario de tierras cercanas al mar, a permitir el
uso de ellas para el salvamento de victimas de naufragio.
-Panormicas.
-De recibir aguas de predios ajenos: cuando un predio -fundo sirviente- recibe agua
de otro predio. Existen 3 clases de esta servidumbre: goteraje; desage, y drenaje:
1. Goteraje: el agua es recibida de los techos vecinos (agua de lluvia).
2. Desage: el agua recibida de se agota en el fundo sirviente por accin del
hombre.
3. Drenaje: se usa para terrenos que suelen inundarse; conducindose las
aguas por canales a travs de las propiedades.
- EXPROPIACIN: se denomina expropiacin a la apropiacin que hace el Estado de un bien
(cosas o derechos) de un particular con fin de utilidad pblica, a cambio de una indemnizacin
previa e integral por dicho bien. Es una institucin de derecho pblico que se basa en el bien de
la comunidad por sobre el de un individuo.
CARACTERSTICAS DE LA EXPROPIACIN:
-Es una institucin de derecho pblico;
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-No hay un contrato, ya que el Estado no negocia con el particular las condiciones de la
expropiacin; y se le paga una indemnizacin por el dao causado y no el precio de lo
expropiado;
- Finalmente, el fundamento de la expropiacin es entonces el bien comn de la
sociedad que est por encima del bien de un individuo
Los artculos 14 y 17 de la constitucin nacional dicen que todos los habitantes de la nacin
gozan de los siguientes derechos conforme las leyes que reglamenten su ejercicio, a saber: de
usar y disponer de su propiedad... la expropiacin por causa de utilidad pblica debe ser
calificada por ley y previamente indemnizada.
SUJETOS de la expropiacin:
-EXPROPIADO: que generalmente es un particular al que le sacan el bien;
-EXPROPIANTE: que generalmente es el Estado, pero puede delegar en municipios,
empresas del Estado, particulares (siempre que una ley los autorice).
BIENES EXPROPIABLES:
Pueden expropiarse cualquier clase de bienes: unidades funcionales, por separado, de un
inmueble sometido propiedad horizontal, el subsuelo, etc..
Si se expropia slo una parte de un inmueble y el sobrante queda inutilizable para su
explotacin o uso, el dueo puede exigir la expropiacin total del inmueble.
REQUISITOS PARA LA EXPROPIACIN (Son 3): utilidad pblica; calificacin por la ley, e
indemnizacin previa y justa:
- UTILIDAD PBLICA.
- CALIFICACIN POR LA LEY: la calificacin de que algo debe expropiarse, debe
hacerse a travs de una ley dictada por el Congreso, y sobre un bien determinado o de
zonas determinadas;
- INDEMNIZACIN PREVIA Y JUSTA: No es un precio, sino una reparacin. Est
compuesta por el valor objetivo del bien; debe ser justa (resarcir el dao causado) y
previa.
MOMENTO DE FIJAR LA INDEMNIZACIN.
El artculo 20 de la ley de expropiacin establece que la indemnizacin se fija en la
sentencia, teniendo en cuenta el valor al tiempo de la desposesin y actualizndose la suma
hasta el momento del pago efectivo.
FALLO PROVINCIA DE SANTA FE CONTRA NICCHI del 67:
La Provincia de Santa Fe el expropia a Nicchi un bien y la sentencia condena a la provincia a
pagar una suma teniendo en cuenta la desvalorizacin de la moneda desde la contestacin de
la demanda hasta la fecha de pago, ante esto, la provincia apela.
La Corte dijo que la indemnizacin es legal y constitucional si es justa e integral; siendo justa
cuando restituya al propietario el mismo valor econmico de que se lo priva, cubriendo daos y
perjuicios consecuencia directa e inmediata de la expropiacin; e integral cuando el valor
objetivo del bien no sufra desmedro alguno, ni debe lesionar al propietario en su patrimonio;
A su vez, la expropiacin debe conciliar los intereses pblicos con los privados, y esto solo
se cumple si se compensa al propietario la privacin de su bien, ofrecindole el equivalente
econmico que le permita adquirir otro similar al que pierde;
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expropiacin, por ejemplo, si la ley deca que el fin era hacer una escuela y se hizo un
shopping.
Requisitos para la retrocesin:
-Que la expropiacin haya sido efectuada (recordemos que se requiere la toma de
posesin y el pago de indemnizacin si es por avenimiento; y si es judicial, tambin se
requiere sentencia firme que declare la transferencia de dominio);
-Que se haya empleado para un fin distinto al que dice la ley, o que en 2 aos no se le
haya dado ningn fin, y
-Que el expropiado devuelva la indemnizacin recibida, actualizada.
ABANDONO DE LA EXPROPIACIN: cuando el expropiante no promueva la expropiacin
dentro de los plazos establecidos, se produce automticamente su abandono por el paso del
tiempo (a diferencia de la retrocesin que requiere que la expropiacin se haya consumado,
que se haya alterado el destino del bien y que el expropiado inicie la accin de retrocesin).
OTRAS FORMAS DE LIMITAR LA PROPIEDAD PRIVADA (SON 5): ocupacin temporaria;
requisicin; decomiso; confiscacin, y secuestro:
OCUPACIN TEMPORARIA (artculo 57 de la ley de expropiaciones): la ocupacin
temporaria es el derecho real pblico por el cual un ente pblico (estatal o no estatal),
adquiere transitoriamente el uso y goce de un bien privado o pblico (no estatales) por
razones de inters pblico. Por ejemplo, es ocupado un bien para usarlo de depsito de
materiales que se usarn para construir una escuela.
CLASES DE OCUPACIN:
-NORMAL: se da cuando por razones de utilidad pblica el Estado necesita el uso
transitorio de un bien. No puede durar ms de 2 aos, pasados estos el dueo puede
exigir la devolucin o la expropiacin. Debe declararse la utilidad pblica y pagarle al
dueo por la ocupacin los daos y perjuicios causados.
-ANORMAL: cuando la ocupacin es por una razn urgente (como incendios,
inundaciones, etc.). No hay intervencin judicial y debe durar lo estrictamente necesario
para eliminar la necesidad urgente. Se debe pagar daos y perjuicios causados a la
cosa (si existieran) pero no indemnizar por ocupacin.
La diferencia entre la ocupacin y la expropiacin es que en la ocupacin NO se pierde el
dominio del inmueble.
- REQUISICIN: cuando el Estado en forma coactiva adquiere u ocupa un bien para
satisfacer necesidades de utilidad pblica reconocida por la ley.
La requisicin es indemnizada y en general se usa para muebles.
La administracin le puede exigir a una persona que preste un servicio, que le de un
bien mueble, que abandone temporalmente un bien inmueble, etc..
- DECOMISO: consiste en limitar la propiedad privada en forma coactiva por razones
de inters pblico. Las cosas no se toman para uso pblico. El decomiso consiste en
una sancin, lo que no ocurre con la expropiacin.
El decomiso puede aplicarse como sancin de distintos tipos: -penal, -aduanera,
-econmica, o policial:
-Penal: cuando se toman los instrumentos del delito de quien condenaron, por ejemplo,
armas.
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PODER DE POLICA AMPLIO, doctrina americana: se limitan los derechos para proteger no
slo la moralidad, seguridad y salubridad pblicas, sino tambin para promover el bienestar
general, el bien comn, y en casos de emergencia, para proteger los intereses
econmicos de la comunidad.
EVOLUCIN DEL PODER DE POLICA EN LA JURISPRUDENCIA ARGENTINA:
La evolucin jurisprudencial fue determinante en el criterio utilizado respecto del alcance del
llamado poder de polica; as, podemos encontrar 2 criterios perfectamente diferenciados, el
criterio restringido y el criterio amplio.
El criterio denominado RESTRINGIDO, entiende que la limitacin sobre los derechos
individuales solo debe hacerse en proteccin de los fines de seguridad, moralidad y
salubridad pblica.
Un caso paradigmtico en el cual fue aplicado este criterio es el CASO PLAZA DE TOROS DE
1869, en el cual la Corte entendi que no exista por parte de la provincia (que prohibi las
corridas de toros y la construccin de una plaza para dar al pueblo ese espectculo,) una
violacin al articulo 14, que acuerda a los habitantes de la Republica el derecho absoluto de
ejercer su industria o profesin. La Corte Suprema dijo que el objeto del poder de polica, de
competencia de la provincia, inclua el de proteger la seguridad, salubridad y moralidad de
sus vecinos.
Este criterio restringido fue utilizado hasta 1922, en el que la Jurisprudencia admite en el
CASO ERCOLANO, la ampliacin de las potestades limitadoras, haciendo uso del criterio
amplio del poder de polica.
El criterio denominado AMPLIO, sostiene que aparte de la seguridad, moralidad y
salubridad pblica, debe ampliarse la actividad limitativa a la defensa y promocin de los
intereses econmicos de la colectividad y al bienestar general de la misma.
As, en CASO ERCOLANO del 22, se cuestion la constitucionalidad de la ley de alquileres,
sostenindose que al congelar por 2 aos el precio de los mismos, se restringa la libertad
contractual y el derecho de propiedad; la Corte consider constitucional dicha ley en favor del
bienestar general y sostuvo que los derechos reconocidos a los ciudadanos no son absolutos.
De esta manera el sistema amplio no se limita a restringir solo los derechos individuales de
seguridad, moralidad y salubridad pblica sino que agrega otras finalidades, que en general,
lo que se protege es el orden pblico, el bien comn.
LA POLICA DE EMERGENCIA.
Se ha sealado que a partir de la decisin de la Corte Suprema de Justicia recada sobre el
CASO ERCOLANO del 22, se reconoci la intervencin policial del Estado en las relaciones
contractuales privadas, basndose en la situacin econmica social de los distintos grupos que
componen la comunidad. As, ms adelante, esta intervencin se hace extensiva a otros tipos
de relaciones contractuales, aceptando lo que se dio en denominar polica de emergencia,
legitimando incluso la constitucionalidad de leyes, ordenanzas, decretos que limitan
excepcionalmente los derechos bajo la formula de temporalidad y emergencia.
Luego del caso ERCOLANO DEL 22, tenemos los casos AVCO del 34; INCHAUSPE del 44;
CINE CALLAO del 60; y el CASO PERALTA del 90, siendo estos los casos ms
paradigmticos en los cuales se utiliz el criterio amplio de poder de polica:
CASO AVCO del 34: En este caso la Corte declara la constitucionalidad de la ley de moratoria
hipotecaria y reduccin de tasas, por emergencia, requiriendo que lo sea por emergencia
notoria, un fin legtimo y por un plazo determinado.
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CASO INCHAUSPE del 44: en este caso de cuestiono la constitucionalidad de una ley que
dispona retener el 1,5% del precio de venta del ganado, incorporando al productor
obligatoriamente como socio de la Corporacin Argentina de Productores de Carne) que
competa con los frigorficos extranjeros en la compra e industrializacin. La Corte en este caso
aplic el poder de polica en sentido amplio, y sostuvo que se puede reglamentar el ejercicio de
ciertas industrias cuando est en juego, adems de la salud, moralidad y orden pblico
(conforme al concepto de poder de polica restringido), los intereses econmicos de la
colectividad. Y sostuvo que si se atiende a un remoto inters privado se afecta el inters
pblico. Los derechos no son absolutos.
CASO CINE CALLAO del 60: en este caso el poder de polica ampli su objeto a la defensa y
promocin de los intereses econmicos de la comunidad. Ante la crisis laboral se exige a
la salas de cine que presentaran entre cada pelcula un espectculo de teatro en vivo, para
darles as trabajo a actores desocupados y para lo cual tendran que reacondicionar las salas,
cobrndoles a los espectadores un plus. La Corte consider que estas obligaciones o cargas
no eran inconstitucionales, no afectaban el derecho a la propiedad, a trabajar y de ejercer
libremente el comercio y la industria, y entendi que eran para beneficiar intereses econmicos
de la sociedad, por ende la medida era razonable.
CASO PERALTA del 90: ante una situacin de emergencia econmica, el poder ejecutivo dict
un decreto de necesidad y urgencia que ordenaba que las devoluciones de los depsitos de
ms de 1000 pesos se haran en bonos. Peralta que tenia un plazo fijo, vio afectado su
derecho de propiedad con la sancin del decreto y pidi la declaracin de inconstitucionalidad
del mismo y el pago de su plazo fijo. La Corte, interpretando dinmicamente a la constitucin,
manifest que esa clase de decretos eran validos siempre que exista una situacin de
emergencia que afecte al orden econmico social y a la subsistencia de la organizacin
jurdica y poltica, la medida sea razonable y su duracin sea temporal, y el congreso no adopte
decisiones que indiquen rechazo al decreto.
Desde la reforma constitucional del 94 el Estado puede intervenir por razones de solidaridad
social o a causa de desastres naturales, dndole beneficios a los perjudicados y dictando leyes
de emergencia agropecuaria, leyes que declaren zonas de desastre a lugares afectados,
otorgando ms plazos a los afectados para cubrir sus cheques o pagar, consiguiendo crditos
internacionales, o renegociando los ya existentes, etc..
EL PODER DE POLICA SE EXTERIORIZA A TRAVS DE: leyes policiales; ordenanzas;
edictos policiales; orden policial; aviso; advertencia; informacin; autorizacin, y
permisos:
-LEYES DE POLICA: reglamentan derechos y son dictadas solamente por el poder
legislativo.
-ORDENANZAS: normas policiales dictadas por los municipios que reglamentan
normas establecidas en leyes municipales.
-EDICTOS POLICIALES: es lo que se llama faltas o contravenciones. Cuando el orden
pblico era perturbado por ciertas conductas eran sancionadas, sin ley previa, por la
administracin por edictos, para recomponer el orden. Se derogaron por violar el
principio constitucional nulla poena sine lege. Los edictos eran aplicados, juzgados y
sentenciados por la polica, y su apelacin era ante el jefe de polica.
-ORDEN POLICIAL: acto administrativo de origen legal, a travs del cual se concreta
una situacin (ya establecida por la ley) para aplicrsela a un particular. La orden debe
contener el objeto, el motivo y las consecuencias de incumplir dicha sancin. Adems
debe ser notificada previamente al afectado y durar hasta que deje de existir el hecho
motivador.
-AVISO: da a conocer previamente una conducta pblica que puede generar hechos
perturbadores. No tiene fuerza ejecutiva.
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-Polica de salud e higiene: regula y controla lo relativo con la salud pblica para evitar
enfermedades.
-Polica de la inmigracin: controla el ingreso de extranjeros y puede expulsar a los que
entraron ilegalmente.
EJEMPLOS de polica de actividades econmicas:
-Polica bancaria o financiera: controla todo lo relacionado con la administracin financiera,
entidad bancaria, etc., y es llevada a cabo por el Banco Central.
FOMENTO.
El fomento es aquella actividad administrativa que se dirige a satisfacer indirectamente ciertas
necesidades consideradas de orden pblico, protegiendo o promoviendo, sin emplear la
coaccin, las actividades de los particulares o de otros entes pblicos que directamente las
satisfacen.
Segn algunos autores los MEDIOS DE FOMENTO pueden clasificarse en primer lugar en
positivos y negativos. Los positivos son los que otorgan prestaciones, bienes o ventajas, Los
negativos son los que significan obstculos o cargas creadas para dificultar por medios
indirectos las actividades contrarias a las que se quieren fomentar.
Entre los medios que tienden a estimular la actuacin de los particulares en un determinado
sentido se encuentran los honorficos, o aquellos que revisten naturaleza econmica, tales
como el subsidio, la prima o la subvencin.
El SUBSIDIO es el desembolso dinerario peridico fundado en ley o en un contrato
administrativo (basado en Ley) que genera un derecho subjetivo a su percepcin (por ejemplo,
subsidio familiar). En cambio, LA PRIMA carece de dicha periodicidad, y la SUBVENCIN
resulta discrecional y no genera derecho subjetivo en cabeza del particular subvencionado.
Otra tcnica de estimulacin que traduce el fomento, comprende las medidas orientadas a
proteger o promover determinadas actividades, fomentando industrias a travs de beneficios
fiscales de promocin o de fijacin de aranceles o derechos de importacin tendientes a
proteger la industria del pas.
FORMAS DE APLICAR EL FOMENTO.
DISTINTOS MECANISMOS (son 4): El fomento puede aplicarse a travs de promocin;
subvencin; constitucin de fondos fiduciarios, e invenciones extranjeras para producir:
-LA PROMOCIN: el Congreso debe promover el bienestar del pas y lo conducente al
desarrollo humano (crecimiento educativo y cultural) y al progreso econmico y
productivo a travs del dictado de leyes para hacer que el pas prospere, modernice
sus industrias o las instale en zonas donde no hay (como fronteras).
Las provincias pueden hacer tratados entre s o con otros Estados y tienen el dominio
de sus recursos naturales.
Adems existe la promocin de la actividad minera (a la cual se le da estabilidad fiscal)
y promocin a la actividad naval.
-LA SUBVENCIN: Suele ser en dinero y es una prestacin financiera que la
administracin da a personas pblicas o instituciones privadas para financiarles
actividades que satisfacen el orden pblico.
-Subsidios econmicos: su fin es la produccin y el consumo.
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su libertad; etc.). La Corte manifest que el Estado NO es responsable por los actos
judiciales cuando su actuacin sea legtima.
Finalmente, en cuanto a la EXTENSIN DEL RESARCIMIENTO, si la responsabilidad del
Estado es POR ACTOS LCITOS, se INDEMNIZA EL DAO EMERGENTE (el dao sufrido)
pero NO el lucro cesante (es decir, por aquello que el damnificado dej de ganar a causa del
dao).
FALLOS SOBRE RESPONSABILIDAD POR ACTIVIDAD LEGTIMA DEL ESTADO:
-CASO SOCIEDAD LA FLEURETTE del 38: En el ao 34 se dict una ley protectora de los
productos lcteos, que prohiba la fabricacin y comercializacin, bajo la denominacin de
crema de todo producto que no proviniere exclusivamente de la leche. La empresa LA
FLEURETTE se vio afectada para el ejercicio de su industria. A raz de la paralizacin forzosa
de su actividad, la sociedad solicit administrativamente una indemnizacin, requerimiento
que no tuvo xito y acudi a la va judicial, donde finalmente se conden al Estado por las
consecuencias del acto legislativo.
-CANTN del 79: El Poder Ejecutivo por un decreto estableci la prohibicin de importar
determinados productos para proteger la industria nacional. Mario Cantn haba celebrado un
contrato de compraventa internacional con un exportador de la India y la mercadera ya se
encontraba en la aduana. Entonces demanda al Estado por el perjuicio que esto le ocasiona, y
la Corte, invocando el artculo 17 de la Constitucin, sostuvo que la actividad del Estado era
legtima, pero que daaba derechos protegidos en la Constitucin, por lo que se deba
indemnizar por los daos causados aplicando la ley de expropiacin, es decir, indemnizando
el DAO EMERGENTE solamente.
-CASO MOTOR ONCE del 89: La EMPRESA MOTOR ONCE haba obtenido la habilitacin
para expender combustible que luego se le revoc por un cambio en el cdigo de edificacin
por razones de seguridad. La Corte consider que deban aplicarse leyes anlogas, por no
existir leyes especficas sobre el tema, y as se aplic la ley de expropiacin que respecto a
las indemnizaciones establece que slo comprender el DAO EMERGENTE; no se tomarn
en cuenta circunstancias de carcter personal, valores afectivos, etc., NO SE PAGAR
LUCRO CESANTE.
-CASO COLUMBIA (del 92): la entidad financiera Columbia entabl una demanda por daos
y perjuicios que al Banco Central, como ente regulador de la actividad financiera; la Corte en
este fallo sostuvo que, para que se constituya responsabilidad del Estado por actividad lcita,
debe existir, especialidad en el dao, e inexistencia por parte del administrado del deber
jurdico de soportar ciertos sacrificios en miras del bien comn, y se sostuvo adems que la
actividad prestada por la financiera encierra ciertos riesgos derivados de su sujecin a una
intensa actividad regulatoria por parte del Banco Central, y por lo tanto NO SE HIZO LUGAR
A LA PRETENSIN INDEMNIZATORIA DE LA ACTORA.
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FALLOS SOBRE
ILEGTIMA:
RESPONSABILIDAD
EXTRACONTRACTUAL
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POR
ACTIVIDAD
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En un campo que alquilaba la empresa Toms Devoto Sociedad Annima en Entre Ros se
produjo un gran incendio por unas chispas de un brasero en mal estado que utilizaba personal
del Telgrafo Nacional, la sociedad en vista del dao sufrido entabl una demanda de daos y
perjuicios, contra el Estado Nacional.
Como ya dijimos, ANTES DEL CASO DEVOTO del 33 se sostena que el Estado era
responsable por sus actos privados o de gestin, se aplicaba el derecho privado, pero no era
responsable por sus actos de autoridad o de imperio, ya que exista una desigualdad de
derechos. El artculo 43 del Cdigo Civil, anterior a la reforma de la ley 17.711, estableca
que las personas jurdicas NO respondan por los daos generados por sus representantes, por
ser el Estado una persona jurdica estaba amparado por esta norma.
LUEGO DEL CASO DEVOTO surge la responsabilidad indirecta a travs de la aplicacin
que hizo la Corte de los artculos 1109 y 1113 del cdigo civil (para no tener que aplicar el
artculo 43).
La crtica a sta aplicacin de la Corte es que la responsabilidad extracontractual por hechos o
actos administrativos ilegtimos encuadra ms en el artculo 1112 (que establece la
responsabilidad directa y objetiva de las personas pblicas estatales por el ejercicio deficiente o
irregular de la funcin pblica) que en los artculos 1109 y 1113, ya que el artculo 1113 NO se
aplicara porque el Estado no es el empleador de los agentes pblicos, sino que stos son
rganos del Estado; y el artculo 1109 basa la responsabilidad por la culpa y no por falta de
servicio.
As, dice el artculo 1109 del Cdigo Civil, que todo aquel que ejecuta un acto, que por su
culpa o negligencia, ocasione un dao a otro, est obligado a la reparacin del perjuicio, es
decir que el 1109 basa la responsabilidad en la culpa (responsabilidad subjetiva).
Por su parte el artculo 1113 dice que la obligacin del que ha causado un dao se extiende a
los daos que causaron los que estn bajo su dependencia, o por las cosas de que se sirve o
que tiene a su cuidado. Es decir que el 1113 establece la responsabilidad indirecta del
Estado -por sus dependientes- por los actos y hechos administrativos ilcitos
Finalmente, el artculo 1112 establece la responsabilidad directa y objetiva de las personas
pblicas estatales por el ejercicio deficiente o irregular de la funcin pblica.
CASO FERROCARRIL OESTE del 38.
- En el ao 38, 5 aos despus del Caso Devoto, encontramos al CASO FERROCARRIL
OESTE, en el cual la Provincia de Buenos Aires es condenada por daos y perjuicios
emergentes de un informe incorrecto del Registro de la Propiedad; en este caso la Corte aplic
el 1113 (que establece la responsabilidad indirecta del Estado -por sus dependientes- por
los actos y hechos administrativos ilcitos) y el 1112; y NO el 1109 (que como sabemos
basa la responsabilidad en la culpa).
Se critic este fallo porque se refera a la responsabilidad indirecta que exige culpabilidad,
ya que el 1113 presupone culpa del Estado, cuando en realidad la falta de servicio, establecida
en el 1112, es un concepto objetivo que NO presume culpa del Estado, y ni siquiera se exige
la individualizacin del funcionario pblico autor del dao.
CASO VADEL del 84.
46 aos despus del caso Ferrocarril Oeste, en el ao 84, surge el CASO VADEL, tambin
contra la Provincia de Buenos Aires, por un tema del Registro de la Propiedad; En este caso, al
iniciarse una sucesin, por haber sido mal inscriptas las escrituras en el Registro de la
Propiedad, segua figurando como titular de dominio quien fuera el dueo inicial y que haba
fallecido (y habindose realizado ya su sucesin); as, se reclama a la Provincia por el error y
se pretende incluso que responda por los errores de los escribanos intervinientes aduciendo
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PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO.
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cada uno, por lo que va a depender de las circunstancias de cada caso. Una vez iniciado la
administracin tiene la obligacin de impulsarlo de oficio.
LA INICIACIN
EFECTOS:
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-si el agente, o sus parientes consanguneos hasta el cuarto grado o segundo grado
por afinidad, tiene inters en el expediente, o tiene sociedad con alguna de las partes o
sus abogados;
-si es acreedor o deudor o fiador de alguna de ellas;
-si fue asesor de alguna de las partes;
-si tiene amistad o enemistad u odio con alguna de las partes,
- o si recibi beneficios de alguna.
EXCUSACIN DE LOS AGENTES PBLICOS: el propio agente se aparta del procedimiento
espontneamente, porque se dan alguna de las causales de recusacin ya mencionadas.
SOLVE ET REPETE: en base al principio solve et repete el administrado debe pagarle a la
administracin lo que le adeuda, aunque ello sea el motivo de la impugnacin, luego de esto,
podr ejercer las acciones o recursos judiciales. Cabe decir que la Corte en algunas
oportunidades la ha dejado de lado cuando esto impide acceder a la justicia.
FINALIZACIN DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO.
El proceso administrativo finaliza por resolucin; caducidad, desistimiento o por renuncia:
- RESOLUCIN (que es el modo normal): cuando se dicta el acto que decide sobre la
cuestin que dio inicio al procedimiento. La resolucin puede ser expresa o tcita,
segn la teora del silencio, artculo 10 de la ley.
El artculo 10 de la ley dice que- El silencio o la ambigedad de la administracin
frente a pretensiones que requieran de ella un pronunciamiento concreto, se
interpretarn como negativa. Slo mediando disposicin expresa podr acordarse al
silencio sentido positivo. Si las normas especiales no previeren un plazo determinado
para el pronunciamiento, ste no podr exceder de 60 das. Vencido el plazo que
corresponda, el interesado requerir pronto despacho y si transcurrieren otros 30 das
sin producirse dicha resolucin, se considerar que hay silencio de la administracin.
- CADUCIDAD (que es un modo anormal de finalizacin del procedimiento): por la
paralizacin o inactividad del procedimiento por un mnimo de 90 das por una causa
imputable a la administrado (porque si la administracin puede resolver la causa, la
caducidad no procede ya que le corresponde a ella impulsar las actuaciones).
Pasados los primeros 60 das, la administracin debe notificarle al administrado que si
su inactividad contina por 30 das ms se declarar de oficio la caducidad
(expresamente por un acto administrativo). De todas formas aquellos procedimientos
que la administracin considere que deben continuarse por estar comprometido el
inters pblico, no caducan.
- DESISTIMIENTO o RENUNCIA (ambos son modos anormales de finalizacin del
procedimiento): cuando la parte interesada voluntariamente desiste o renuncia al
trmite promovido, se dicta un acto que declara expresamente clausurado el
procedimiento, la diferencia esta dada en que en el desistimiento el interesado tiene
derecho a plantear nuevamente la pretensin en el futuro, en cambio en la renuncia
no.
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- Es parte interesada (legitimada) aquel a quien el acto administrativo que quiere recurrir le
causa algn perjuicio o modificacin en un inters legtimo o derecho subjetivo.
El recurrente debe hacer el pedido directo por escrito, indicando claramente el acto que
quiere impugnar, para que la administracin dicte el acto correspondiente (su modificacin,
derogacin o revocacin). Dicho escrito debe tener la firma del recurrente (o de su apoderado)
con su nombre, apellido y domicilio.
Los recursos jerrquicos y de reconsideracin necesitan fundarse, en los dems esto NO es
necesario.
Teniendo la administracin la obligacin de tramitar el recurso interpuesto.
Efectos de la interposicin del recurso:
Una vez interpuesto el recurso:
-El acto NO queda firme, por no haber consentimiento por parte del particular
recurrente;
-se interrumpe el plazo establecido para recurrir;
Excepcionalmente puede suspenderse la ejecucin del acto cuestionado, cuando as lo
disponga la autoridad que lo emiti, o la que debe resolver el recurso, segn ciertas
circunstancias, as por ejemplo:
- cuando la ejecucin del acto cause al interesado un perjuicio grave o mayor al que
cause su suspensin, de difcil o imposible reparacin;
- o cuando se alegue un vicio grave en el acto impugnado, o nulidad absoluta;
- o, finalmente, por razones de inters pblico.
AMPLIACIN DE LAS PRETENSIONES O ARGUMENTOS CONTENIDOS EN UN RECURSO
ADMINISTRATIVO.
Encontramos 2 teoras respecto del momento hasta el cual pueden ampliarse las pretensiones
o argumentos contenidos en un recurso administrativo, as tenemos: la teora rgida y la
teora amplia:
- Segn TEORA RGIDA: pueden ampliarse hasta que venza el plazo establecido para
interponer el recurso (as por ejemplo, si al administrado lo notifican de un acto, tiene 10 das
para interponer recursos, y si lo interpone el da 8, le quedan 2 das ms para ampliar, pero
pasado el da 10 ya no puede hacerlo).
- Segn TEORA AMPLIA: se pueden ampliar en cualquier momento las pretensiones,
basndose en el principio del informalismo.
Las ampliaciones de las pretensiones o argumentos deben ser mnimas y no contrarias a las
originales (es decir, que si el particular fund el recurso en la posicin de un jurista, puede
ampliar con doctrina de autores que tengan la misma posicin, pero no una contraria).
OTROS MEDIOS DE IMPUGNACIN EN SEDE ADMINISTRATIVA.
Los reclamos, y las denuncias:
RECLAMO ADMINISTRATIVO.
Los reclamos son pedidos que hacen los administrados a la administracin, de que emita
determinado acto o para que lo extinga.
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En general se hace un reclamo para que se respete un derecho (as por ejemplo, el
administrado pide indemnizacin a la administracin por daos causados por ella). La
administracin no esta obligada a tramitar estos reclamos.
A diferencia de los recursos, los reclamos NO impugnan actos administrativos, sino que por
medio de ellos se impugnan hechos u omisiones administrativas, reglamentos administrativos,
simples actos de administracin, todo comportamiento, conducta o actividad no impugnable por
otra va.
EL RECLAMO ADMINISTRATIVO PREVIO: se lo ha definido como un reclamo reglado, para
diferenciarlo de los simples reclamos, ya que el reclamo administrativo previo es un
procedimiento previo para poder habilitar la va judicial y por medio del cual se pueden
impugnar actos administrativos.
DENUNCIAS.
Las denuncias son presentaciones que interponen los titulares de simples o meros intereses
y su fin es poner en conocimiento a la administracin sobre un hecho ilcito cometido por un
funcionario o particular, o sobre la irregularidad de un acto o reglamento; NO estando la
administracin obligada a tramitarla o a decidir sobre ella.
DENUNCIA DE ILEGITIMIDAD (del artculo 1 inciso E de la ley): esta denuncia se toma
como un recurso improcedente en su origen, por ser interpuesto fuera del plazo, y que se
transforma en un recurso procedente por ley.
Pero no cualquier paso del tiempo es aceptado para presentar la denuncia de ilegitimidad, sino
que la administracin va a valorar cada caso concreto para aceptarla o no (y el rgano que se
encarga de esto, es el mismo que tiene competencia para resolver el recurso presentado fuera
de plazo).
A la DENUNCIA DE ILEGITIMIDAD la interpone quien viera afectado de un INTERS
LEGITIMO o DERECHO SUBJETIVO, contra un acto administrativo FIRME, es decir, que no
admite medio alguno de impugnacin, administrativo o judicial, ya que todos los plazos legales
para hacerlo se encuentran vencidos, es decir se ha operado la caducidad de instancia;
ahora bien, decir que no admite recurso resulta equivocado, ya que segn el artculo 22 de la
ley podr disponerse en sede administrativa la REVISIN de un acto firme.
Como ya sabemos, para agotar la va administrativa, tenemos un rgimen general y tambin
regmenes especiales; as por ejemplo en rgimen especial establecido en la Ley de
Procedimiento Fiscal; y la misma ley ha previsto, que en aquellos casos para los cuales estn
establecidos recursos especiales, los plazos para interponerlos, si no los indicara la ley,
sern los establecidos para el rgimen general.
En nuestro pas hay ms de 70 regimenes recursivos especiales, y depender del mbito
de la administracin pblica en el que nos encontramos, el rgimen recursivo y la forma en que
se debe proceder.
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Se interpone ante el rgano que dict el acto administrativo que es el competente para resolver.
Si el acto fue dictado por delegacin, el recurso lo resuelve el delegado (es decir, el que emiti
el acto), pero el delegante puede avocar, y si la delegacin termin al interponer el recurso,
debe resolverlo el delegante.
El recurso de reconsideracin procede contra toda clase de actos administrativos que
producen efectos directos de alcance particular (definitivo, asimilable a definitivo, interlocutorios
o de mero trmite, si estos ltimos lesionan un derecho subjetivo o inters legtimo).
Es un recurso optativo en la Nacin, en donde no es indispensable para acceder al jerrquico
(de esta forma el particular puede interponer directamente el jerrquico, agotando la va
administrativa).
El recurso puede ser estimado (modificando, revocando o reemplazando el acto impugnado) o
desestimado (denegado en forma expresa o tcita).
El plazo para su interposicin es de 10 das hbiles administrativos contados a partir del da
siguiente de su notificacin.
El plazo para su resolucin es dentro de los 30 das hbiles administrativos:
-Si NO se presenta prueba, el plazo comienza a correr desde el da siguiente al de
interposicin del recurso.
-Si se presenta prueba, el plazo comienza a correr desde el da siguiente al de
presentacin del alegato o desde el da siguiente al del vencimiento del trmino para
alegar cuando el particular no haya alegado.
Si en el plazo de los 30 das hbiles administrativos no se resuelve el recurso, el interesado
podr considerarlo denegado tcitamente.
- RECURSO JERRQUICO EN SUBSIDIO, artculo 88 del reglamento:
El recurso de reconsideracin lleva implcito el recurso jerrquico en subsidio.
Si hubiera delegacin (tcita o expresa) el interesado puede directamente pedir que se eleve
el recurso a un rgano superior al que debi decidir.
Una vez elevado al superior, el administrado tiene 5 das para ampliar o mejorar los
fundamentos del recurso.
LOS PLAZOS PARA INTERPONER EL RECURSO JERRQUICO EN SUBSIDIO SON:
-Cuando la denegacin del recurso de reconsideracin es expresa, se interpone a los
5 das de dicha denegacin.
-Si es tcita, se interpone en cualquier momento despus de vencido el plazo para
resolver el recurso de reconsideracin.
Vemos entonces que el particular, ante un acto definitivo o asimilable a l, que le lesiona un
derecho subjetivo o inters legtimo, puede interponer:
- el recurso de reconsideracin y ante su negacin interponer el jerrquico;
- o bien, puede interponer directamente el jerrquico, sin necesidad de haber
interpuesto el de reconsideracin previamente.
- RECURSO JERRQUICO, artculo 89 del Reglamento:
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Es el medio por el cual un particular pueda recurrir al rgano superior jerrquico ms elevado,
para que revise la decisin del inferior jerrquico (que haya lesionado un derecho subjetivo o un
inters legtimo al particular recurrente) y, en su caso, se la revoque, suspenda o modifique.
Generalmente con el recurso jerrquico se agota la va administrativa, pudiendo as acceder
a la va judicial.
Puede interponerse directamente o en subsidio:
-Directamente (sin previa a reconsideracin);
-En subsidio (cuando el administrado interpone el recurso de reconsideracin lleva
implcito el jerrquico).
Se interpone ante el rgano que dict el acto impugnado (aunque el que decide sea el superior
jerrquico a l) y se eleva de oficio dentro de los 5 das.
Resuelve el recurso jerrquico el Ministro o Secretario de la Presidencia de la jurisdiccin en
donde acta el rgano que emiti el acto recurrido; y si el acto fue emitido por un Ministro o
Secretario de la Presidencia, el recurso lo resuelve la Procuracin Del Tesoro De La
Nacin.
El recurso jerrquico procede contra todo acto administrativo definitivo o asimilable a tal
emanado de cualquier rgano.
El recurso jerrquico directo se interpone dentro de los 15 das hbiles administrativos
contados desde el da siguiente al de la notificacin del acto. Teniendo luego otros 5 das para
ampliar razones o fundamentos (pero no el petitorio, porque no se puede pedir ms de lo que
se ha pedido).
El recurso jerrquico (sea directo o en subsidio) deber resolverse dentro de los 30 das de:
-recibida las actuaciones (si no se produjo prueba);
-o de la presentacin del alegato (si se hubiera recibido prueba);
-o desde que venci el plazo para alegar y no se hizo.
Vencido el plazo de 30 das para resolver, el interesado puede pedir pronto despacho para
que la administracin resuelva recurso.
- RECURSO DE ALZADA, artculo 94 del Reglamento:
Contra los actos administrativos definitivos, o que impidan totalmente la tramitacin del
reclamo o pretensin del recurrente, emanadas del rgano superior de un ENTE
AUTRQUICO, proceder a opcin del interesado, el recurso administrativo de alzada o la
accin judicial pertinente.
En virtud del artculo 32 de la Ley de Educacin Superior, ley 24 521, respecto de las
universidades pblicas, antes incluidas, se dejo expresamente SIN EFECTO el recurso
de alzada. Por consiguiente, frente a las resoluciones definitivas de las instituciones
universitarias nacionales, SLO podr interponerse RECURSO DE APELACIN ante la
Cmara Federal de Apelaciones con competencia en el lugar donde tiene su sede principal la
institucin universitaria, y el cual NO es un recurso administrativo, sino que es un recurso
judicial directo.
Cabe recordar que a travs del RECURSO DE ALZADA solo es susceptible de realizase un
CONTROL DE LEGITIMIDAD y NO un control del aspecto discrecional, en resguardo la
naturaleza jurdica de la persona jurdica pblica y autrquica que se trate.
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El recurso de alzada se interpone para que sea resuelto por el MINISTRO de la jurisdiccin
en que acte el ente descentralizado; de todas formas, el PODER EJECUTIVO puede
avocarse la resolucin del recurso, o revocar de oficio el acto impugnado pendiente de
resolucin por el Ministro.
El recurso de alzada es un recurso optativo, lo que significa que el interesado puede
interponerlo, o ir directamente a la instancia judicial (porque no es un requisito necesario previo
a la va judicial); una vez elegida la va judicial, NO puede luego interponer el recurso de alzada
(ya que se renuncia en forma irrevocable a la instancia administrativa); en cambio, luego de
resuelto el recurso de alzada puede irse a la va judicial.
MOTIVOS PARA INTERPONER EL RECURSO DE ALZADA:
-Ante actos emitidos por entes descentralizados creados por LEY (por ejemplo,
bancos oficiales, universidades nacionales, aduanas, correos, transporte, etc.)
solamente procede el recurso de alzada ante ILEGITIMIDAD; y
-Ante actos emitidos por entes descentralizados creados por DECRETO, el recurso
tambin procede por
OPORTUNIDAD, MRITO, o CONVENIENCIA.
El plazo para resolver el recurso de alzada es de 30 das de:
-recibida las actuaciones (si no se produjo prueba),
- o de la presentacin del alegato (si se hubiera producido pruebas),
-o desde que venci el plazo para alegar y no se hizo.
El artculo 100 del reglamento dice el que:- Las decisiones definitivas o con fuerza de tal
que dictare en recursos administrativos el PODER EJECUTIVO NACIONAL, LOS
MINISTROS, O LOS SECRETARIOS DE LA PRESIDENCIA, y que agoten las instancias de
esos recursos solo sern susceptibles:
- del recurso de RECONSIDERACIN,
- y del recurso de REVISIN.
La presentacin de estos recursos suspende el curso de los plazos establecidos en la ley.
- RECURSO DE REVISIN, artculo 22 de la ley.
El recurso de revisin es un remedio EXTRAORDINARIO (ya que es el nico que va en
contra de la cosa juzgada administrativa) interpuesto por quien tenga un inters legtimo o
derecho subjetivo, y cuyo fin es rever un ACTO FIRME, ante 4 supuestos:
-Cuando haya contradicciones en la parte dispositiva del acto definitivo y firme;
-Cuando despus de dictado el acto, se recobren o descubran documentos decisivos,
cuya existencia se ignoraba o no se pudieron presentar como prueba por fuerza mayor
o por obra de un tercero;
-Cuando el acto fuera dictado basndose en documentos cuya declaracin de falsedad
fuera desconocida, o dictada luego de emanado el acto;
- y finalmente, Cuando fuera dictado con cohecho, prevaricato, violencia u otra forma
fraudulenta o grave irregularidad comprobada.
PLAZOS PARA INTERPONER EL RECURSO DE REVISIN:
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La ley 6658, artculo 77, dice que son impugnables mediante los recursos previstos en esta
ley, los actos administrativos definitivos, que lesionen derechos subjetivos o que afecten
intereses legtimos, dictados con vicios que los invalidan. La interposicin de estos
recursos, cuando fueren procedentes, ser requisito para agotar la va administrativa.
TODOS LOS RECURSOS, EXCEPTO el de RECONSIDERACIN, se debern interponer
con PATROCINIO LETRADO, de lo contrario se tendrn por no presentado y se devolver al
firmante sin ms trmite ni recurso si dentro de las 24 horas de notificada la providencia que
exige el cumplimiento no fuera suplida la omisin.
ACTOS IRRECURRIBLES.
La ley 6658, artculo 78, dice que NO son recurribles en sede administrativa los actos
preparatorios de las decisiones, los informes, dictmenes y vistas aunque sean obligatorios
y vinculantes.
RECURSO DE RECONSIDERACIN en Crdoba, artculo 81:
En la provincia de Crdoba EL RECURSO DE RECONSIDERACIN DEBER interponerse
por escrito y fundadamente dentro del plazo de 5 das siguientes al de la notificacin, por
ante la autoridad administrativa de la que eman el acto.
Con esto podemos ver el recurso de reconsideracin, optativo en el orden federal, en el
orden provincial es obligatorio para ver agotada la va administrativa; siendo otra
diferencia la referida a su plazo de interposicin as, en la Nacin el plazo para deducirlo es
de 10 das, en tanto en Crdoba es de 5 das, y si bien en la ley no se establece como han de
ser contados, debemos hacerlo contando los das hbiles administrativos.
Ahora bien, en virtud del principio de informalidad (que juega a favor del administrado) aun
cuando no se denomine o se lo haga de forma errnea, debe drsele curso al pedido de
impugnacin de dicho acto si resulta inequvocamente que se lo esta haciendo en trmino.
A su vez este RECURSO DE RECONSIDERACIN en provincia de CRDOBA tiene otra
particularidad y es que no admite ofrecimiento y diligenciamiento de prueba por parte del
recurrente (es sin sustanciacin), lo que para muchos lesiona el derecho de defensa en
juicio, sin embargo se afirma que esto esta fundamentado en que se solicita que sea la misma
autoridad que emiti el acto recurrido la que lo revea en base a los mismos elementos de
juicio de los que se vali para emitirla en su momento inicial; no obstante ser la regla la
inadmisibilidad de la prueba hay UNA EXCEPCIN que esta dada en cuando el acto fue
emitido de oficio. Cabe sealar que si la autoridad diera lugar a la prueba el trmite no seria
irregular.
Segn la ley provincial NO PROCEDER la interposicin del recurso de reconsideracin
cuando se pretenda impugnar una decisin administrativa emitida presuntamente por
silencio, O que se ha limitado a resolver un recurso, es decir, NO es admisible la
reconsideracin de un acto de reconsideracin.
La Ley 6658 revindose a los plazos mximos para cumplir actos del procedimiento, dice
que toda vez que para un determinado trmite no exista un plazo expresamente establecido, el
acto deber ser producido dentro de los plazos mximos previstos, que en el caso de las
DECISIONES DEFINITIVAS PARA RESOLVER RECURSOS ADMINISTRATIVOS es de 30
das contados a partir del da siguiente al de recepcin del expediente. As, vencidos el
plazo de los 30 das, y no ms all del trmino de 3 meses (plazo de perencin de instancia;
que en el caso de los tramites iniciados por la administracin es de 6 meses), el interesado
deber presentar "pronto despacho". Transcurrido 20 das desde esta presentacin, (el da
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As y en virtud de la queja, dentro de los 10 das desde que la autoridad administrativa ante la
que se interpuso el recurso jerrquico o de alzada notificare su denegatoria, o desde la fecha
de produccin presunta de sta por silencio, el interesado podr comparecer por escrito ante el
Poder Ejecutivo, solicitando se avoque al conocimiento y decisin del recurso.
PROCESO JUDICIAL.
PASO DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO AL PASO JUDICIAL: el afectado puede
interponer recurso o reclamo contra acto o hecho administrativo que lesione derechos
subjetivos o inters legtimo para que la administracin le responda.
Si la administracin le responde en forma negativa (en forma expresa o tcita) se agota la
instancia administrativa para pasar a la judicial (etapa en donde se usan como regla las
acciones y excepcionalmente los recursos).
RECLAMO ADMINISTRATIVO PREVIO A LA DEMANDA JUDICIAL.
El reclamo administrativo previo tiene como fin el de evitar juicios innecesarios. En
consecuencia NO se podr demandar al Estado nacional sin antes hacer el reclamo en sede
administrativa, salvo aquellos casos en donde no se exige; as no ser necesario el reclamo
administrativo previo cuando:
- una norma establezca expresamente que no es necesario;
- o ante casos de repeticin del pago o de gravmenes;
-y finalmente, cuando se exija al Estado, a travs de acciones civiles, el pago por
perjuicios causados por responsabilidad extracontractual.
PLAZOS PARA RESOLVER EL RECLAMO:
- Desde que se presenta el reclamo la administracin tiene 90 das hbiles
administrativos para resolverlo,
- Pasados los 90 das, si no lo contesta, el interesado pide pronto despacho por 45
das ms,
- Pasados los 45 das (supuesto de silencio administrativo) el particular puede
iniciar la demanda judicial ya que se considera agotada la va administrativa.
- Por razones de emergencia pblica el plazo de 90 das se puede ampliar hasta 120
y el de 45 hasta 60 das.
SUJETOS DEL PROCESO:
Son sujetos del proceso judicial: administrado, administracin pblica y coadyuvante:
-Administrado;
-Administracin
descentralizadas, etc.)
pblica
(as,
nacin,
provincias,
municipios,
entidades
-Coadyuvante (que son los tercero con derechos subjetivos o inters legtimo respecto
al acto a impugnar, que espontneamente se adhiere dentro del proceso a favor de una
parte (coadyuvante adhesivo), o toma una posicin independiente (coadyuvante
litisconsorte) pero NO se obliga como parte.
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MATERIA DEL PROCESO: es el objeto contenido del proceso, basado los conflictos entre las
partes y creado por el legislador, quien puede incluir o excluir del proceso administrativo
diferentes materias.
Materias incluidas: control de legalidad; temas de empleo pblico; daos causados en una
relacin de derecho pblico; ejecucin de los actos administrativos (cuando se requiere la
intervencin judicial); medidas judiciales necesarias para ejercer competencias administrativas;
impugnacin judicial de los actos separables (en una contratacin); etc..
Materias excluidas: control de mrito, oportunidad o conveniencia; juicio ejecutivo; desalojo;
interdictos; acciones posesorias, y expropiacin; actos regidos por el derecho privado; dao a
la administracin pblica; etc..
ETAPAS DEL PROCESO:
-el proceso se inicia con la demanda, que debe cumplir con los requisitos para ser admisible:
individualizar al actor, al demandado y el acto impugnado; explicar con claridad y precisin los
hechos que se funda y el derecho; justificar la competencia del tribunal; ofrecer la prueba y
acompaar pliegos de posiciones, preguntas para testigos; explicar con claridad y precisin al
tribunal la peticin o peticiones; pagar la tasa judicial, y probar la reclamacin previa denegada
(expresa o tcitamente).
- Presentada la demanda tribunal analiza los requisitos de la demanda y su admisibilidad,
y de considerarla admisible dicta sentencia de admisin de aquella y luego da traslado al
demandado para que la conteste.
- Una vez agotada la etapa probatoria, se llega al alegato.
- Presentados los alegatos o vencido el plazo para hacerlo, previa vista al agente fiscal,
pasan los autos a sentencia para resolver.
LA SENTENCIA PUEDE SER: desestimatoria o estimativa:
-Desestimatoria (cuando niega lo pedido en la demanda);
-Estimativa (si la sentencia es favorable, es decir, cuando hace lugar al pedido).
FIN DEL PROCESO:
-FORMA NORMAL DE FIN DEL PROCESO: por sentencia: por medio de la cual el juez
declara el derecho para un caso concreto, y lo resuelto en ella vale para las partes como si
fuera ley (con fuerza de verdad legal), como dijimos la sentencia puede ser desestimatoria o
estimativa.
-FORMAS ANORMALES DE FIN DEL PROCESO (son 6): desistimiento; allanamiento;
satisfaccin de la pretensin antes del juicio; transaccin; caducidad de instancia, y
arbitraje:
-Desistimiento: es cuando el actor renuncia a su pretensin.
-Allanamiento: es cuando el demandado reconoce lo que pretende el actor.
-Satisfaccin de la pretensin antes del juicio: el demandado elimina las causas
que dieron motivo a la pretensin del actor.
-Transaccin: las partes se ponen de acuerdo a travs de un convenio hacindose
concesiones recprocas, ya sea en forma judicial o extrajudicial.
-Caducidad de instancia: el proceso queda sin efecto despus que pas el tiempo de
inactividad establecido por ley, ya que se presume abandono de la instancia.
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Cuando la administracin no se pronuncia dentro del plazo para hacerlo el interesado pide
pronto despacho, y en caso de que la administracin siga sin contestar, pasado el nuevo
plazo surgido por el pronto despacho, se toma esa omisin como silencio en sentido
negativo (es decir, se considera que la administracin rechaz la peticin del interesado); en
consecuencia, se habilita la instancia judicial, pudiendo el interesado interponer 2 tipos de
acciones: la accin de amparo por mora, o accin ordinaria:
-ACCIN DE AMPARO POR MORA: el juez le impone a la administracin un plazo para que
se pronuncie sobre la pretensin (no puede aplicarse el silencio en etapa judicial).
El juez no se pronuncia sobre el fondo de la cuestin, sino que luego de estudiar la situacin va
a decidir otorgar el amparo por mora o no.
Si lo otorga, la administracin tendr que pronunciarse;
Si no lo otorga, el interesado puede apelar esa decisin.
Si la administracin desobedece la orden del juez, las actuaciones irn a la justicia penal por
el posible delito de desobediencia.
-ACCIN ORDINARIA (O DE PLENA JURISDICCIN):
El particular que tiene un derecho subjetivo lesionado a causa de un acto, le pide al juez que
lo anule (volviendo las cosas a su estado anterior), que le reconozcan el derecho que tena
lesionado, y que le indemnicen el dao que le caus el acto.
-ACCIN CAUTELAR (AUTNOMA): su fin es, que por orden de un juez, suspender o
impedir que la administracin ejecute un acto administrativo mientras est siendo
recurrido hasta que la administracin resuelva el recurso interpuesto contra dicho acto, que
segn el administrado, por ser el acto ilegal e ilegtimo, le genera un gravamen manifiesto y
concreto, imposible de resarcir posteriormente.
Est legitimado para pedir la accin cautelar, el damnificado con el acto, y que tiene que ser
el mismo que present recurso en sede administrativa contra ese acto.
Contrariamente, algunos autores, consideran que cuando el acto sea manifiestamente ilegal e
ilegtimo y afecte el orden pblico o inters general, cualquiera que se sienta afectado
podra pedir la medida, aunque no haya sido el que present recurso en sede administrativa
(ya que est legitimado para proteger derechos de incidencia colectiva o intereses difusos).
El juez es quien decide, en cada caso individual, si la ejecucin del acto recurrido le causa al
damnificado un perjuicio manifiesto y sin causa.
Luego que la administracin resuelva el recurso administrativo contra el acto, la suspensin
finaliza.
- ACCIN DE AMPARO.
Esta accin de amparo en nuestro pas tuvo su origen en la jurisprudencia de la Corte, en los
famosos casos Siri y Kot (del 57 y 58 respectivamente), que admitieron, pese a la ausencia de
regulacin procesal especfica, la existencia de una accin destinada a la proteccin de los
derechos no alcanzados por el hbeas corpus. En el caso Siri se protega la libertad de
prensa frente a una violacin del poder pblico. Mientras que en el caso Kot se admiti la
accin respecto de una violacin proveniente de particulares.
La Corte en la mencionada jurisprudencia determin las caractersticas de la accin de amparo
al considerarla como excepcional, y reservada a extremas situaciones en las que, ante la
ausencia de otras vas legales, se pone en peligro la salvaguarda de derechos fundamentales
del hombre.
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La regulacin legislativa recin aparecera una dcada despus con la sancin de la ley 16986
que reglament el amparo contra actos de autoridad, mientras que en el Cdigo Procesal
Civil y Comercial de la Nacin se da cabida a esta accin cuando va dirigida contra actos de
particulares.
La incorporacin del amparo al texto constitucional, con la reforma del 94, importa varias
innovaciones en relacin con lo que establece la ley 16986 y el Cdigo de Procedimientos en
lo Civil y Comercial de la Nacin. Al respecto la norma constitucional prev las 2 formas de
amparo ya reguladas en nuestra legislacin (contra actos del Estado y contra actos de
particulares) y exige para su admisibilidad formal la inexistencia de otro medio judicial hbil
para hacer cesr la violacin, restriccin ilegtima o peligro que impida el goce y ejercicio de un
derecho.
ACCIN DE AMPARO del artculo 43 de la Constitucin Nacional: es un remedio judicial
excepcional a travs del cual el interesado le pide al juez que la administracin (o una persona
de derecho privado) emita a un acto determinado; efecte cierta actividad o conducta; o que
cese cierta conducta que le caus una lesin a derechos constitucionales (que no sea la
libertad fsica, por que sta es protegida por el hbeas corpus).
La accin de amparo procede contra actos u omisiones de autoridad pblica o privada, que en
forma actual o inminente, lesionen, restrinjan, alteren o amenacen, con arbitrariedad e
ilegitimidad manifiesta, derechos o garantas reconocidos en la constitucin nacional, tratado o
ley.
El amparista debe probar:
- La urgencia, gravedad y peligro inminente que le causa esa accin u omisin,
- y que no hay va ms idnea para aplicar.
Plazo para interponerlo: el plazo para interponer la accin de amparo es de 15 das hbiles
judiciales, desde que el acto u omisin fue notificado al amparista, o publicado (si el acto
lesivo es una ley o reglamento); o desde que empez a causar efectos al amparista, o que fue
conocido por l.
Para algunos autores, cada vez que el acto u omisin genera un gravamen (es decir, que
produce efectos) el plazo de 15 das se reinicia (as por ejemplo, si a travs de un reglamento
le retienen a los funcionarios pblicos parte del salario, entonces su plazo para interponer la
accin se renovara cada mes, cada vez que le paguen el sueldo disminuido el agente tendra
15 das de plazo).
Otros autores consideran que el plazo es nico (as, en el ejemplo anterior, con el primer mes
de la pretensin empieza correr el plazo por nica vez).
El rechazo in limine de la accin se da excepcionalmente cuando la accin es improcedente
en forma manifiesta.
EL AMPARO COLECTIVO.
La Constitucin Nacional, reformada en el 94, incorpora la accin de amparo en su artculo
43, donde se legitima procesalmente para ampararse de una situacin inminente de dao a
aquellos que tienen, lo que denomina la constitucin, DERECHOS DE INCIDENCIA
COLECTIVA (situaciones de intereses difusos o de derechos colectivos); la Constitucin
Nacional reconoce esta situacin en sujetos indeterminados, a quienes solo los une una
situacin particular entre ellos, y que particularmente sirve para resolver situaciones de
usuarios o consumidores o cuestiones de naturaleza ambiental, apareciendo despus los
amparos especiales, que el mismo artculo 43 viabiliza, y que aun genera conflictos en su
interpretacin, ya que dicho artculo tiene vigencia desde el 94, en tanto la ley que regula la
accin de amparo, ley 16986, es anterior.
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LA LEGITIMACIN AMBIENTAL.
Al comenzar la dcada del 80, el tema de la legitimacin ambiental no haba sido abordado
por nuestra doctrina jurdica ni llevado a nuestros tribunales como un tema distinto de la
legitimacin en general.
EL CASO QUESADA CONTRA LA MUNICIPALIDAD DE LA CIUDAD DE BUENOS AIRES,
del 80. Ninguna duda expresaron en 1980 los jueces ni la Corte respecto a la legitimacin de
RICARDO QUESADA cuando entabl juicio para que la municipalidad portea cesase la tala
de rboles en una plaza, admitiendo la legitimacin de quien cuestion la tala, advirtiendo que
est defendiendo su derecho a vivir en una ciudad habitable, oxigenada, donde se respete la
obra de la naturaleza y la belleza que rodea a esos lugares. Aun cuando algunos autores
opinaron reiteradamente que el inters ambiental, por su carcter difuso, no bastaba para
legitimar a los accionantes, la justicia continu siendo receptiva del reclamo ambienta.
Sin embargo, y pese a ello, 2 aos despus del caso Quesada, en el CASO SCHRODER
CONTRA EL ESTADO NACIONAL del 82, un reclamo de un activista ambiental para evitar la
caza de unos pinginos fue rechazado en primera instancia por falta de legitimacin.
Posteriormente, en el mismo ao 82, en el CASO KATTAN, Y OTRO CONTRA EL GOBIERNO
NACIONAL del 82, un fallo de primera instancia consentido por el demandado que hizo lugar a
un amparo deducido por 2 ciudadanos contra una autorizacin administrativa para capturar 14
toninas overas cuyo dominio perteneca al Estado suscit la conocida polmica entre el
administravista Marienhoff, que slo reconoci a los accionantes un inters simple
desprovisto de accin, y el ambientalista Guillermo Cano.
As, el caso Kattan, y como la propia demandada acept expresamente la legitimacin de la
parte actora y consinti el fallo de primera instancia, no puede decirse que haya sentado
jurisprudencia en la materia.
Sin embargo gener la fantasa de que hubiera producido un vuelco en la jurisprudencia en
materia de legitimacin.
Fue comentado en muchos cursos de distintas materias en todas las facultades de derecho del
pas, citado en casos jurisprudenciales, algunos transcriptos en el anexo y motiv una copiosa
doctrina (Entre otra: Marienhoff - Delfines o toninas y accin popular) El fallo no sent
jurisprudencia, pero logr el mismo o mayor efecto que si la hubiera sentado.
EL AMPARO COLECTIVO es el derecho de cada individuo a exigir que intervenga un juez,
contra violaciones e intereses compartidos con otros individuos (como el medio ambiente o el
derecho del consumidor) y contra supuestos de discriminacin. Se defienden intereses difusos,
que no pertenecen a un sujeto determinado, sino que estn diseminados entre los integrantes
de una o varias comunidades.
La reforma del 94 reconoce legitimacin propiamente dicha a favor de 3 sujetos: al afectado;
al defensor del pueblo, y a las asociaciones registradas (que incluyan, segn la Corte, el en
su objeto el inters en juego):
- El afectado: El perjuicio que debe invocar el afectado es contra una cuota parte de un
derecho colectivo y no un derecho personal o subjetivo actual.
- Defensor del pueblo: defiende los derechos humanos y dems derechos, garantas e
intereses tutelados en la constitucin y las leyes, ante hechos, actos y omisiones de la
administracin; el defensor del pueblo controla el ejercicio de la funcin administrativa
pblica.
- Asociaciones registradas: asociaciones estas que defienden al ambiente, la
competencia, al usuario y al consumidor, y a los derechos de incidencia colectiva en
general.
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muchos sujetos en idntica situacin al titular de aquel, es decir muchos mas en igualdad de
situaciones fcticas que el actor, entonces este caso excede el inters particular del mismo,
y resulta de gravedad institucional resolver dicha cuestin, porque el fallo que se dicte podr
alcanzar a muchas personas, as por ejemplo, el caso de los amparistas por el corralito es un
caso de gravedad institucional.
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recurso
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Artculo 1.- La accin de amparo ser admisible contra todo acto u omisin de autoridad
pblica o de particulares que, en forma actual o inminente lesione, restrinja, altere o amenace
con ilegalidad manifiesta las libertades, derechos y garantas reconocidas y acordadas por las
constituciones de la Nacin y de la Provincia, con excepcin de la libertad individual tutelada
por el Hbeas Corpus.
Segn el artculo 2 de la ley provincial.- La accin de amparo NO ser admisible cuando:
1) existan recursos o remedios judiciales o administrativos que permitan obtener la
proteccin del derecho o garanta constitucional de que se trata;
2) el acto impugnado emanara de un rgano del Poder Judicial o haya sido adoptado
por expresa aplicacin de la ley de defensa nacional.
3) la intervencin judicial compromete directa o indirectamente la regularidad,
continuidad y eficacia de la prestacin de un servicio pblico, o el desenvolvimiento de
actividades esenciales del Estado;
4) la determinacin de la eventual invalidez del acto requiriese una mayor amplitud de
debate o de prueba, o la declaracin de inconstitucionalidad de leyes, decretos u
ordenanzas, y
5) la demanda no hubiese sido presentada dentro de los 15 das hbiles a partir de la
fecha en que el acto fue ejecutado, o debi producirse.
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CONTRATOS ADMINISTRATIVOS.
Segn el artculo 1137 del cdigo civil: hay contrato cuando varias personas se ponen de
acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn, destinada a arreglar sus derechos.
El Contrato administrativo es todo acuerdo de voluntades, generador de obligaciones,
celebrado por un rgano estatal en ejercicio de la funcin administrativa, caracterizado por un
rgimen exorbitante del derecho privado, y susceptible de producir efectos con relacin a
terceros.
CARACTERSTICAS ESPECIALES DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS.
-una de las partes es una persona jurdica estatal,
-su objeto es un fin pblico,
-y tiene clusulas exorbitantes del derecho privado.
LOS CARACTERES DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS (son 2): Formalismo, y
clusulas exorbitantes del derecho privado.
- FORMALISMO: implica que se debe cumplir con las formalidades exigidas por ley
para celebrar y perfeccionar el contrato.
- CLUSULAS EXORBITANTES DEL DERECHO PRIVADO: son aquellas clusulas
que dan derechos a la administracin sobre su co-contratante. En los contratos
privados son consideradas clusulas ilcitas y su lmite est dado en la no violacin de
la constitucin nacional, y en ser aplicadas con razonabilidad.
En virtud de estas clusulas, la administracin puede ejercer sobre su contratista un control de
alcance excepcional, modificar unilateralmente las condiciones del contrato, dar directivas a la
otra parte, declarar extinguido el contrato por s, e imponer sanciones contractuales, etctera.
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CLASES DE PLIEGOS:
-PLIEGOS GENERALES: son redactados por el Ministerio de Economa, donde
prevn las clusulas genricas de los contratos de obra pblica, suministro, etc..
-PLIEGOS ESPECIALES: son las reglas especficas segn el objeto de contratacin.
-PLIEGOS DE CONDICIONES TCNICAS: Clusulas diseadas por profesionales en
la materia sobre la que versar en contrato, por ejemplo, ingenieros, arquitectos, etc.
NATURALEZA JURDICA DEL PLIEGO DE BASES Y CONDICIONES:
La naturaleza jurdica del pliego vara de acuerdo a la etapa en la que se encuentre el
procedimiento de seleccin, as:
-Desde la realizacin del estudio de factibilidad hasta el llamado a licitacin, el
pliego se considera un acto interno de la Administracin, por ende el mismo podr
ser modificado por el Estado sin perjudicar derechos subjetivos, no hay derecho a
reclamacin alguna.
-Desde el llamado a licitacin hasta la adjudicacin, el pliego se considera un
reglamento, adquiere el carcter normativo, por ello si es modificado por la
Administracin, esta deber indemnizar los daos y perjuicios que pueda causar.
-Desde la adjudicacin hasta la extincin del contrato, el pliego se considera un
contrato, ya que no puede ser modificado por la Administracin, adquiere estabilidad.
ETAPAS DEL PROCEDIMIENTO DE LICITACIN PBLICA (SON 3):
PRIMERA ETAPA: que es interna a la Administracin y que comprende:
- la declaracin de necesidad,
-la elaboracin del pliego de bases y condiciones,
- y la previsin presupuestaria, que ser aprobada o no por el Congreso en la ley de
presupuesto, y en caso afirmativo se puede seguir adelante.
SEGUNDA ETAPA: la cual comprende: la publicidad; la oferta o la presentacin de las
propuestas; la apertura de las ofertas; la preadjudicacin, y a la adjudicacin:
-Publicidad: es la invitacin realizada al pblico para que se presente la mayor
cantidad de ofertas posibles. sta va a ser diferente segn el tipo de licitacin a que se
refiera.
-Licitacin Nacional: es aquella en que la convocatoria est dirigida a
oferentes nacionales, con domicilio o sede principal de sus negocios en el pas,
incluyndose las sucursales, se publican avisos por 2 das en el Boletn Oficial,
con una antelacin de 20 das hbiles a la fecha de apertura.
-Licitacin internacional: es la que est dirigida tanto a oferentes extranjeros
como nacionales. Los oferentes extranjeros son los que no tienen sucursales
debidamente registradas en el pas y la sede principal de sus negocios se
encuentra en el extranjero. En este caso se publicarn avisos en otros pases
con una antelacin no menor de 40 das a la fecha de la apertura,
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los contratos de suministro se debe verificar que los oferentes estn inscriptos en el
SIPRO, Sistema de Proveedores el Estado.
REGISTRO DE PROVEEDORES Y CONTRATISTAS DE OBRAS PBLICAS:
En la actualidad los registros se utilizan, fundamentalmente para obtener suministros, y
resultan de gran utilidad para valorar los antecedentes tcnicos de los oferentes registrados.
LICITACIN PRIVADA:
La licitacin privada tiene lugar cuando los participantes son slo aquellos que la
Administracin determina e invita en forma personal. Constituye un proceso de excepcin. Si la
licitacin privada fracasa por ofertas inadmisibles, o es desierta por incomparecencia de los
oferentes convocados, se debe recurrir a una contratacin directa.
PROCEDIMIENTO EN LA LICITACIN PRIVADA: por medio fehaciente y con al menos 7 das
de anticipacin a la fecha de apertura de ofertas, se debe invitar a por lo menos 5 empresas
que sean los principales productores, fabricantes o prestadores, a proveedores habituales del
organismo y a las asociaciones que agrupan a los prestadores. Los anuncios se publican en el
Boletn oficial por 2 das y con 4 das de antelacin a la apertura de ofertas. El monto no podr
superar los 300.000 pesos segn lo establecido por el REGLAMENTO PARA LA
ADQUISICIN, ENAJENACIN Y CONTRATACIN DE BIENES Y SERVICIOS DEL
ESTADO NACIONAL.
TRMITE SIMPLIFICADO: cuando el monto de la contratacin fuera inferior a 10.000 pesos,
las invitaciones pueden hacerse por cualquier medio, y las ofertas se podrn presentar por
correo electrnico y sern agregadas al expediente segn el orden de recepcin y se puede
prescindir del acta de apertura. En los dems casos se debe invitar por lo menos a 3
proveedores habituales, prestadores o productores del rubro, con una antelacin de 5 das y
en forma simultnea. Cuando el monto fuera entre 10.000 y 75.000 pesos, las invitaciones
pueden hacerse mediante publicaciones por un da en el Boletn Oficial.
LICITACIN RESTRINGIDA: a diferencia con la licitacin privada (que se hace por lista de
invitados) la licitacin restringida est limitada a travs de requisitos o caractersticas
impuestas por la Administracin.
CONTRATACIN DIRECTA:
La contratacin directa es un procedimiento excepcional en el que la Administracin elige y
contrata con el particular sin sujetarse a un procedimiento de competencia de
antecedentes y precios. Siempre que la ley autoriza la contratacin directa puede usarse la
licitacin privada, pero cuando autoriza la licitacin privada no puede utilizarse la contratacin
directa. El procedimiento es excepcional porque debe encontrarse una ley previa que permita
su empleo. La situacin de urgencia debe ser, probada, concreta, inmediata e imprevista.
Para que la urgencia sea probada se requiere de estudios tcnicos objetivos, previos y serios
que la califiquen como cierta.
Otra causal de contratacin directa prevista son los trabajos adicionales, pero slo para los
contratos de obras pblicas y el importe de los mismos no puede superar el 20% de su
monto total. Se deben enviar invitaciones a un nmero de 3 proveedores habituales,
productores o prestadores, con una antelacin de 5 das y en forma simultnea.
LA CONTRATACIN DIRECTA SE UTILIZAR EN LOS SIGUIENTES CASOS:
- Cuando no fuera posible aplicar otro procedimiento de seleccin y el monto del
contrato no supere el mximo establecido.
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CONTRATOS EN PARTICULAR.
-CONTRATO DE SUMINISTRO: la administracin pblica le encarga una persona o entidad la
provisin de ciertos elementos o cosas destinadas al consumo de un servicio pblico propio, o
para realizar sus funciones de utilidad pblica. El particular suministra por su cuenta y riesgo a
cambio de un precio.
Caractersticas del contrato de suministro:
-Se hace generalmente por licitacin pblica,
-El contrato detalla las cantidades a suministrar, lugar y forma de entrega, y
-El contratista es responsable por vicios redhibitorios por 3 meses, y puede rescindir el
contrato si la administracin no quiere recibir el suministro sin fundamento vlido.
A diferencias del contrato de obra pblica, el contrato de suministro tiene por objeto la
entrega de bienes ya construidos o inventados.
-EMPRSTITO PBLICO: por medio de este contrato, el Estado recauda dinero emitiendo
documentos pblicos, ttulos o bonos, para solucionar problemas de emergencia o para invertir
en proyectos que generen riqueza en el futuro. Esos documentos se ponen a la venta y los
particulares se los compran al Estado. Cada vez que uno de esos ttulos vence, el Estado debe
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devolverle al particular el precio que pag por ese documento mas intereses, y el particular le
devuelve su documento (es como un pagar).
Hay 2 clases de emprstitos:
- emprstitos Externos: cuando los ttulos se colocan fuera del pas.
- emprstitos Internos: cuando se colocan dentro del pas.
-CONTRATO DE EMPLEO PBLICO: la administracin pblica, empleador, contrata una
persona fsica, empleado, para que bajo su dependencia realice una tarea o funcin o preste
servicios a cambio de una remuneracin durante un tiempo. Hay mutuo consentimiento.
LA RELACIN DE EMPLEO PBLICO.
CONCEPTO.
Tradicionalmente la doctrina distingue el concepto de Funcionario Pblico del de Empleado
Pblico, afirmando que el Funcionario decide, ya que es quien representa la voluntad del
Estado, mientras que el Empleado ejecuta, es decir, que es quien realiza los comportamientos
materiales para llevar a la prctica las decisiones de los funcionarios. Diferencia que no tiene
sustento ya que no hay agente en la Administracin Pblica que tenga por funcin exclusiva la
de decidir o ejecutar.
LA NATURALEZA JURDICA DE LA RELACIN DE EMPLEO PBLICO, es decir, entre la
organizacin Administrativa y el empleado, es de carcter contractual.
LOS PRINCIPALES CARACTERES DE ESTA RELACIN SON:
- Ejercicio Personal: que es nota esencial de la relacin de empleo pblico, el
empleado pblico no puede delegar en otro el desempeo de sus funciones;
-Slo las personas fsicas pueden ser empleados pblicos;
- tiene efectos futuros: se rechaza la posibilidad de efectos retroactivos de la
designacin, pues estaramos en presencia de una persona que cumpliera funciones
en la Administracin Pblica sin que fuera regularmente designada.
CATEGORAS DE EMPLEO PBLICO:
Los agentes pblicos dotados de personalidad jurdica pueden ser estatales o no estatales.
Si el patrimonio pertenece mayoritaria o ntegramente al Estado, el ente ser estatal; en
cambio, si el patrimonio es privado, o con participacin minoritaria del Estado, el ente se
considera no estatal, es as que podemos decir que la diferencia est dada por el capital.
Las entidades se clasifican:
Entes autnomos o autrquicos: El personal directivo, tanto como empleados, tienen
calidad de empleados pblicos, con rgimen jurdico propio, estatutario y escalafonario.
Los rganos directivos pueden ser colegiados o de carcter individual.
Empresas del Estado: Cuando se trata de personal jerrquico, ellos estn sometidos
al derecho pblico y revisten en calidad de funcionario pblico, y con respecto al
personal subalterno, este est sometido al derecho privado.
Sociedades del Estado: El personal directivo posee calidad de funcionario pblico,
sus vnculos con la sociedad, e incluso con el Estado, son de derecho pblico, en
cambio el personal subalterno se sujeta al derecho privado.
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-El concesionario debe dejar que los inspectores autorizados accedan a las
instalaciones, libros de contabilidad y documentacin relacionada con el cumplimiento
del contrato;
-No puede modificar los bienes sin consentimiento del contratante, y
-No puede destinar los bienes a otro uso o goce diferente del pactado, o usarlos
indebidamente.
-CONTRATO DE LOCACIN DE INMUEBLES: por medio de este contrato, el locador si obliga
a conceder el uso y goce de un inmueble por un tiempo determinado y el locatario se obliga a
pagar un precio determinado en dinero. A este contrato se le aplica, adems del
REGLAMENTO PARA LA ADQUISICIN, ENAJENACIN Y CONTRATACIN DE BIENES Y
SERVICIOS DEL ESTADO NACIONAL, lo relacionado con los contratos de locacin del
Cdigo Civil. El inmueble alquilar debe ser tasado por el Tribunal de Tasaciones de La
Nacin que depende del Ministerio de Infraestructura y Vivienda.
-CONTRATO DE OBRA PBLICA:
OBRA PBLICA: es un mueble, inmueble u objeto inmaterial realizado por el mismo Estado o
por cuenta de l, con el fin de obtener, directa e indirectamente, la satisfaccin de un inters
pblico. Las FORMAS DE REALIZAR UNA OBRA PBLICA son: Por la administracin; o Con
intervencin de particulares (ya sea por contrato de obra pblica o por contrato de
concesin de obra pblica).
Por medio del contrato de obra pblica la administracin pblica le encarga a una persona
que realice una obra destinada al uso colectivo (en forma directa o indirecta) a cambio de un
precio en dinero. Su objeto es la construccin de una obra pblica y el contratista se elige
generalmente por licitacin pblica.
A diferencias del contrato de concesin de obra pblica donde la financiacin de la obra la
soporta el usuario al pagar, por ejemplo, el peaje, en el contrato de obra pblica la
administracin paga al contratista un precio por su trabajo.
DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES EN EL CONTRATO DE OBRA PBLICA.
DERECHOS DE LA ADMINISTRACIN:
-Exigir la ejecucin debida al contratista;
- e Inspeccionar y controlar la obra.
DERECHOS DEL CONTRATISTA:
-Que la administracin cumpla con sus obligaciones;
-Que la administracin le pague el precio acordado;
-y Rescindir el contrato si la administracin suspende por ms de 3 meses la ejecucin
de la obra, o cambia la administracin ms del 20% del contrato.
OBLIGACIONES DE LA ADMINISTRACIN:
-Pagar el precio a medida que se va realizando la obra;
-Modificar el contrato: pero no puede variar su precio, ni su naturaleza;
-Afrontar la variacin imprevista por situaciones de emergencia;
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SERVICIO PBLICO.
Las NECESIDADES PBLICAS son aquellas que nacen de la vida colectiva y se satisfacen
mediante la actuacin del Estado.
LAS NECESIDADES PBLICAS
necesidades relativas:
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Podemos clasificar a los servicios pblicos utilizando distintos criterios, as tenemos servicios
pblicos: Propios o impropios; -facultativos u obligatorios; -onerosos o gratuitos, y
-singulares o generales:
SERVICIO PBLICO PROPIO: es aquel servicio pblico prestado por el Estado, en firma
directa o indirectamente:
-SERVICIO PBLICO PROPIO PRESTADO EN FORMA DIRECTA POR EL ESTADO:
los presta el Estado directamente sin intermediarios y con las prerrogativas de poder
inherentes a la actuacin del Estado en el campo del derecho pblico, aplicando el
poder de polica; potestad expropiatoria; rgimen de las obras pblicas; restricciones y
servidumbres administrativas; etc.
- SERVICIO PBLICO PROPIO PRESTADO EN FORMA INDIRECTA POR EL
ESTADO (PRIVATIZACIONES): cuando el servicio lo presta una persona privada o
pblica no estatal, a ttulo propio con autorizacin o habilitacin del Estado, como por
ejemplo, las compaas de telfonos.
El Estado los controla por medio de sus entes reguladores, e impone las condiciones
de su prestacin (precio, frecuencia, caractersticas, etc.).
El Estado le transfiere el ejercicio de ciertas prerrogativas de carcter pblico a las
empresas prestatarias del servicio, como la potestad expropiatoria, la posibilidad de
imponer restricciones o servidumbres pblicas, etc.; por ejemplo, EDESUR puede
sancionar a sus usuarios por morosidad en sus pagos.
El Estado le transmite ciertas funciones de control sobre personas y cosas, para
asegurar el correcto o eficiente funcionamiento del servicio, pero no renuncia a la
titularidad del servicio.
SERVICIO PBLICO IMPROPIO: es una actividad privada realizada por personas privadas de
acuerdo con disposiciones reglamentarias, establecidas por la administracin pblica, quien las
controla para evitar abusos que perjudiquen a los usuarios. No tienen prerrogativas estatales
sino que estn sometidas a ellas; as por ejemplo, servicio de taxis, de farmacuticos;
panaderos, carniceros y lecheros, vendedores al por menor de productos alimenticios de
carcter esencial o de primera necesidad, etc.; todas estas actividades son servicios pblicos
impropios.
-SERVICIO PBLICO FACULTATIVO: cuando el usuario decide si usara el servicio o no, como
por ejemplo, telfono, agua, transporte.
-SERVICIO PBLICO OBLIGATORIO: cuando el usuario debe tomar el servicio, aunque no lo
quiera, porque es la forma para que se resguarde el fin de inters pblico, as por ejemplo,
servicio de alumbrado, barrido y limpieza, que es fundamental para lograr la salubridad e
higiene pblica.
-SERVICIOS PBLICOS ONEROSOS: son los servicios pblicos pagados directamente por el
usuario al usar el servicio, como por ejemplo, transporte, agua, telfono, etc., y que abona slo
lo que se usa o consume.
-SERVICIOS PBLICOS GRATUITOS: estos servicios los pagan indirectamente todos los
habitantes con los impuestos, usen o no dicho servicio, como por ejemplo, educacin primaria;
polica; bomberos, etc., no son abonados directamente por el usuario.
-SERVICIO PBLICO SINGULAR (UTI SINGULI): cuando el usuario del servicio est
determinado, como por ejemplo, telfono, gas, etc.
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-SERVICIO PBLICO GENERAL (UTI UNIVERSI): cuando el usuario no est determinado, por
ejemplo, bomberos, defensa y seguridad, etc.
CARACTERSTICAS DE LOS SERVICIOS PBLICOS (SON 5): Continuidad (la que puede
ser absoluta o relativa); regularidad; uniformidad de la prestacin; generalidad del
servicio, y obligatoriedad (para algunos autores tambin estn los caracteres de eficacia y
calidad):
- CONTINUIDAD DEL SERVICIO (ABSOLUTA O RELATIVA): no puede interrumpirse
ni paralizarse, debe prestarse cada vez que la necesidad de la que se ocupa este
presente;
- REGULARIDAD DEL SERVICIO: debe hacerse correctamente y segn normas
predeterminadas vigentes, por ejemplo, los horarios del transporte;
- UNIFORMIDAD DE LA PRESTACIN: debe prestarse para todos los habitantes de la
misma manera, en iguales condiciones, sin discriminacin ni privilegios (conforme al
artculo 16 de la constitucin nacional). Puede haber diferentes categoras de
usuarios pero dentro de cada categora el trato debe ser igualitario;
- GENERALIDAD DEL SERVICIO: debe prestarse a todos aquellos que lo exijan.
- OBLIGATORIEDAD: el prestador del servicio tiene la obligacin de prestarlo y el
usuario, en algunos casos, est obligado a usar el servicio y en otros no.
Y como ya dijimos, para algunos autores tambin estn los caracteres de EFICACIA Y
CALIDAD.
RETRIBUCIN: la retribucin es el pago que hace el usuario (tarifa) por el servicio oneroso
que se le presta, la cual debe ser aprobada por la administracin y cubrir costos de explotacin,
amortizar activos, rentabilidad de la inversin y los impuestos, tasas y gravmenes de dicho
servicio.
La tarifa puede ser de 2 formas: precio o tasa:
-PRECIO: se paga por el servicio no obligatorio. La relacin es contractual;
-TASA: se paga por el servicio obligatorio. La relacin es reglamentaria.
Las CARACTERSTICAS DE LA RETRIBUCIN (SON 4): -proporcionalidad; -legalidad;
-irretroactividad, y -efectividad:
-PROPORCIONALIDAD: implica que la retribucin debe ser justa y razonable,
compensarse con el servicio que se presta y no puede ser discriminatoria;
-LEGALIDAD: significa que el Estado fija las listas de precios o tasas. Si el servicio lo
presta un concesionario, l interviene en la fijacin de la tarifa, pero el Estado es quien
lo aprueba o no;
-IRRETROACTIVIDAD: salvo casos excepcionales.
-EFECTIVIDAD: es decir, que debe abonarse slo si se presta el servicio.
JURISDICCIN A APLICAR EN CASO DE CONFLICTOS.
Si la administracin presta el servicio DIRECTAMENTE, ante conflictos con un
particular afectado por dicho servicio, la jurisdiccin es la contencioso-administrativa.
Si la administracin presta el servicio INDIRECTAMENTE y el problema es entre la
administracin y el prestador, la jurisdiccin es la contencioso-administrativa; si al
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las lneas de telfono, gas o electricidad que nacen en una provincia, pero como se
interconectan con otras, adquieren calidad de nacionales.
DERECHO A HUELGA Y PRESTACIONES ESENCIALES: la huelga es la suspensin
colectiva de tareas realizada por los trabajadores en defensa de sus derechos, pero debe
encontrarse un equilibrio para que no se vean afectados otros derechos, los de los usuarios y
consumidores, al menos en lo que se llaman servicios esenciales, entre los que podemos
mencionar:
-Servicios sanitarios y hospitalarios;
-Produccin y distribucin de agua, luz, gas;
-Control de trfico areo;
-Red telefnica; etc.
El Decreto 843 del ao 2000 (de SERVICIOS ESENCIALES) regula en lo pertinente a los
conflictos colectivos de trabajo, que den lugar a la interrupcin total o parcial de servicios
esenciales. Establece que cuando se propongan medidas de sta naturaleza la decisin
deber ser comunicada a la autoridad de aplicacin y a la contraparte con 48 horas de
anticipacin, durante las 24 horas siguientes las partes debern tratar de llegar a un acuerdo,
sobre los servicios mnimos que se mantendrn durante el conflicto, si no llegaran a ningn
acuerdo interviene el Ministerio de Trabajo intimando a las partes a cumplir con sus
obligaciones y obligndolas a prestar los servicios mnimos, pero NO se les podr imponer una
cobertura mayor al 50% de la prestacin normal del servicio. El prestador del servicio deber
poner en conocimiento de los usuarios las modalidades de la prestacin mientras duren las
medidas de fuerza, 24 horas antes de iniciarse las mismas.
FIN DE LOS APUNTES DE ADMINISTRATIVO.
Existos!
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