LEY MORAL NATURAL (complemento de la exposicin del mdulo).

De acuerdo a las enseanzas del realismo moral, en primer lugar,

debemos tener presente que todo ser existe en razn de algo y, por
consiguiente, existe para algo, para su fin propio. Por lo tanto, toda
actividad se explica por esa tendencia intrnseca del ser hacia su fin,
que es tambin su bien, porque bien y fin se identifican (Derisi, "Los
fundamentos metafsicos del orden moral", Educa, Bs. As., 1980, pg. 25).
El movimiento revela el trnsito de la potencia al acto que lleva a cabo todo
ser creado para alcanzar su perfeccin y acabamiento. Ahora bien, ese
proceso no puede acaecer de una manera catica, sino ordenada y orgnica,
porque de lo contrario, el ser no ver satisfechas las exigencias de su
estructura esencial. Se precisa, entonces, de un modelo, ejemplar o
paradigma que gue la conducta u obra del sujeto agente. En nuestro caso,
LA REGLA Y MEDIDA DEL OBRAR SON LAS NORMAS O LEYES
MORALES

(NATURALES

POSITIVAS,

GENERALES

PARTICULARES), LAS CUALES CONSISTEN EN PRECEPTOS O

PRESCRIPCIONES QUE DICEN LA CONDUCTA VIRTUOSA. La
ley expresa cmo ha de ordenarse la conducta humana en la relacin del
hombre consigo mismo, para el logro del bien personal, y con los dems,
para alcanzar mediatamente el bien comn.
SER
EJEMPLO,
MODELO
O
PARADIG
MA

MATERIA

MOVIMIENT
O

FORM
A

FIN

Y en la MORAL, cmo se plasma ese esquema?

LEYES
NATURALE
S O
POSITIVAS
S

CONDUCTAS
HUMANAS

OBRAR VIRTUOSO

PERFECCI
N NATURAL
DEL
HOMBRE

BIEN
PROPIO

En segundo lugar, la ley moral no slo dilucida la conducta

virtuosa a fin de iluminar la accin (nuestro movimiento en el campo de lo
moral) sino que tambin lo impera. Exige determinadas conductas, con
la amenaza de una cierta sancin para el supuesto que no se satisfaga
el dbito. En otras palabras, la ley no se limita a describir una conducta a
modo de ejemplo, modelo, paradigma o idea imitativa, sino que la manda,
pretende que efectivamente se lleve a cabo. La ley moral es una
proposicin imperativa dirigida a ordenar eficazmente las operaciones
de todo el hombre y de todos los hombres. Por ese motivo, LA LEY
MORAL NATURAL Y LAS NORMAS MORALES POSITIVAS
EJERCEN COERCIN PORQUE INFLUYEN SOBRE EL LIBRE
ALBEDRO

DEL

SUJETO,

IMPULSNDOLO

AL

CUMPLIMIENTO ESPONTNEO DE SUS DEBERES TICOS. As

como el escultor es la causa eficiente de donde procede el movimiento que
tiene como trmino a la estatua, las reglas (naturales y positivas,
generales y particulares) son la causa eficiente de la moral porque
instan a los sujetos, que son sus destinatarios, a que encarnen en sus
conductas lo virtuoso que han definido y mandado.

Si la ley moral, en ejercicio de sus funciones de ejemplaridad

y de eficiencia, se dirige al hombre como ser inteligente y libre, debe
consistir en una medida racional de sus actos. Por ello, se trata de un
producto, del resultado de un acto de la razn. El valor intrnseco de los
preceptos morales procede inmediatamente, de su carcter racional
(Lachance, El concepto de Derecho segn Aristteles y Santo Toms,
pg. 185, 1953, Bs. As.). La primera norma de la razn es la ley moral
natural, por lo que toda ley humana tendr el carcter de ley en la
medida que se derive de la ley de la naturaleza (Santo Toms). Si una
ley se adecua a la naturaleza, entendida como la esencia o estructura misma
del ser, su propsito o finalidad ser promover la satisfaccin de las
exigencias de la condicin humana y salvaguardar la posibilidad de la
plenitud personal (Casares, La Justicia y el Derecho, pg. 117, Abeledo
Perrot, 1974, Bs. As.). En tal caso, tienen fuerza de obligar en conciencia.
LEY
ORDENACIN DE
LA RAZN
ADECUACIN A
LA NATURALEZA

PROMOCIN DE LA SATISFACCIN DE LAS EXIGENCIAS DE LA

CONDICIN HUMANA QUE SLO PUEDE OBTENERSE MEDIANTE
LA VIDA EN RELACIN Y SALVAGUARDA DE LA POSIBILIDAD DE
LA PLENITUD PERSONAL

OBLIGATORIEDAD
EN
CONCIENCIA

Precisamente, LA LEY MORAL NATURAL CONSISTE EN LOS

PRIMEROS

PRINCIPIOS

JURDICOS,

UNIVERSALES

NECESARIOS, QUE DEBEN REGIR LAS RELACIONES DEL

HOMBRE CON SUS SEMEJANTES PARA QUE LA PERSONA
ALCANCE SU BIEN PROPIO, SU PERFECCIN.
Por lo tanto, no toda regulacin moral que se impone, QUE
PREDOMINA, QUE EST VIGENTE en la convivencia por el
consenso logrado en la comunidad social o por voluntad de la mayora es
obligatoria. Por el contrario, ESA REGULACIN SER VLIDA Y
POR LO TANTO OBLIGATORIA, SLO SI ES CONFORME CON
LA LEY MORAL NATURAL.
POR SER PRIMEROS EN TODO SENTIDO, LOS PRINCIPIOS
DE LA LEY TICA NATURAL PREEXISTEN A LA MORAL
POSITIVA, PREVALECEN IDEALMENTE SOBRE ELLA Y ES POR
ELLOS QUE LA MORAL POSITIVA ES JUZGADA.
Ahora bien, de dnde provienen o cmo surgen esos principios? La
LEY ETERNA es la misma razn y voluntad de Dios que establece y
prescribe el cumplimiento y conservacin del orden natural del universo.
La LEY MORAL NATURAL es la participacin del hombre en la ley
eterna. LA RAZN PRCTICA DEL HOMBRE capta sus propias
inclinaciones, sus tendencias, su misma naturaleza, sus exigencias
ontolgicas y, POR VA INDUCTIVA, las ABSTRAE, FORMULA LOS
PRECEPTOS CONSTITUTIVOS DE LA LEY MORAL NATURAL,
MEDIANTE UNA PROPOSICIN UNIVERSAL, Y LOS PRESCRIBE
COMO DEBER. La razn prctica, reiteramos, conoce el ser, aprehende lo
bueno de la cosa en s misma y, a partir de la misma naturaleza humana,
formula los preceptos o dictmenes de la ley moral natural : los originarios,
primarios o comunsimos, captados de manera inmediata en su verdad

evidente y enunciados por la SINDRESIS, y los preceptos secundarios,

que no se pueden captar inmediatamente sino inferirse con mayor o menor
facilidad a modo de conclusiones prximas o remotas de los anteriores. NO
HAY EN EL HOMBRE PRINCIPIOS A PRIORI O INNATOS, como
sostienen algunos autores como San Agustn.
LAS VIRTUDES MORALES.
(Exposicin basada en las enseanzas del Dr. Juan A. Casaubn)
La rectitud tica de los actos humanos no puede lograrse, con habitualidad,
sin la posesin y ejercicio de las virtudes morales. Virtud como palabra,
deriva de la latina virtus, y sta de vis, que significa fuerza. De manera que
la virtud no es una actitud negativa y cobarde, sino por el contrario, algo
positivo y hasta viril (varn viene del latn vir, y este trmino tiene tambin
su origen etimolgico en vis, fuerza).
En una primera poca, pre filosfica, virtud signific cualquier habilidad,
sobre todo en el orden tcnico (la virtud del guerrero su valenta y
destreza o la del zapatero, por ejemplo) o an cualidades positivas de
entes irracionales, como la virtud de tal o cual caballo.
En cuanto a la significacin filosfica de la palabra virtud, se trata de un
hbito operativo bueno. Es un hbito, o sea una cualidad firmemente
implantada; y no es cualquier hbito, sino un hbito operativo bueno, es
decir, que se dispone a operar bien. A la virtud se opone el vicio, que es un
hbito operativo malo, que dispone a obrar mal.
Las virtudes, en el orden natural, se dividen en intelectuales, que
perfeccionan el intelecto, y las morales, que perfeccionan nuestras
tendencias apetitivas (voluntad y apetitos sensitivos). Circunscribindonos
a las virtudes morales, tenemos que son ms propiamente virtudes que las
intelectuales, porque no se reducen a facultarnos para operar bien, sino que
esencialmente son inclinaciones hacia el buen uso de las respectivas
facultades, o sea, inclinaciones a obrar bien.

Recordemos que Santo Toms de Aquino reconoce al entendimiento y a la

voluntad sus respectivos mbitos. El objeto del entendimiento es la verdad,
vale decir, el ser en su cognoscibilidad, en tanto que el objeto de la
voluntad es lo bueno, el ser en cuanto apetecible. Pero son inseparables,
porque la voluntad no conoce, es ciega de por s, y el entendimiento no
apetece. Sabido es que distincin y separacin no es lo mismo. El bien
presupone la verdad, es decir, el entendimiento precede a la voluntad
iluminndola para que vea lo que debe y lo que puede querer. Y a su vez, el
entendimiento es activo solamente cuando la voluntad lo saca de la
potencia al acto. La voluntad es, como toda facultad apetitiva, una fuerza
impulsora, motor, principio de actividad. En este sentido, es superior al
entendimiento. Para la virtud no basta el recto saber solo. En esto reside el
error del intelectualismo griego, que es tan intenso en Scrates, quien
vincula indisolublemente el conocimiento del bien con el obrar positivo
conforme a l. Este intelectualismo no tiene en cuenta la importante
funcin de la voluntad. Nuestra experiencia nos demuestra que muchas
veces nuestro entendimiento capta el bien y no es puesto en obra a causa de
la debilidad volitiva. Ovidio deca: veo que sea lo mejor, lo pruebo, pero
sigo lo peor.
Las virtudes morales principales se llaman cardinales, porque sobre ellas
se fundan las dems virtudes morales, y todas las virtudes morales
secundarias pueden reducirse a las cardinales o sea principales.
Las virtudes cardinales son cuatro, tanto por razn de su sujeto como por
razn de su objeto. El objeto propio de las virtudes morales es el bien
moral, o sea, el bien que es tal segn el recto dictamen de la razn prctica.
Este bien moral o racional puede considerarse 1) en los medios para
alcanzarlo, que son discernidos e imperados por la virtud de la prudencia
(la cual es a la vez virtud intelectual y virtud moral); 2) en cuanto bien
(fin) referente a las operaciones relativas a otros, que es logrado por la

justicia; 3) en cuanto se refiere a las pasiones que impiden alcanzar un

bien o fin difcil, arduo, y que la razn sin embargo dictamina como
necesario o conveniente, tales pasiones son ordenadas y moderadas por la
virtud de la fortaleza, la cual vence el temor y refrena la audacia ciega; y
4) en cuanto se refiere a las pasiones que impelen a bienes deleitables de
un modo contrario a la razn, tales pasiones son moderadas por la
templanza.
En cuanto al sujeto de tales virtudes, la prudencia reside en la razn
prctica; la justicia en la voluntad; la fortaleza en el apetito llamado
irascible (el que tiende al bien arduo, difcil) y la templanza en el apetito
llamado concupiscible, que tiende a lo deleitable a los sentidos.
Como puede observarse, de las cuatro virtudes morales mencionadas, tres
se refieren al fin del hombre: la templanza (bien propio), la fortaleza (bien
propio) y la justicia (bien del otro). Efectivamente, la templanza dispone al
hombre a no apartarse del debido fin por la concupiscencia; la fortaleza, a
que no se aparte de l por temor; la justicia, a que no se aparte del debido
fin por quedarse con el bien del otro. En cambio, la prudencia se refiere a
los medios para alcanzar ese fin; es decir, versa sobre las obras singulares,
ordenndolas hacia el debido fin ltimo. La prudencia, por lo tanto, inclina
a juzgar rectamente, con juicio estrictamente prctico, sobre las obras
singulares, en orden al fin ltimo.
Las virtudes morales consisten en un justo medio entre dos excesos, que
son dos vicios. As, la fortaleza est en un justo medio entre la cobarda y la
audacia ciega. Pero conviene aadir que: 1) ese justo medio no es de
mediocridad sino de eminencia, as como el vrtice superior de un
tringulo est en el medio de los otros dos, pero no a la misma altura, sino
ms arriba; y 2) en ciertos casos, ese justo medio est ms cerca de uno de
los vicios que del otro; por ejemplo, la fortaleza est ms cerca de la
audacia que de la cobarda. Usando el mismo ejemplo metafrico del

tringulo, cabe decir que a veces, en materia de virtud moral, ese tringulo
no es perfectamente equiltero o no perfectamente issceles.
Las virtudes morales estn todas conectadas entre s y con el ltimo fin. La
falta de una perjudica a las dems. Por ejemplo, un Juez sin virtud de
fortaleza, puede sentenciar injustamente por temor a alguna amenaza;
asimismo, un gobernante puede obrar imprudentemente por excesiva
aficin al alcohol, esto es, por no poseer la virtud de la templanza.
Centrndonos en la virtud de la prudencia, tenemos que es una virtud
moral cardinal que reside en el entendimiento prctico, y que su objeto
propio no es el fin de la accin humana, sino la determinacin, en cada
caso, de los debidos medios para llegar a ese fin. Puede definirse como una
virtud del entendimiento prctico que habilita al hombre para dirigirse
rectamente en la eleccin de los medios conducentes al ltimo fin. A la
prudencia toca, por lo tanto, determinar en cada caso cul es el justo medio
en que cada acto virtuoso consiste, teniendo en cuenta las peculiares
circunstancias en que ese acto se d, y ayudndose con la memoria del
pasado, la inteligencia del presente y la previsin del porvenir.
Santo Toms de Aquino se plantea lo siguiente:
1) Tal virtud radica en la voluntad o en la razn? Y contesta diciendo
que la prudencia es providente (cuida de lo porvenir; lo pre ve); por
lo tanto, es acto de la razn, no de la voluntad.
2) Est slo en la razn prctica o tambin en la especulativa? La
prudencia incluye el consejo; tal acto es de la razn prctica, y por lo
tanto, la prudencia radica all solamente.
3) Conoce los singulares? S, pues ella aplica los principios
universales y particulares a los casos singulares y concretos; y por
eso es necesario que conozca a stos. As, el Juez aplica la ley al caso
concreto, y para hacerlo debidamente, tiene que examinar y valorar
prudentemente a ese caso con todas sus circunstancias.

4) Es una virtud? S, pues es un hbito operativo bueno, y ms an: no

es slo virtud intelectual (por residir en la razn prctica), sino que a
la vez es virtud moral, pues su objeto es el justo medio en los actos
humanos.
5) Es una virtud especial? S, porque tiene un objeto propio. Su misin
consiste en dirigir debidamente hacia el fin a todas las dems
virtudes morales, eligiendo los medios adecuados a cada caso.
6) Prescribe el fin a todas las virtudes morales? La prudencia no
determina el fin (ltimo). Tal fin se conoce por la sindresis y lo
apoyan la fortaleza, la templanza y la justicia. La prudencia aplica
los principios universales (fundados en el fin ltimo), a los casos
singulares.
7) Determina el justo medio en las virtudes morales? S, le
corresponde en cada caso determinar el medio racional de la
conducta virtuosa, evitando los dos extremos, que implican otros
tantos vicios. Por ejemplo, determinar que la virtud de la fortaleza,
en tal caso determinado, debe realizar un acto valeroso, que sea ciega
audacia, ni mucho menos cobarda.
8) El acto ms propio de la prudencia es el imperar (o preceptuar)? S,
porque la prudencia dirige a) el consejo, b) el juicio discretito de los
medios y c) su aplicacin a la prctica (uso) mediante el imperio. Por
eso, las leyes son imperativas, son reglas prudenciales (por lo menos,
las leyes positivas).
9) La prudencia se extiende al gobierno de la multitud?. Santo Toms
distingue el bien particular de cada uno, del bien comn de una
sociedad, y sostiene que la prudencia es necesaria tanto para regirse a
s mismo como para regir a la multitud.
10)

La prudencia que busca el bien propio es la de la misma

especie que la que se extiende al bien comn? No, porque siendo el

bien comn diferente por esencia del bien particular, la prudencia

que dirige hacia el bien comn no es de la misma especie que la que
procura el bien particular: hay entre ellas solamente analoga, no
identidad de especie. Porque la prudencia individual, que basta para
dirigirse a s mismo, no basta para la ms difcil tarea de dirigir la
multitud hacia el bien comn. Un particular prudente en su vida
privada no es necesariamente un buen gobernante. Y de all toma
Santo Toms ocasin para dividir la prudencia en tres clases: la
individual, la domstica o familiar (que dirige hacia el bien de la
familia y reside en los padres), y la poltica, que dirige el bien comn
de la sociedad poltica, y que debe residir principalmente en el
legislador o autoridad, luego en el juez (prudencia judicial) y en
menor grado en los sbditos o ciudadanos.
Finalmente plantea Santo Toms el problema de las partes de la virtud
de la prudencia, y distingue tres clases de partes: las integrales, las
subjetivas y las potenciales.
Las partes integrales son aquellas que concurren juntamente para
formar un todo, as como la cabeza, el tronco y las extremidades son
partes integrales del cuerpo humano. La prudencia tiene parte integrales,
esto es, virtudes parciales que, juntas, forman la virtud total de la
prudencia; esas partes son: memoria, inteligencia, docilidad, sagacidad,
razn, providencia (previsin del futuro), circunspeccin (virtud que
toma en cuenta todas las circunstancias que rodean a un caso concreto)
y precaucin.
Tambin tiene la prudencia partes subjetivas. Se llaman as, las
especies de un gnero. En la prudencia tenemos como especies o partes
subjetivas, la prudencia particular, la prudencia domstica o familiar, la
prudencia social o poltica, dividida en gubernativa y cvica (y
podramos aadir la prudencia judicial) y la prudencia militar.

Las partes potenciales de una virtud son ciertas virtudes que no llegan
a ser prudencia, pero le sirven como auxiliares; ellas son la eubulia, o
virtud del buen consejo; la sinesis, esto es, la sensatez, as como la
gnome, resolucin equitativa, que sirven al acto del juicio prudencial; la
sensatez, en los casos ordinarios; la resolucin equitativa en los casos
extraordinarios, en que para servir debidamente a la justicia, resulta
necesario apartarse de la ley general para adecuarse a lo imprevisto del
caso concreto.
LA CONCIENCIA
Segn Gmez Prez, la conciencia es un juicio o dictamen del
entendimiento prctico que califica la bondad o la malicia de un acto hecho
o por hacer. Hay que recordar que la inteligencia humana posee dos
dimensiones: una terica y otra prctica. Sus juicios estn basados en
primeros principios evidentes por s mismos e indemostrables. El primer
principio del entendimiento terico es el de no contradiccin: nada puede
ser y no ser a la vez, en el mismo sujeto y en el mismo aspecto. El primer
principio del entendimiento prctico tambin es evidente: hay que hacer el
bien y evitar el mal. El hbito intelectual de los primeros principios morales
es la sindresis, y la conciencia es un acto que, en forma de juicio,
dictamina sobre la bondad o maldad de un caso particular. Para ello, la
conciencia juzga de acuerdo con unos criterios anteriores, que ella no crea,
sino que descubre: la ley natural y la ley humana en cuanto aplicacin o
explicitacin de la ley natural. En otras palabras, la conciencia no es
autnoma si por autonoma se entiende crear su propia ley; si, en cambio,
por autonoma se entiende libertad, la conciencia es autnoma, en el
sentido de que nunca es lcito coaccionar la conciencia.
ESTADOS EN QUE PUEDE ENCONTRARSE LA CONCIENCIA.
En razn del acto.

Conciencia antecedente y conciencia consecuente. La antecedente juzga

sobre un acto que se va a hacer; la consecuente, sobre un acto ya realizado.
En razn de la conformidad con la ley moral.
Conciencia recta y conciencia errnea.
Conciencia recta, llamada tambin verdadera, es la que juzga
rectamente, de acuerdo con los principios verdaderos, aplicados al caso
concreto. Por ejemplo, se acta con conciencia recta o verdadera cuando se
dictamina que el homicidio es ilcito.
Conciencia errnea, llamada tambin falsa, es la que, de acuerdo con
principios falsos (que, sin embargo, se estima que son verdaderos) juzga
sobre la licitud o ilicitud de algo.
La conciencia errnea puede presentarse tambin en otras situaciones:
- conciencia escrupulosa: la que estima mala una accin, basndose
en razones que no lo son y, a menudo, en detalles que carecen de
importancia;
- conciencia perpleja: la que por todas partes ve mal, tanto si se
decide por un extremo como si se decide por el otro;
- conciencia laxa: la que no concede importancia a lo que, en s, es
objetivamente grave y moralmente negativo; si esa laxitud se hace
crnica, hasta el punto de no plantearse problema moral alguno, se
habla de conciencia cauterizada;
- conciencia farisaica o hipcrita: la que concede gran importancia a
asuntos que no la tienen y, simultneamente, pasa por alto
actuaciones gravemente inmorales.
En razn del asentimiento.
Conciencia cierta, conciencia probable y conciencia dudosa.
La conciencia cierta es la que juzga con seguridad que una accin es
buena o mala. Se est seguro y no hay miedo a equivocarse.

La conciencia probable es la que dictamina que un acto es bueno o

malo, pero con temor a equivocarse.
La conciencia dudosa es la que pronuncia un juicio positivo con
prudente temor de equivocarse, o pronuncia un juicio negativo declarando
que no sabe si el acto es lcito o no.
Una conciencia cierta no es necesariamente una conciencia recta. Se
acta con conciencia cierta cuando no se tiene duda alguna sobre la bondad
o malicia de la accin; sin embargo, ese juicio puede estar equivocado y
darse, por tanto, una conciencia cierta y, a la vez, errnea.
Ordinariamente, toda conciencia recta es conciencia cierta, porque la
verdad comunica la certeza; pero tambin es muy frecuente que una
conciencia cierta, segura de s misma, est objetivamente equivocada.
Se puede resumir, entonces, que para la buena actuacin moral, es
preciso obrar con conciencia recta y cierta.
CONCIENCIA VERDADERA Y CONCIENCIA ERRNEA.
La conciencia invenciblemente errnea es cierta, es decir, se cree que
es verdadera subjetivamente. El acto de una conciencia invenciblemente
errnea es un acto humano libre, una decisin a favor de la ley moral
(aunque se equivoque). Como esta equivocacin no es conocida, no seguir
esa conciencia sera ir contra la ley moral y contra la propia libertad: sera,
en definitiva, elegir el mal en lugar del bien. Santo Toms ensea que el
que obra con conciencia errnea, creyendo que es recta (de lo contrario, no
obrara con conciencia invenciblemente errnea sino contra conciencia), no
hace sino adherirse a esa conciencia errnea por causa de la rectitud que
supone haber en ella. Es decir, cuando la conciencia errnea no puede
corregirse normalmente (es invenciblemente errnea), no se le puede
imputar la malicia del acto.
Ante los casos de conciencia venciblemente errnea, lo tico es superar
ese error (cosa posible); estamos obligados a corregir la conciencia

venciblemente errnea puesto que seran moralmente imputables los actos

realizados en esa condicin, sobre todo cuando estn comprometidos
legtimos intereses y expectativas de terceros; por lo tanto, es muy
frecuente en la actuacin profesional. Ordinariamente siempre es posible
salir del error a travs de una investigacin ms atenta, pidiendo consejo,
revisando precedentes, etc. Nunca es lcito, por lo tanto, mantenerse
conscientemente

en

una

conciencia

venciblemente

errnea.

Esto

equivaldra a una conciencia laxa.

En el extremo contrario se sita la conciencia escrupulosa. La
conciencia escrupulosa no ha de ser seguida nunca. En el lenguaje
corriente, por conciencia escrupulosa se entiende a veces (sin propiedad) la
esmerada, legtima y obligatoria investigacin de todos los detalles. En ese
sentido impropio, la llamada conciencia escrupulosa no es ms que la
rectitud de conciencia.
A mitad de camino entre la conciencia laxa y la escrupulosa est la
conciencia perpleja, es decir, la que en los dos o ms supuestos que se ven
como posibles encuentra el mismo peso y valor. En este caso, lo tico es
superar esa perplejidad mediante los mismos medios vlidos para salir de la
conciencia venciblemente errnea: mejor investigacin, consulta, etc. Si,
por cualquier motivo, esto no es posible, lo tico es decidirse, sin
escrpulos, por la solucin que mejor salvaguarde los principios morales.
Hay que tener en cuenta que la perplejidad acompaa con frecuencia la
actuacin profesional, sobre todo en los inicios del desempeo de una
ocupacin. En cierto modo, la competencia profesional equivale a salir
progresivamente de la perplejidad.
CONCIENCIA CIERTA Y CONCIENCIA DUDOSA
Con conciencia cierta, la voluntad se decide por algo sin miedo a errar. La
certeza es la adhesin firme del entendimiento a lo que se conoce. Puede

ser intrnseca (basada en la misma naturaleza de las cosas: ahora es de da)

o extrnseca (se apoya en el testimonio autorizado de otra persona).
Clsicamente, la certeza tambin se divide en fsica (el sol saldr
maana), metafsica (hay que hacer el bien, lo que ha sido no puede haber
no sido) y moral (mi mejor amigo me engaa). La certeza puede ser
estricta, que excluye cualquier duda razonable, y lata, basada en motivos
fundados, pero sin excluir algn gnero de duda. Finalmente, la certeza
puede ser directa, que es la que nace de principios claros y manifiestos, o
indirecta, que se basa de ordinario en presunciones (por ejemplo, estoy en
la certeza de que A no es culpable de parricidio porque toda su vida y
conducta apoyan la presuncin de una actuacin claramente filial).
La certeza total, plena y sin el ms mnimo gnero de duda es poco
corriente, salvo en algunas cuestiones fundamentales. Ahora bien, slo la
conciencia cierta (directa o indirecta) es regla suficiente para actuar, pero
de ordinario basta con una conciencia lata. Es decir, puede ser conciencia
cierta la que llega a la certeza a travs de presunciones fundadas, aunque
quede algn tipo de inquietud.
En general, se presupone que existe conciencia cierta cuando se acta
con diligencia, cuando no se abandonan los estudios profesionales,
cuando existe un inters positivo por estar al da, cuando se repasan con
frecuencia los principios fundamentales, cuando los asuntos son
resueltos despus de seria y madura reflexin, cuando existe el hbito de
aconsejarse con personas que conocen mejor el tema.
Lo contrario de la conciencia cierta es la conciencia dudosa. Se trata de
un estado en el que se da un asentimiento sin certeza, con algn miedo
al error. Los motivos de duda no impiden el asentimiento, pero hacen
que ste sea inseguro y frgil.
Existen varios tipos de duda:

- duda de derecho (falta de certeza sobre la existencia de una norma)

y duda de hecho (falta de certeza sobre si se ha dado no un hecho
concreto);
- duda positiva (se funda en graves razones; hay motivos serios para
dudar de la rectitud de lo que se va a hacer) y duda negativa (las
razones son leves o colaterales a la sustancia del asunto).
El principio fundamental en esta materia es el siguiente: no es lcito
actuar con conciencia prcticamente dudosa (es decir, si hay duda sobre
si esto, en concreto, es bueno o malo) cuando la duda es positiva
(fundada en graves razones). Por ejemplo, no es lcito que el Juez que
duda de la comisin de un delito (con una duda fundada en graves
razones) d sentencia absolutoria. Las dos nicas soluciones ticas son:
resolver la duda, si es posible, o absolver al presunto reo, ya que toda
persona es inocente, mientras no se demuestre lo contrario.
La duda puede resolverse apelando a principios directos (mayor y mejor
investigacin, consulta, etc.) o a principios indirectos. La prctica
jurdica conoce desde antiguo aforismos que son principios indirectos
para resolver la duda.
DETERMINACIN DE LA MORALIDAD DE UN ACTO
Nos preguntamos ahora a qu criterios hay que atender para determinar
que un acto es bueno o malo. Estos criterios son: 1) el contenido o
resultado que trae consigo la accin u omisin; 2) las circunstancias que
rodean al acto; y 3) el fin subjetivo que pretende el que realiza el acto.
Estos criterios de determinacin de la moralidad de un acto se
denominan tambin principios o fuentes de la moralidad.
EL OBJETO O FINALIDAD OBJETIVA DE LA ACCIN.
Aquello a lo que tiende cualquier accin humana es la finalidad
intrnseca de esa accin, su objeto. En cuanto al criterio de moralidad, el
objeto de un robo no es la cosa en s robada, sino aduearse de la cosa

en cuanto es ajena, sin el permiso de su dueo. El objeto del soborno no

es entregar dinero u otra clase de bien a alguien, sino entregarlo a
cambio de una accin injusta.
El objeto es el primero y principal criterio de moralidad. La cualidad del
objeto se conoce atendiendo a la ley moral. Hay que mirar a la ley moral
(natural y positiva) para saber qu actos son moralmente buenos, malos
o indiferentes.
LAS CIRCUNSTANCIAS
Circunstancia es una condicin que modifica ms o menos gravemente
la sustancia del acto moral. No se aplica a las circunstancias que para
nada afectan a la actuacin moral. Por ejemplo, un robo no es ms o
menos grave porque el ladrn tenga los ojos negros o azules.
Las circunstancias que afectan el acto moral han sido clasificadas
tradicionalmente as:
Quin: se refiere a la calidad del agente. No es lo mismo la mentira de
un amigo a otro que la mentira de un testigo en un proceso.
Qu: designa la calidad o cantidad del objeto. No es lo mismo robar
cinco pesos que un milln. No es lo mismo falsificar el propio
documento de identidad que un billete.
Dnde: es la especificacin del lugar. El robo en una iglesia de un
objeto sagrado es, adems de robo, ofensa a la religin y sacrilegio.
Con qu medios: el apropiarse con engao de lo ajeno es estafa; con
violencia es robo.
Por qu: expresa el fin extrnseco que se pretende con el acto. Esta
circunstancia se confunde con el fin del agente.
Cmo: indica el modo moral (no instrumental) con el que se realiza el
acto: con pasin, por juego, etc.

Cundo: es la especificacin moral. No es lo mismo mentir durante una

charla informal con el propio abogado que en el desarrollo de un
proceso.
Las circunstancias tienen importancia porque pueden modificar e
incluso cambiar totalmente la calidad del acto. En unos casos
disminuyen la culpabilidad, en otros la agravan. Son las circunstancias
eximentes, atenuantes o agravantes, dicho con la terminologa jurdica.
LA FINALIDAD DEL AGENTE
Se entiende con esto, la finalidad subjetiva que persigue el agente, o
mejor, los motivos que lo llevan a obrar as. El fin del agente modifica
la moralidad del acto. Por ejemplo, un acto indiferente (pasear) puede
convertirse en algo bueno si se pretende con ello acompaar a alguien
que lo necesite; es malo si se hace con el objeto de encontrar una
ocasin de robar. Un acto bueno (por ejemplo, ayudar econmicamente
a otro) puede hacerse menos bueno si se pretende presumir de ello; o
incluso malo, si se pretende sentar las bases para un chantaje posterior.
Finalmente, el fin pretendido con una accin mala puede disminuir su
gravedad (robar para ayudar a uno que necesita dinero), pero nunca
convertirla en una accin buena, ya que el robo sigue siendo robo a
pesar de la buena intencin del agente. El fin no justifica los medios.
CONDICIONES Y CONDICIONAMIENTOS DE LOS ACTOS
HUMANOS.
Acto humano es el que procede de la deliberada voluntad del hombre.
La expresin acto humano es sinnima de acto libre, acto voluntario,
acto moral, acto imputable. La tica se refiere slo a esos actos,
excluyendo por lo tanto los actos meramente naturales (la respiracin),
los fsicamente coaccionados (que llegan a anular por completo la
voluntad), los no imputables (los de enfermos mentales graves, nios
pequeos, los realizados en sueos, etc.).

CONDICIONES PARA QUE SE D UN ACTO MORAL

El hombre, a diferencia de los animales, est dotado de inteligencia y de
libre voluntad. Por eso, para que se pueda hablar de acto moral han de
darse dos condiciones o requisitos: el conocimiento o advertencia y la
voluntad libre.
EL CONOCIMIENTO O ADVERTENCIA.
El acto moral requiere, para serlo, que se sepa lo que se hace, que haya
conocimiento, advertencia. Ese conocimiento ha de ser anterior a la
realizacin del acto.
IMPEDIMENTOS A LA ADVERTENCIA.
El principal impedimento a la advertencia es la ignorancia o carencia
de la ciencia debida, de aquel conocimiento que se debe y se puede tener.
Ignorancia no es nesciencia (carencia de conocimiento no debido),
inadvertencia (falta de atencin), ni olvido (ausencia de un conocimiento
que se tena).
En los ordenamientos jurdicos se prescribe que la ignorancia de las
leyes no excusa de su cumplimiento. En el orden moral, en cambio, la
ignorancia ejerce un influjo indudable en la culpabilidad.
Se distinguen diversos tipos de ignorancia:
a)

Segn el objeto: ignorancia de derecho (se ignora que exista la

ley que manda o prohbe algo) e ignorancia de hecho (se ignora
que un hecho est comprendido en determinada ley).

b)

Segn el sujeto: ignorancia invencible (ignorancia que no sabe

que lo es y, por lo tanto, no puede ser evitada, vencida) e
ignorancia vencible (la que puede ser vencida, superada, con una
razonable diligencia). La ignorancia vencible juega un papel
importante en la actuacin moral. No es lo mismo la ignorancia
vencible simple (implica la simple ausencia de una accin que
podra superarla) que la ignorancia crasa (indica que nada se ha

hecho expresamente por vencer la ignorancia). Mayor gravedad

revisten los actos realizados con ignorancia vencible afectada, es
decir, conscientemente falsa: no se quiere poner los medios para
vencer la ignorancia.
c)

Segn el tiempo: ignorancia antecedente, es la que precede a la

voluntad y, por lo tanto, es en parte involuntaria; en realidad, en
muchos casos se identifica con la ignorancia invencible;
ignorancia concomitante, cuando acompaa a la accin, pero no
la origina y el acto se hubiera originado aunque no hubiera habido
ignorancia; ignorancia consiguiente es la que sigue al acto y
supone una negligencia querida por la voluntad, con lo que, de
alguna forma, se asemeja a la ignorancia vencible.

En la prctica, los tipos de ignorancia ms influyentes son la invencible

y la vencible, en su combinacin con la antecedente y la consiguiente.
El concepto clave es la diligencia debida, y de ah la importancia de
estas nociones en la actuacin profesional.
Sentadas estas bases, pueden deducirse las siguientes conclusiones:
- la ignorancia invencible no trae consigo responsabilidad moral,
aunque s posible responsabilidad jurdica, porque se presume
siempre el conocimiento de la ley, ya que de otro modo, cualquier
norma podra ser burlada apelando a la ignorancia;
- la ignorancia vencible trae siempre consigo responsabilidad
moral; ms leve en la ignorancia simple que en la crasa; la
ignorancia afectada aumenta la malicia moral del acto;
- la ignorancia antecedente excusa de culpa moral si es invencible;
no excusa si es vencible. Hay que aadir que no se puede ticamente
admitir una ignorancia antecedente en aquellos temas o asuntos que,
por oficio o profesin, han de conocerse bien;

- la ignorancia concomitante revela tambin una falta de disposicin

habitual para conocer la moralidad y, por este motivo, puede ser
culpable;
- la ignorancia consiguiente de ordinario implica culpa moral. Por
ejemplo, un profesional es responsable de las consecuencias que se
siguen de sus actos cuando con una diligencia razonable podran
evitarse. As, en el caso de una intervencin quirrgica en una
persona gravemente afectada de una dolencia cardiaca desconocida
por el mdico, pero que podra haberse conocido y debera haber
sido conocida.
LA VOLUNTARIEDAD.
Acto voluntario es el que procede de un principio intrnseco, con
conocimiento del fin. Ese principio es la voluntad. No son actos
voluntarios, por no cumplir estos requisitos, los naturales (la circulacin
de la sangre), los instintivos, los fsicamente coaccionados.
El acto voluntario que se realiza con plena advertencia se llama
perfecto; imperfecto, si falla en algn aspecto la advertencia.
El acto voluntario que se quiere por s mismo, intentndolo
directamente, se llama voluntario libre; el que no se quiere por s mismo
pero es permitido al intentar otro que s se desea, se llama voluntario
indirecto.
Los actos voluntarios tambin se modifican segn la atencin con la que
son realizados: actual (atencin mantenida en la realizacin), virtual
(atencin que se mantiene durante la realizacin pero no de forma
expresa), habitual (atencin que se ha tenido alguna vez y se presume
que sigue existiendo mientras que no haya actos en contra).
En la prctica, estas distinciones tienen, como consecuencia, los
siguientes principios:

- el voluntario imperfecto disminuye la responsabilidad moral, bien

por falta de advertencia o por falta de consentimiento;
- el voluntario realizado con atencin actual, virtual y habitual es
imputable moralmente, de modo especial en los asuntos ordinarios y
en los actos de la ocupacin profesional. La atencin se presume
siempre.
Se llama voluntario indirecto al acto que no se pretende por s mismo,
pero que es consecuencia de otro que s se desea en s mismo. Un acto
voluntario indirecto puede tener de ordinario dos efectos: el querido
directamente y el que sucede indirectamente. En el caso de que esos dos
efectos sean buenos, no hay problema moral alguno. Los problemas,
muy frecuentes, se plantean cuando, al realizar una accin, se sigue un
efecto bueno y otro malo. Por ejemplo, un farmacutico vende un
frmaco y el cliente lo utiliza para suicidarse.
Para que sea lcito realizar un acto del que se sigue un efecto indirecto
malo, se requieren todas estas condiciones:
a) que la accin sea buena en s, o indiferente;
b) que el efecto primero o inmediato sea el bueno, es decir, que el bien
que se pretende no debe ser consecuencia del efecto malo;
c) que el fin del que acta sea honesto, es decir, que intente primera y
nicamente el efecto bueno, no queriendo expresamente el efecto
malo; a lo ms, se limita a permitir el resultado malo ya que es
inseparable del bueno. As, el mdico que interviene quirrgicamente
a una mujer embarazada y aquejada de un tumor (de lo cual se sigue
el aborto) quiere la curacin (efecto bueno), y slo permite el posible
aborto (efecto malo). Caso muy distinto, y por lo tanto es un
supuesto de ilcito, es de matar a un nio en el seno de la madre para
salvar la vida de sta; aqu lo que se intenta primera y directamente
es un acto malo. Tampoco es lcito mentir para ayudar a otra persona.

Una vez ms hay que insistir en el principio de que un fin bueno no

justifica nunca el empleo de un acto intrnsecamente malo;
d) que exista una causa proporcionada a la gravedad el efecto malo que
se produce. En el ejemplo anterior de la extirpacin de un tumor
existe esa causa proporcionada. Se da tambin una justa causa en la
actuacin de un abogado defensor que, con el fin intrnsecamente
bueno de defender a su cliente, ha de descubrir situaciones que
suponen, para otras personas, la revelacin de hechos que les
perjudican pero hasta entonces desconocidos.
IMPEDIMENTOS A LA VOLUNTARIEDAD
Afectan a la voluntariedad del acto: las pasiones, la violencia o
coaccin, los hbitos o costumbres.
LAS PASIONES.
Se entiende por pasin el movimiento de la sensibilidad (apetito
sensitivo) que se origina de la aprehensin del bien o del mal sensible,
lo cual produce cierta conmocin en el organismo. Abarcan las pasiones
todo lo que, en el lenguaje ordinario, se entiende por emociones, estados
intensos de sensibilidad.
La clasificacin clsica de las pasiones nace de la distincin entre el
apetito o tendencia al bien que agrada (apetito concupiscible) y el
apetito que tiende hacia el bien arduo, difcil de conseguir (apetito
irascible).
Respecto del bien agradable, al que tiene el apetito, resulta:
Cuando es aprehendido el amor
Cuando algo se opone a ese bien el odio
Cuando se trata de un bien futuro el deseo
Cuando se trata de un mal futuro la aversin, la fuga
Cuando se trata de un bien presente el gozo
Cuando se trata de un mal presente la tristeza

Respecto al bien difcil de conseguir, resultan las siguientes pasiones:

Cuando ese bien es considerado posible esperanza
Cuando es considerado imposible desesperacin
Cuando se trata de un mal todava no presente pero superable
audacia
Cuando se trata de un mal an no presente pero insuperable temor,
miedo
Cuando se trata de un mal presente ira
Por otro lado, estas pasiones pueden ser antecedentes al acto o
directamente queridas. En general, las pasiones antecedentes aumentan
la voluntariedad del acto, pero disminuyen su libertad. Otra cosa son las
pasiones directamente queridas para reforzar el acto; en este caso
aumentan la responsabilidad moral. Por ejemplo, el que es atacado
repentinamente por una pasin como la ira e injuria a otro, es
moralmente culpable; pero lo es ms an si alimenta esa ira para obrar
con ms fuerza y contundencia.
Las pasiones fuertes no directamente queridas, resultado quizs del
temperamento o de una situacin difcil y no buscada, disminuyen la
libertad. El que, pensando que en un accidente ha matado a alguien, cae
en la desesperacin y en la tristeza y huye, es culpable; pero esas
pasiones son tambin atenuantes de su conducta.
Entre las pasiones hay que situar el miedo, o estado ansioso ante un mal
presente o futuro. Lo que se realiza con miedo o por miedo es
plenamente voluntario; sin embargo, pueden darse casos de miedo
antecedente grave, que ofusca la razn y, por lo tanto, disminuye la
responsabilidad moral, llegando a veces a suprimirla del todo. Para que
el miedo pueda ser atenuante o excusante ha de tratarse de un miedo
injusto, lo que equivale a una forma de violencia.
LA VIOLENCIA

Violencia es la fuerza fsica o moral ejercida contra alguien,

coaccionndole para que haga lo que no quiere o no haga lo que quiere.
No puede haber violencia contra el acto interno de la voluntad que
obedece slo a la propia libertad. La voluntad puede resistir as a la peor
violencia fsica o moral; pero no se puede decir lo mismo del hombre
entero. Las amenazas de un dao fsico (lo que es, ya antes de
cumplirse, una violencia moral) pueden influir tan decisivamente en la
conducta que, de ese modo, se realicen actos no queridos. Estos actos no
son, por lo tanto, morales, y su autor no es responsable de ellos.
Moralmente, si no existe consentimiento interno en aquello a lo que se
es coactivamente llevado a hacer, no hay tampoco culpa. Se trata de
actos involuntarios y, por lo tanto, no morales.
LOS HBITOS.
Algunas actuaciones morales estn enraizadas en hbitos adquiridos.
Puede darse que, por la fuerza de un hbito inmoral, la persona realice
inconscientemente

con

una

atencin

habitual

actos

que

conscientemente reprobara. En estos casos, los actos son voluntarios,

pero estn disminuidos en su libertad, con tal de que exista la voluntad
de corregir ese hbito. Sin embargo, cuando los hbitos no slo son
rechazados sino reforzados, los actos procedentes de l son ms
voluntarios, tanto si se trata de un acto moral como si es un acto
inmoral. Por ejemplo, quien ha adquirido el hbito de mentir, es
culpable moralmente cada vez que miente, aunque tenga la impresin de
que lo hace sin darse cuenta. El habituado a recibir injustamente dinero
u otros bienes a cambio de un favor que lesiona la justicia distributiva,
es responsable por diversas razones: por haber adquirido ese hbito, por
no desarraigarlo, por cada acto de injusticia.
CONDICIONAMIENTO DE LOS ACTOS HUMANOS.

Ordinariamente, se justifica la inmoralidad de algunos actos recurriendo

a expresiones tales como presin social, condicionamientos
externos, ambiente en que se vive, etc. Otras veces esas
justificaciones

hacen

referencia

al

temperamento

(introvertido,

extrovertido, estable, inestable), a la edad, al sexo, a la herencia, etc.

Hay que decir que, en los casos normales, esos factores constituyen, a lo
ms, circunstancias atenuantes de la moralidad del acto, por falta de
advertencia y, ms raramente, por falta de voluntariedad. Sin duda, los
condicionamientos pueden hacer ms difcil el conocimiento de la ley
moral o su prctica, pero no convierten los actos en algo desligado de la
moralidad. Si as fuera, cualquier comportamiento inmoral se justificara
por el simple darse: un usurero estara condicionado por su condicin de
tal, por el hbito adquirido, por el ambiente en que se mueve; un
explotador del trabajo ajeno tendra fcil excusa en una situacin ms o
menos extendida de explotacin. En el lmite, un comportamiento tico
en un ambiente de falta de tica tendra que ser considerado inmoral,
precisamente por escapar de esos condicionamientos.
Es distinta la perspectiva en los estados patolgicos, en los trastornos
mentales de diversa gravedad. Es suficientemente conocido que algunos
de estos estados patolgicos eximen completamente de responsabilidad
moral, al afectar a las dos condiciones esenciales de los actos humanos:
la advertencia y la voluntariedad.
LEYES MERAMENTE PENALES
Leyes penales son las que inflingen una pena por la violacin de otras
leyes. A estas leyes es aplicable todo lo dicho anteriormente sobre las leyes
en general. Se llaman, en cambio, leyes meramente penales, segn algunos,
las que no obligan en conciencia en cuanto al contenido de la misma ley,
pero s en cuanto al cumplimiento de la pena aneja a su infraccin. Suelen
incluirse en este supuesto, las leyes fiscales, leyes sobre exportacin de
divisas, leyes de trnsito, etc. La cuestin es importante porque, si se
admite la no obligatoriedad moral de las leyes meramente penales, no
habra culpa moral alguna en transgredirlas. Quienes defienden la

existencia de leyes meramente penales, se basan modernamente en la

realidad creciente del intervencionismo estatal. Si cualquier normatividad
es obligatoria en conciencia, el ciudadano est continuamente expuesto a
un comportamiento antitico. Adems, en el caso de las leyes fiscales, se
objeta que el producto de la recaudacin fiscal est destinado, con
frecuencia, a fines contrarios a la ley moral: ayuda a prensa y a
cinematografa inmorales, programas de anticoncepcin, clnicas que
facilitan el aborto, etc. Una forma de defensa o resistencia ante estas
realidades sera la consideracin de esas leyes como meramente penales.
Los que niegan la existencia de leyes meramente penales argumentan que,
en principio, toda ley est encaminada a la consecucin del bien comn.
Adems, la deseducacin que significara distinguir leyes meramente
penales puede fcilmente trasladarse al resto del ordenamiento jurdico. Por
otro lado, algunas de las leyes consideradas meramente penales acarrean,
en caso de incumplimiento, consecuencias importantes en la vida personal
y social; pinsese, por ejemplo, en las leyes de trnsito. En principio,
parece que nada se viola cuando se marcha a 120 km/h en una carretera con
indicacin de un lmite de 100 km./h; pero del incumplimiento de esta
norma pueden originarse accidentes mortales.
Se trata de una cuestin muy discutida, aunque es preciso reconocer que,
despus de una creciente importancia en el siglo XIX y a principios del
XX, hoy existen menos partidarios de las leyes meramente penales. Una
opinin intermedia ha sido reflejada as por autores recientes: como parece
lo normal que una ley imponga la obligacin inmediata de cumplirla, las
leyes meramente penales pueden considerarse relativamente excepcionales.
Por esta razn, su existencia slo debe admitirse cuando lo abonen razones
suficientes y fundadas. Entre stas pueden contarse: a) la forma
expresamente disyuntiva de la ley; b) el carcter superficial y ligero de la
prescripcin, en la cual no es posible descubrir la existencia de una
obligacin moral, sino la de una sancin para lograr una determinada
conducta; c) segn muchos telogos, tambin la intencin manifiesta de la
ley se revela al castigar con multas considerablemente pequeas lesiones de
los intereses del Estado.
Opinin de la Ctedra: Es necesario plantearse las siguientes cuestiones: 1)
Cmo fundamenta la moralidad (naturalidad) a la positividad?, o ms
especficamente, toda ley escrita o todo consenso, para ser fuente de
derecho, debe estar fundado en la moral (naturaleza)? Estos interrogantes
se refieren a la extensin de la fundamentacin. Podra sostenerse que la
naturaleza es la base de algunos derechos, tal vez los de mayor
importancia, pero no de todos ellos. De aceptarse esta tesitura, ya sea el
orden natural o ya sea el orden positivo perdera su condicin jurdica, al
menos en lo relativo a aquel sector de derechos fundado absolutamente en
la voluntad del Estado o en el consenso. En efecto, el derecho concreto de

una comunidad poltica requiere la presencia de la naturalidad y de la

positividad para alcanzar la plenitud del orden jurdico. Es que el orden
jurdico completo se integra con elementos del derecho natural y del
derecho positivo. Cada parte es en s sola incompleta y nicamente unida
a la restante puede cumplir su misin (Bernardino Montejano (h), Curso
de Derecho Natural, Bs. As., Abeledo Perrot, 1983, pg. 260). Por
consiguiente, admitir una reduccin de la proposicin universal del
Iuspositivismo, en el sentido que Algn(os) derecho(s) proviene(n)
exclusivamente de la voluntad del hombre (formulacin particular), es
tanto como aseverar que la naturalidad deja de tener fundamento directriz
en tal derecho o en tales derechos. Pero si la naturalidad pierde la funcin
reguladora de los aspectos permanentes de una realidad contingente, como
lo es la conducta del hombre, surge seriamente la duda no slo respecto de
su juridicidad, de su carcter normativo en los restantes casos, sino tambin
acerca de su real existencia. En efecto, puede concebirse una naturalidad
de ese tipo, despojada de todo elemento universal y necesario? y de ser as,
por qu motivo habran de existir algunos derechos provenientes de una
naturalidad particular y contingente? Y de llegar a propiciarse que la
naturaleza conserva inclume, en toda su extensin, las funciones directriz
y normativa, cabe entonces sealar que, en tal caso, lo extrajurdico ser la
fuente humana, estatal o consensual, que de manera exclusiva y excluyente
establece algunos derechos.
2) Partiendo de que toda positividad y todo consenso deben estar
fundados en la naturaleza, esa fundamentacin es una estructura vaca de
contenido o de contenidos mnimos? Surge de inmediato la respuesta
negativa. El derecho es la conducta justa debida. Justa, en el sentido que se
adecua ontolgicamente a la personeidad de su sujeto. Por tal razn,
resulta incuestionable que el mandato de las autoridades o el consenso
deben adecuarse a NORMAS JUSTAS, en el sentido que deben prescribir
conductas justas, y no consistir meramente en ser fuente de derechos
establecidos de manera imperativa, cualquiera sea su contenido. Si bien es
cierto que la legislacin positiva es heternoma, que la voluntad del
legislador o del acuerdo social tiene una eminencia fundamental con
respecto al arbitrio individual, ello es as siempre y cuando los derechos
hayan sido establecidos para el logro del bien comn y, mediatamente, para
que los hombres alcancen la plenitud de su bien personal (razn ltima de
la sociedad poltica). De lo contrario, la heteronoma concluye y el deber de
obediencia queda sin fundamento, con la salvedad de los casos de
injusticia relativa, en que el sujeto est autorizado a cierta resistencia,
siempre y cuando ello sea oportuno y no se cause un perjuicio superior con
el desorden. En conclusin, ha de defenderse un Iusnaturalismo de
contenido y no principios naturales meramente formales que exijan la
instauracin de un orden, la obediencia a la autoridad o el respeto al

consenso, sin imperativos axiolgicos de carcter jurdico, como as

tampoco contenidos mnimos del derecho natural justificados en
consideraciones ms simples y menos filosficas, como propone Herbert
L. A. Hart.
3) La tercera cuestin a desentraar es cmo la positividad es
intrnsecamente fundada por la naturalidad? Siguiendo a Julio Ral
Mndez (La Articulacin del Derecho Concreto, en Revista Persona
y Derecho, Servicio de Publicaciones de la Universidad de Navarra,
Vol. 26 1992), podemos responder que todo contenido jurdico se
halla en la naturalidad, pero no de la misma manera. O sea, la
fundamentacin

de contenido extensivamente

universal

de la

naturalidad se da intensivamente de distintos modos en los diferentes

niveles de intervencin de la fuente estatal o consensual, en virtud de la
multiplicidad de aspectos de la materia jurdica. As, la participacin
natural no tiene la misma gradacin en el caso de los derechos de los
padres respecto de los hijos, los derechos de autor, los derechos
posesorios o los derechos que confieren las reglas de trnsito.
Particularmente, en el mbito de los derechos humanos, donde est en
juego la personeidad y la consiguiente dignidad eminente del hombre,
lo justo natural tiene el mximo nivel de intervencin, por tratarse de
un asunto que se halla en la cspide de la jerarqua interna del
universo jurdico.
Conclusiones: 1) No existen leyes meramente penales. A) Toda ley
positiva se fundamenta en la ley tica natural, que comprende al

derecho natural, aunque B) esa fundamentacin no tiene la misma

intensidad en toda clase de leyes positivas: tiene ms fuerza, por
ejemplo, en las leyes de familia, que en los derechos reales, y en stos
ms que en las leyes fiscales o de trnsito. 2) Por lo tanto, al estar todas
fundadas en el orden natural, son obligatorias en conciencia; de lo
contrario, existe el deber de resistencia contra la ley humana injusta,
con los lmites sealados en el punto anterior (justicia absoluta y
relativa).

El principio de lealtad procesal. Facultades de los jueces en

resguardo de la buena fe procesal.
El proceso tiene su propia razn de ser; l constituye el camino de las
partes para argumentar sobre sus pretensiones y fundamentos
fcticos y jurdicos ante el Juez, que est habilitado por la
comunidad para conducir el juicio y determinar qu le corresponde
en justicia y en derecho a cada una de las partes. El proceso es algo
jurdico y, por consiguiente, algo tico, contiene derechos y deberes.
Por lo tanto, no slo el Juez est obligado ticamente a resolver con
justicia y en derecho, sino que toda etapa del proceso anterior a la
sentencia incluye determinadas conductas de las partes y del Juez
exigibles moral y jurdicamente.
Conductas debidas de las partes en el proceso
El proceso, como ha demostrado Chiovenda, no es algo de los
particulares sino que, al contrario, es algo perteneciente al campo del
derecho pblico, se trata del ejercicio de una potestad pblica. Los
particulares que actan en el proceso tienen deberes y derechos para
con las contrapartes y para con el Juez, y es ste el que debe velar
para que no se viole el debido proceso, es decir, aquel que encuentra
su fundamento en la tica y adems en el derecho. Asegurando el
Juez el debido proceso, contribuye a la prctica profesional buena
de los abogados y, adems, posibilita el camino para su prudente
resolucin.

Las partes pueden violar ese debido proceso, e incurren en tal

supuesto en conductas procesales indebidas. Concretamente son
cinco: negligente, dilatoria, temeraria, maliciosa e irrespetuosa.
NEGLIGENTE: consiste en no satisfacer ciertas exigencias
definidas por el derecho positivo y que trae aparejada la frustracin
de actos procesales cuya realizacin se intentaba. Tales conductas no
trascienden a la contraparte ni le provocan un dao; el perjuicio
directo lo padece la propia parte negligente, no logrando la
concrecin de lo pretendido. La tica del abogado no aparece
desinteresada de este tipo de comportamientos, dado que exige que
el profesional acte en conocimiento de las normas jurdicas, y en la
medida que nos encontremos con una capacitacin inadecuada o con
una atencin indebida a la causa encomendada, estaremos frente a
una falta a aquella tica. El Juez no puede permanecer al margen de
este problema, puesto que el orden del proceso exige que los
pedimentos respondan a la fundamentacin de hecho y derecho
apropiada, y debe por razones ticas aplicar la sancin que ha
previsto el derecho positivo para estas conductas procesales
negligentes. As, por ejemplo, se frustra una prueba por no reiterarla
dentro del plazo previsto; se desestima un pedido de nulidad por no
expresar el perjuicio sufrido; etc.
DILATORIA: el proceso debido tiene cierto ritmo y su conclusin es
necesario que resulte oportuna. Toda conducta que altere ese ritmo,
prolongando el proceso ms de lo razonable, atenta contra la
seguridad jurdica que genera la sentencia judicial al definir
equitativamente los derechos y obligaciones de las partes, y adems
provoca una justicia tarda que por ser tal puede llegar a ser injusta.
Los elementos caracterizadores de esta conducta son: a) afecta el
tiempo del proceso ms de lo razonable; b) provoca un dao en la
contraparte al ver demorada la atribucin de lo suyo; y c) la
conducta dilatoria carece de la intencin de generar el resultado que
efectivamente produce, y esta caracterstica es la que permite
distinguirla de la maliciosa. Es cierto que dicha distincin es sutil y
que, adems, no resulta fcil entrar a valorar intenciones, pero no
hay dudas de que desde el punto de vista terico cabe una dilacin
maliciosa o dolosa y otra culposa o, incluso, de buena fe, y esta
distincin tiene importancia a los efectos de graduar la sancin de la
parte que haya incurrido en conducta procesal indebida.
TEMARARIA: procesalmente, es temerario aquel que afronta una
aventura judicial sin haber concretado previamente un anlisis y
valoracin de sus posibilidades y fundamentos fcticos y jurdicos.
La conducta temeraria es tpicamente culposa; no revela un
propsito de provocar daos, pero ste, sin embargo, acaece al

iniciarse una accin o al contestarla apresuradamente sin la debida

prudencia. Mientras que en la conducta dilatoria no se pone en duda
la razn de ser del proceso, sino su extensin desmedida, en la
temeraria no es problema el tiempo de l, sino el haber dado a luz
una causa que no tena el suficiente justificativo para ser, y que en
consecuencia se hubiese podido evitar, de realizar una ponderacin
apropiada del proceso que se iniciaba.
MALICIOSA: esta conducta se caracteriza por el dolo procesal, o
sea, hay alguien que se sirve concientemente del proceso, utilizando
los medios que ste le brinda, para ocasionar un dao a la
contraparte. En la malicia hay una deliberada intencin de emplear
procesalmente hechos o derechos falsos con vista a una sentencia
favorable, o para postergar la decisin judicial o para en definitiva
provocar un dao econmico o moral, an a costa de perder la causa.
Es decir que una de las variedades de la malicia procesal es incurrir
en la invocacin de hechos falsos, pues por medio de la mentira se
pretende ilcitamente eludir el cumplimiento de una obligacin o de
beneficiarse con un derecho. En el proceso rige el deber de no
mentir, ms que el de decir la verdad, pues como seala Santo
Toms, debe decirse que una cosa es callar la verdad y otro
proponer la falsedad. De las cuales la primera es permitida en algn
caso. Pues nadie est obligado a confesar toda verdad, sino slo la
que de l puede y debe requerir el Juez segn el orden del derecho.
Aqu tambin, como en los casos anteriores, el Juez al comprobar
que la parte se ha servido del proceso indebidamente, debe procurar
la reparacin del dao y adems sancionar al responsable; el proceso
y el derecho es una cosa seria, como es la justicia y la seguridad que
por l se intenta brindar, y que constituyen su razn de ser.
IRRESPETUOSA: la tica profesional lo exige, y el derecho
positivo generalmente as lo consagra, que el estilo y forma de las
actuaciones procesales satisfaga ciertos requisitos que impliquen
garantizar el debido respeto a la contraparte y al Juez mismo. La
conducta procesal irrespetuosa no slo no favorece la solucin del
problema, sino que adems normalmente termina agravndolo o
generando nuevos problemas. La litis no es un campo en donde rija
el maquiavelismo de que todos los medios son vlidos, pues el Juez
est por encima de las partes y entre sus deberes aparece el de exigir
un comportamiento externo y lenguaje apropiado al caso, ya l la
seriedad misma del proceso. La irrespetuosidad carece de toda razn
de ser, y slo fomenta las discordias; es por ello que la tica del Juez
impone el deber de sancionar cualquier exceso en este terreno.

Concurrencia de facultades disciplinarias. Diversidad de rdenes

normativos.
(La exposicin deber ser adaptada a lo dispuesto por las normas
vigentes en cada jurisdiccin)
La atribucin, no slo como facultad o derecho, sino como deber de
los tribunales, de poder imponer sanciones disciplinarias en
determinadas circunstancias a los litigantes, funcionarios y partes, ha
sido pacfica y tradicionalmente admitida. Emana del poder de
polica inherente al Estado y es ejercido por cada una de las ramas
del gobierno, para el eficaz desenvolvimiento de sus funciones
especficas y el logro del cumplimiento de sus fines. El Poder
Judicial no puede ser excepcin al principio de que toda facultad de
gobierno debe estar dotada del poder o imperio necesario para
hacerla efectiva. Es una potestad connatural e irrenunciable, que la
ejercita an cuando no estuviese expresamente reglamentada. Claro
est, no en forma arbitraria. Leyes orgnicas, cdigos de
procedimientos y algunas leyes especiales la contemplan.
Las sanciones se imponen. Abarcan las injurias proferidas en juicio,
los desbordes apasionados, las expresiones indecorosas u obscenas,
el entorpecimiento de trmites y audiencias, el desorden, ciertas
desobediencias, temeridad y malicias procesales, etc. Las sanciones
varan segn leyes orgnicas, cdigos de procedimientos o de
regulacin de la profesin, contemplando el apercibimiento o
prevencin o llamado de atencin, la amonestacin pblica, multas y
suspensiones hasta ciertos lmites. Es criterio aceptado que las faltas
deben ser sancionadas por el Tribunal ante el cual se han cometido.
Los caracteres que definen el poder disciplinario judicial son: a)
general. Lo ejercen todos los tribunales, contra todos los que falten a
la autoridad o decoro (y buena marcha de la justicia); b) limitado en
el tipo y duracin de las penalidades; c) discrecional, en cuanto a la
eleccin de la sancin, pero motivada, aprecindolo con justicia y
equidad. Pueden sumarse otras notas distintivas: d) recurrible, pues
la discrecin puede transformarse en arbitrariedad o animosidad,
puede no ser proporcionada y hasta afectar el derecho de defensa; e)
igualitario, pues no admite excepciones ni inmunidades; f)
imperativo, se aplica de oficio y es un deber; tambin pueden pedirlo
las partes; g) especfico, respecto de las faltas cometidas en juicio.
En la Provincia de Salta, el Cdigo Procesal Civil y Comercial
establece que el deber de los jueces prevenir y sancionar todo acto
contrario al deber de lealtad, probidad y buena fe y declarar en
oportunidad de dictar la sentencia definitiva, la temeridad o malicia
en que hubieren incurrido los litigantes o profesionales intervinientes
(art. 34 inc. 5), y que para mantener el buen orden y decoro en los

juicios, los jueces y tribunales podrn: 1) Mandar en oportunidad de

dictar sentencia, que se teste toda frase injuriosa o redactada en
trminos indecorosos u ofensivos, sin perjuicio de las facultades que
el artculo 38 confiere a los secretarios; y 2) Aplicar las correcciones
disciplinarias autorizadas por este Cdigo, la Ley Orgnica y el
Reglamento para la Justicia Provincial.
Ahora bien, la Ley Orgnica del Poder Judicial de la Provincia de
Salta determina que los jueces deben velar para que las actividades
judiciales se desarrollen dentro de un ambiente de orden y respeto y
reprimirn todas las infracciones en que incurrieran los abogados,
escribanos, procuradores, secretarios y dems auxiliares o
particulares; en las audiencias, en los escritos presentados o dentro
del recinto de cada Tribunal, mediante sanciones disciplinarias (art.
13). Las sanciones disciplinarias consistirn en: apercibimientos,
multas, suspensiones y arrestos, conforme a la gravedad de la falta
cometida y a los antecedentes del causante. La multa no exceder del
cincuenta por ciento (50%) de la remuneracin fijada para los jueces
de Primera Instancia, la suspensin de un ao y el arresto de treinta
das. Los arrestos se cumplirn en el domicilio particular del
sancionado (art. 14). Las sanciones sern registradas en el legajo de
cada magistrado, funcionario, empleado o profesional inscripto en la
Corte de Justicia. Cuando el gobierno de la respectiva matrcula
profesional corresponda a otra entidad, se le cursar comunicacin
(art. 15). El auxiliar de la justicia que hubiere sido pasible por tercera
vez de sanciones, podr ser suspendido en el ejercicio de su cargo o
profesin por un plazo de uno a seis meses. La suspensin ser
ordenada por la Corte de Justicia. Cuando se tratare de suspensiones
o arrestos reiterados, la Corte de Justicia podr imponer tambin la
inhabilitacin del causante para el ejercicio de funciones en el Poder
Judicial o de auxiliar de la Justicia (art. 16). Contra el auto que
impusiere sanciones disciplinarias, las partes pueden deducir los
recurso de reposicin o apelacin en la forma y plazos previstos por
el Cdigo Procesal Civil y Comercial para el recurso en relacin. El
Tribunal competente para conocer en la apelacin, en los casos en
que las sanciones se vinculen con algn proceso, ser el Tribunal de
Alzada del respectivo fuero. En los dems casos entender la Corte
de Justicia. Las sanciones impuestas por la Corte de Justicia
solamente podrn recurrirse pidiendo la reconsideracin por escrito
fundado, presentado en el plazo de diez das (art. 17). A su vez, el art.
18 prescribe que los Jueces ejercern las facultades inherentes al
Poder de Polica para velar por el mantenimiento del orden en el
recinto de cada Tribunal. En los Tribunales Colegiados, tal facultad
ser ejercida por el Presidente.

Queda en pie, sin embargo, la facultad y obligacin de hacer saber la

infraccin al Colegio de Abogados, que tiene su propia esfera de
facultades disciplinarias, independiente de los magistrados y que no
se circunscribe a las conductas procesales sino a todo
comportamiento profesional.

As, en la Provincia de Salta, rige la Ley N 5.412 para el ejercicio

de las profesiones de Abogados y Procuradores. El art. 33 especifica
que las normas de tica que establece esta ley, se aplican a todo el
ejercicio de la abogaca. Los abogados inscriptos en el Colegio de
Abogados y Procuradores quedan obligados a su fiel cumplimiento,
an fuera de esta Provincia. El Tribunal de tica y Disciplina y el
Consejo Directivo, pueden establecer y declarar otras conductas que
resulten violatorias de las reglas de tica profesional, no previstas en
esta ley, a cuyo efecto deber concurrir la mayora de los dos tercios
de votos de todos los miembros de ambos rganos, con antelacin al
juzgamiento de algn profesional matriculado por violacin de la
nueva conducta sancionable. A su turno, el art. 91 precepta que el
derecho disciplinario abarca todos los aspectos de la actuacin del
abogado y del procurador matriculado; el art. 92, que la potestad
disciplinaria es ejercida por el Colegio en forma genrica para todos
los actos que afectan la tica del ejercicio profesional y, en forma
especfica por el Poder Judicial en los actos que afectan el decoro de
la administracin de justicia. El art. 93 acota que el Colegio ejercer
la potestad disciplinaria genrica, sin perjuicio de la que corresponda
al Poder Judicial y de las responsabilidades civiles, penales,
administrativas y fiscales que puedan emerger de un mismo hecho.
El art. 94 contempla que tambin ejercer dicha potestad respecto a
faltas cometidas en la esfera especficamente reservada al Poder
Judicial, cuando ste no ejerciere sus facultades disciplinarias en el
caso. El art. 95 norma que la justicia disciplinaria en la esfera de
competencia del Colegio ser administrada por El Tribunal de tica y
Disciplina y la Corte de Justicia en pleno. El Tribunal de tica y
Disciplina, intervendr en el grado originario y, la Corte de Justicia
en pleno, lo har como Tribunal de Apelacin. El art. 103 reglamenta
que las actuaciones disciplinarias se sustanciarn respetando las
siguientes pautas: a) Garantizar la defensa en juicio y el debido
proceso; b) Arbitrar un procedimiento sumario e inquisitivo en la
faz instructoria, impulsando de oficio las actuaciones. El art. 106
seala que las sanciones de advertencia y apercibimiento sern
inapelables, salvo recurso de reposicin por error material o de hecho
ante el mismo Tribunal. Las de multa, suspensin e inhabilitacin
para el ejercicio profesional sern apelables para ante la Corte de
Justicia de Salta en pleno. La apelacin se interpondr, conceder y
sustanciar, en el trmino, forma y condiciones previstas para el
recurso libre en el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la
Provincia, pero ante la Corte de Justicia en pleno. El art. 107 manda
que las sentencias dictadas, una vez firmes, debern ser difundidas
mediante su publicacin por los medios generales cuando impongan

las sanciones de suspensin por ms de seis meses o inhabilitacin

para el ejercicio profesional. En los dems supuestos ser facultativo
del Tribunal disponerlo y sus formas. En cuanto a las sanciones
disciplinarias, el art. 108 estipula que las infracciones a los deberes
profesionales quedan sujetas a las siguientes:
a) Advertencia individual.
b) Apercibimiento individual o ante el Tribunal de tica y Disciplina.
c) Multa de hasta el importe de dos sueldos de Juez de Primera Instancia,
vigentes al momento del hecho.
d) Suspensin en el ejercicio profesional de quince das a tres aos.
e) Inhabilitacin para el ejercicio profesional.
Segn el art. 109, para la graduacin de las sanciones se tomar en
consideracin, la modalidad y grado de reincidencia del inculpado, las
atenuantes y agravantes y dems circunstancias del caso. Y por ltimo,
el art. 110 establece que los jueces en ejercicio de la potestad
disciplinaria especfica podrn imponer las sanciones que
correspondieren, conforme a la Ley Orgnica de Tribunales y Cdigos
Procesales, y el art. 117, que los abogados y procuradores que fueran
sancionados por infracciones cometidas en la esfera de competencia del
Poder Judicial o por condena en juicio penal, tambin podrn ser
juzgados por el Colegio por los hechos que hayan afectado su esfera de
competencia.
Es importante destacar que, a tenor del art. 118, los jueces y
funcionarios judiciales tienen obligacin de comunicar al Colegio las
sanciones que impongan por infracciones cometidas afectando su esfera
de competencia (inc. a). Lo propio deben hacer las autoridades
administrativas, para su debido juzgamiento por el Colegio (art. 119).
Tema controvertido es el concerniente a la posible aplicacin simultnea
o sucesiva de sanciones disciplinarias (judiciales y de los colegios),
penales y civiles. Dado que las infracciones al orden disciplinario
lesionan un vnculo de sujecin que no tiene nada que ver con el crculo
de intereses protegidos por el derecho penal comn y por el Derecho
Penal contravencional, las sanciones disciplinarias pueden concurrir con
las penales y contravencionales cuando las respectivas infracciones
resulten del mismo hecho, sin que se viole el principio non bis in
idem. Cuando el caso se refiera a un mismo hecho o situacin, es
aconsejable aguardar en el orden disciplinario la sentencia del tribunal
penal o contravencional, para evitar pronunciamientos contradictorios.
Ello no impide que la decisin penal fundada en razones de derecho
sustantivo, no permita el anlisis independiente de la cuestin
disciplinaria.
UNIDAD 9. EL COLEGIO PBLICO DE ABOGADOS

9.1. El principio de colegialidad. La colegiacin obligatoria; su

constitucionalidad.
Es doctrina de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin la que reconoce
que la facultad de reglamentar el ejercicio de las profesiones liberales no
es contraria a los derechos constitucionales. Tan es as, que la cuestin es
de aquellas que pueden considerarse insustanciales pese a su carcter
federal, y buena parte de los precedentes se ocupan con ms detalle de
afirmar la existencia de tal facultad, que de precisar su extensin y
lmites, en especial en relacin a los poderes del Estado Nacional y las
provincias (Fallos, 65 68; 97 367; 115 82, 343; 117 432; 145
47; 156 290; 164 113; 197 596; 199 202; 207 159; 214 17;
237 397; 258 315; 286 187; 302 231; 305 1094, causa C. 656
XX, Consejo Profesional de Ciencias Econmicas c. Henry Martn y
Ca de noviembre 5 1985; y las citas contenidas en ella).
Que esto sentado, cabe considerar si la entidad creada por la ley tiene
formas de asociacin civil o gremial, impropias de su carcter de persona
de derecho pblico a la que es indispensable vincularse para el ejercicio
de una profesin liberal en la Capital Federal, y si resulta fruto de un
empleo irrazonable del poder estatal de reglamentar el ejercicio de tales
profesiones.
As, se ha admitido la delegacin en organismos profesionales del
control del ejercicio regular de sus labores y un rgimen adecuado de
disciplinas y se ha sealado que al margen del juicio que merezca el
sistema adoptado por el legislador, su razonabilidad est avalada por el
directo inters de sus miembros en mantener el prestigio de su profesin,
as como porque cabe reconocerles autoridad para vigilar la conducta
tica en el ejercicio de aqulla (Fallos, 237 397). Esta delegacin ha
alcanzado a muy diversos aspectos del ejercicio de la profesin, tales
como la determinacin de la remuneracin (Fallos, 214 17) y la
percepcin de aportes de terceros( Fallos, 258 315) y de sus propios
miembros, en proporcin a los honorarios recibidos (Fallos, 286 187)
con finalidades provisionales.
El argumento central para desarrollar este primer punto gira en torno a la
inscripcin obligatoria en la matrcula profesional que la Ley N 23.187
ha confiado al Colegio Pblico de Abogados de la Capital Federal. La
respuesta que da la Corte Suprema de Justicia de la Nacin (caso
Ferrari, Alejandro M. vs. Estado Nacional PEN CS, junio 26
1986) es sta: tal obligacin no es inconstitucional porque no implica el
ingreso compulsivo a una asociacin. Si el Colegio fuera una asociacin,
y la incorporacin a tal asociacin fuera impuesta obligatoriamente por
la ley, el sistema pugnara con la Constitucin. Los tres votos en comn
(de los doctores Caballero, Fayt y Bacqu) y los votos separados (de los
doctores Petracchi y Belluscio) procuran razonar acerca de que el citado

Colegio no es una asociacin, no es una forma asociativa surgida de la

adhesin libre y espontnea de cada componente. El Colegio es, para el
fallo, otra cosa.
Sin duda, es una entidad o persona de derecho pblico, con fines
pblicos, y tales fines son propios del Estado, pero ste los transfiere a la
entidad que crea, en ejercicio de la facultad de reglamentar
razonablemente las profesiones liberales. En el caso, se trata de la
profesin de abogado como auxiliar de la administracin de justicia.
Pero, por qu el Colegio no es una asociacin? Cul es la frontera
ntida que deslinda lo que es una asociacin, de las entidades que no son
asociaciones? Este es el punto que la doctrina est llamada a esclarecer.
Para Germn J. Bidart Campos, la frontera no pasa por la naturaleza de
derecho pblico o privado y, por ende, no cabe decir que si la entidad es
de derecho pblico no es una asociacin, y si es de derecho privado s es
una asociacin. Los partidos polticos (por ejemplo) son, sin duda,
asociaciones, y su naturaleza de derecho pblico parece difcil de negar,
ms all de lo que puedan decir las leyes (en tal sentido, dice bien la
Corte que la naturaleza jurdica de una institucin no deriva de las
definiciones legales sino de los elementos y facultades de la institucin).
Cabe preguntarse, el Colegio no es una asociacin porque su origen
emana de una decisin estatal, es decir, porque no ha surgido de una
creacin libre y espontnea de los particulares?; no es una asociacin
porque sus fines son pblicos? (los de los partidos tambin lo son, al
menos para algunos autores); no es una asociacin porque quienes lo
forman son nicamente los tres rganos que segn la ley lo componen
(asamblea de delegados, consejo directivo y tribunal de disciplina), y no
los matriculados?; no es una asociacin porque entre los matriculados
no hay vnculo societario?; pero, cul es la pauta que permite decir que
no lo hay? Y por qu no es una organizacin gremial? Tampoco es
una organizacin profesional? Por qu? Algunos intentos aclaratorios
se dieron en el voto disidente de Sagarna y Casares, que cita
extensamente Belluscio. Pero sin duda hay mucho todava por dilucidar
en el plano doctrinario. El tema es, de por s, arduo y confuso, y requiere
alcanzar perfiles que diseen mejor lo que es una asociacin y lo que no
lo es. Sobre todo porque primero hay que saber con precisin cada cosa,
luego que la Corte reitera que el ingreso compulsivo a una asociacin
resulta inconstitucional.
En cambio, no ofrece objecin todo cuanto se dice acerca de la
razonabilidad de los fines asignados al Colegio, de las cargas pblicas y
los servicios personales, de la matriculacin, del poder disciplinario, de
las formas participativas de consulta, de la funcin auxiliar de la justicia,
de la naturalidad del grupo profesional, etc. De ah que la pregunta final
sea sta: basta la razonabilidad de todo ese plexo para que sea

constitucional la colegiacin compulsiva?; seguira sindolo sobre la

base de aquellos fines y funciones aunque la doctrina llegara a decir (en
oposicin a la Corte) que el Colegio es una asociacin?
Restaran otras reflexiones acerca de la disidencia de Sagarna y Casares
que cita el voto de Belluscio. La naturalidad del grupo socio
profesional que forman los abogados difiere de la que es propia de
todos los que realizan una actividad anloga: maestros, bancarios,
comerciantes, empleados pblicos, metalrgicos, etc. etc.?; y podra
imponrseles la colegiacin?, y un partido poltico no se forma tambin
por afinidad de sus adherentes?