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Revista de Derecho Naturaleza Jda Eirl PDF
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19
Revista de Derecho
de la Pontificia Universidad Catlica de Valparaso
XXV (Valparaso, Chile, 2004)
[pp. 19 - 31]
RESUMEN
ABSTRACT
PALABRAS CLAVE: Empresa Empresario Empresario individual Establecimiento de comercio Responsabilidad limitada.
20
21
1
J. GARRIGUS, La empresa desde el punto de vista jurdico, in Studi di Diritto Pubblico
dellEconomia ( Padova, CEDAM, 1978) II, p. 3.
2
G. RUFFOLO, La grande impresa nella societ moderna (Torino, Einaudi, 1971), p. 56.
22
Pero no solo el elemento humano, constituido fundamental y principalmente por el empresario, conforma esta realidad econmica. La produccin y el
intercambio de bienes y servicios requiere, al mismo tiempo, de un conjunto de
bienes sobre los cuales recaiga la labor creativa del empresario. La empresa supone, entonces, un elemento material que se compone de todos aquellos bienes
que son destinados y organizados al fin de la empresa y que nuestro Cdigo de
Comercio denomina establecimiento de comercio, anlogo a la azienda en la
legislacin italiana y al fonds de commerce en la legislacin francesa.
Se trata, en efecto, de un conjunto de bienes en el sentido ms amplio de la
expresin, los que, conservando su esencia o sustancia especfica, se encuentran
coligados y reunidos en razn del fin de la empresa, constituyendo una unidad
funcional que solo se explica en virtud de su destinacin comercial especfica y
concreta.
Siendo el empresario la persona que organiza la actividad de la empresa,
el establecimiento de comercio es el elemento material sobre el que se ejecuta
dicha actividad.
Ahora bien, fijados estos conceptos, fluye naturalmente que empresa individual es aquella actividad econmica, organizada, profesional, realizada con
un fin de lucro, consistente en la ordenacin de factores materiales y humanos
destinados a producir o intercambiar bienes y servicios para el mercado, realizada por una persona natural, en forma singular, sin la concurrencia de otras personas que coejerzan su funcin de comando, distinguindose de la empresa
colectiva, donde la actividad empresarial es desarrollada por un conjunto de
personas organizadas bajo la forma asociativa, cooperativa o societaria.
La Ley que nos ocupa reconoce esta realidad aunque no la define- y autoriza a toda persona natural el establecimiento de empresas individuales. Pero
ello no significa ninguna novedad y ni siquiera una modificacin a la legislacin
vigente, puesto que constituye un atributo esencial de toda persona humana el
derecho a desarrollar singularmente cualquiera actividad econmica que no sea
contraria a la moral, al orden pblico o a la seguridad nacional, tal como lo
garantiza el artculo 19, N 21, de la Constitucin Poltica de la Repblica, de
manera tal que, an antes de la dictacin de esta ley sobre Empresa Individual
de Responsabilidad Limitada, el empresario bien poda libremente ejercer su
actividad en forma individual.
El punto, como aparece en forma obvia, no es si la empresa o el empresario
individuales tienen o no existencia jurdica en nuestro Derecho. El problema
consiste en la responsabilidad ilimitada que acarreaba para el empresario individual el ejercicio de la empresa, por efecto del derecho de prenda general de los
acreedores, considerando que por el contrario-, para el empresario colectivo, el
Derecho ya haba establecido desde antiguo diversas formas de limitacin de su
responsabilidad empresarial.
II. LA RESPONSABILIDAD LIMITADA
23
F. SERRAO, Impresa e responsabilit a roma nelleta commerciale (Pisa, Pacini, 1989), p. 330.
24
Ibd., p. 333.
25
5
M. GIRALDO - N. SANIN, El patrimonio especial de la fiducia mercantil (Bogot, Kelly,
1989), p. 49.
6
F. GALGANO, Trattato di diritto commerciale e di diritto pubblico delleconomia (Padova,
Dott. Antonio Milani, 1978), II, p. 163.
7
F. DE SOLA Y CAIZARES, Tratado de sociedades de responsabilidad limitada (Buenos Aires,
Tipogrfica Editora Argentina, 1950), I, p. 15.
8
Ibd., p. 13.
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te del patrimonio a una empresa determinada ha sido tradicionalmente admitida en el derecho martimo; la facultad de abandonar el buque a los acreedores no
es en realidad otra cosa que la limitacin de la responsabilidad de una persona a
una parte de su patrimonio.
Como vemos, el derecho ha reconocido desde antiguo la necesidad de separar dentro del patrimonio de una misma persona aquellos bienes que son destinados a financiar una empresa martima, a fin de que sus resultados siempre
inciertos y sujetos a grandes y ostensibles riesgos no se extiendan hacia el resto
del patrimonio del capitalista en trminos de dbito.
Este mismo fundamento si impone en el derecho comercial terrestre cuando
el legislador comprende que aquel riesgo, evidente en las antiguas expediciones
martimas, es comparable a aquel que siempre acompaa a la moderna actividad
mercantil en tierra firme y crea como vimos las sociedades comerciales de responsabilidad limitada a finales del siglo XIX y comienzos del XX.
As, el actual y necesario otorgamiento del beneficio de la responsabilidad
limitada al empresario individual, no es ms que otro paso hacia adelante en el
reconocimiento a la autonoma patrimonial que el Derecho siempre ha conferido a bienes que tienen una afectacin comn y especfica en razn de la actividad empresarial. Por otra parte, dicha autonoma o separacin patrimonial actuada respecto del empresario individual, viene a equiparar con toda razn la
regulacin jurdica de este empresario frente al empresario colectivo, que ya gozaba desde antao de dicha autonoma.
Frente a esto cabe preguntarnos: esta autonoma patrimonial de los bienes
de la empresa, otorga una segunda personalidad ahora jurdica al empresario individual?
III. LA PERSONALIDAD JURDICA
27
9
R. ORESTANO, Azione, Diritti soggettivi, Persone giuridiche (Bologna, Il Mulino, 1978),
p. 208.
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monio, el cual viene a ocupar el lugar de los bienes puestos en comn por los
socios en el contrato de sociedad.
En relacin a este patrimonio de esta nueva persona, como expresan los
ilustres juristas chilenos Arturo Alessandri Rodrguez y Manuel Somarriva
Undurraga10 siguiendo a la doctrina universal, resulta que, Las personas jurdicas, como sujetos de derecho que son, tienen un patrimonio propio e independiente del de sus miembros, que les permite desarrollar la actividad necesaria
para alcanzar sus fines.
Sin embargo, adhiriendo a lo que expresa Verrucoli11 al respecto, No se
necesita creer que las caractersticas de las sociedades comerciales (personales)
fuesen consecuencia del privilegio de la personalidad jurdica; era ms bien esta
que emerga de aquellos principios que la prctica mercantil haba elaborado y
que despus fueron reunidos en los estatutos: tales principios se traducan, en
ultima instancia, en la exteriorizacin de la sociedad bajo un nombre propio, la
razn social, y en la determinacin de una autonoma patrimonial (cierto no
completa y perfecta, pero subsistente en alguna medida), actuada primero por
un derecho de preferencia a los acreedores sociales respecto de los acreedores
personales del socio, despus con la exclusin de la compensacin, luego todava
con la fijacin de la responsabilidad del nuevo socio por las obligaciones sociales
surgidas precedentemente, y tambin con la concesin a la sociedad de la capacidad de ser parte en juicio.
De esta manera, lejos de poderse afirmar que el concepto de personalidad
jurdica de la sociedad comercial surgi como concepto nuevo, hacindose del
mismo derivar la autonoma del patrimonio social, se debe en cambio concluir
que esta autonoma surge de la prctica mercantil, y a ella se adapta por la verificacin de las caractersticas tpicas ya citadas el concepto de personalidad jurdica.
Este hecho, aunque escasamente advertido entre los tratadistas de derecho
comercial cronolgicamente ms vecinos al fenmeno del otorgamiento de la
personalidad jurdica a la sociedad, no se discute. U. Navarrini y G. Faggella12 a
principios de siglo sealaban: Fue precisamente en el medioevo que el patrimonio de la sociedad comercial fue asumiendo una autonoma relativa, dando a la
sociedad misma el aspecto de un organismo en s (corpus), dotando de un nombre propio, de una propia ensea; que los acreedores sociales adquirieron un
derecho de preferencia sobre el patrimonio social, que la representacin de la
sociedad fue organizada.
La sociedad evolucion hacia su relevancia externa y especialmente hacia su
autonoma patrimonial sin la necesidad tcnica del instrumento de la personali-
10
A. ALESSANDRI Y M. SOMARRIVA, Curso de Derecho Civil (Santiago, Nascimento, 1949),
p. 1000.
11
P. VERRUCOLI, Il superamento de la personalit giuridica della societ di capitali nella
common law e nella civil law (Milano, Giuffr, 1949), p. 56.
12
U. NAVARRINI - G. FAGGELLA, Commentario al Codice di Commercio (Milano, Vallardi,
s. d.), p. 131.
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dad jurdica. Evolucion notablemente, sin duda, pero a raz de los estrictos
requerimientos prcticos y de equidad que formulaba la actividad comercial y el
trfico mercantil en general; todo lo cual fue posible, como pone de relieve
Orestano13 , porque la ciencia del derecho, de la romana a aquella del siglo
XVIII, no haba tenido dificultad para considerar jurdicamente relevantes tambin situaciones diversas del hombre, a las cuales referir derechos y obligaciones.
Sin embargo, a esta altura nos interesa destacar cmo el otorgamiento normativo de la personalidad jurdica o la calidad de sujeto de derecho o de
ente distinto de la persona de los socios a la sociedad, constituy slo una
superposicin conceptual incongruente e ineficaz para los fines cada vez ms
imperiosos de limitar la responsabilidad de los socios.
En efecto, si la sociedad durante el siglo XIX pas a constituirse en un ente
diverso de los socios, dotado de personalidad jurdica y, por tanto, constitutiva
de un nuevo sujeto de derecho, capaz como tal de ejercer derechos y contraer
obligaciones cuyos efectos se radican en su propio patrimonio, no se explica
porqu los socios -que se transforman en terceros frente a la sociedad- permanecen como responsables por las deudas que esta genere. Esta responsabilidad ilimitada de los socios no guarda relacin alguna con el carcter de persona jurdica de que se dot a la sociedad, porque las deudas sociales que se radican en la
persona y patrimonio de los socios, debieran radicarse en la persona y patrimonio de la sociedad. Pero ello no ocurri as.
La aparicin de la personalidad jurdica no aporto ningn avance al contrato
de sociedad colectiva comercial, porque no sirvi para satisfacer la necesidad de
limitar la responsabilidad del empresario colectivo a solo aquellos bienes que
destina a la empresa.
Efectivamente, no fue el camino de la discusin doctrinaria sobre los efectos
que debiera producir en las leyes la atribucin de la personalidad jurdica a las
sociedades, el que tom la ciencia del derecho para limitar la responsabilidad del
empresario colectivo. Ms bien el discurso de los juristas prescindi por entero
de la problemtica de la personalidad jurdica de las sociedades comerciales y se
avoc impulsado por razones estrictamente vinculada a la realidad econmica y
mercantil a la creacin de un nuevo tipo de sociedad, de base individualstica,
distinta a las en comandita y annimas, que no contuviera el obstculo de la
responsabilidad ilimitada de los socios por las deudas de la sociedad. De all
entonces surge en Alemania la primera sociedad de responsabilidad limitada a
finales del siglo XIX, extendindose vigorosamente por todo el mundo hasta
mediados del siglo XX. En todas estas sociedades de responsabilidad limitada se
limit la responsabilidad de los socios a sus aportes en virtud de una expresa
concesin legislativa, y no por efecto de la concesin decimonnica de la personalidad jurdica.
13
R. ORESTANO, Azione, Diritti soggettivi, Persone giuridiche (BOLOGNA, Il Mulino, 1978),
p. 202.
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14
F. GALGANO, Il diritto privato fra codice e costituzione (Bologna, Zanichelli, 1979), pp.
99 - 100.
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