1

ALGUNOS ASPECTOS TRASCENDENTES DE LA REFORMA A LA LEY DE

CONCURSOS Y QUIERBRAS POR LA LEY 26.086, FRENTE A LOS
ACREEDORES LABORALES
Por Horacio A. Brignole
I.- Introduccin.
La reciente Ley N 26.086 (B.O. 11-04-2006), introdujo importantes reformas
al sistema de reconocimiento de los crditos laborales, frente a los concursos y
quiebras.
El propsito de este breve trabajo es sealar aspectos trascendentes de la
reforma que puedan ser de utilidad para los operadores del Derecho del
Trabajo, intentando disipar algunos aspectos controvertidos y plantear otros,
que ya motivan debate doctrinario.
Es sabido que la reforma fue una solucin coyuntural para los saturados
tribunales comerciales de la Capital Federal y que tuvo el consentimiento de
los

magistrados

tanto

laborales

como

comerciales

de

la

doctrina

especializada, en tanto la Ley 24.522 en su texto de origen haba establecido

un sistema que no solo haba quitado la competencia en el proceso de
conocimiento a los jueces naturales especializados, sino que tambin le haba
cercenado a los acreedores laborales la posibilidad de proseguir sus procesos
an ante el juez del concurso, como los dems acreedores, de los cuales se los
discriminaba, obligndolos a recurrir necesariamente a la verificacin (arts.21
inc) 5, 32 y sgtes LCQ) y eventualmente promover un recurso de revisin (art.
37 LCQ), con trmites incidentales y limitado conocimiento (Conf. Adolfo A. N.
Rouillon en Rgimen de Concursos y Quiebras, Astrea, 2002, pgs. 80/2).
No desconocemos que ante las crticas de la doctrina no slo de los laboralistas
sino tambin de los concursalistas, varios tribunales comerciales ante la
precitada discriminacin, a peticin de parte o de oficio, imprimieron a los
procesos laborales atrados al concurso, el trmite de verificacin de crdito,
pero ello no fue la generalidad de los casos, ya que mayormente arribado el
juicio laboral se le colocaba el auto tipo de suspensin del proceso. Ello se
advierte en los expedientes que estn volviendo a los juzgados laborales, luego
de la reforma que reintegra la competencia en los procesos de conocimiento, al
limitarse el fuero de atraccin.
II.- Crditos afectados al concurso.
I.- Con relacin a los concursos preventivos.

2
Debemos

sealar

de

inicio

la

diferencia

entre

los

crditos

pre

posconcursales, ya que slo nos interesan en el caso los primeros o sea los
crditos laborales que tengan causa o ttulo anterior a la presentacin, pues
son los nicos que se ven involucrados en la normativa de la L.C.Q.
Concuerda con ello Heredia que expresa: El nuevo art. 21 LCQ. expresamente
admite la promocin postconcursal, ante el juez competente, de acciones
laborales nuevas, se entiende de causa o ttulo anterior a la apertura del
concurso, porque las de causa o ttulo posterior no interesan a la convocatoria
(Pablo D. Heredia, Ley 26086: nuevo modelo en el rgimen de suspensin y
prohibicin de acciones y en el diseo del fuero de atraccin del concurso
preventivo, Jurisprudencia Argentina, 2006 II Fascculo 5, pg. 41)Pablo D.
Heredia, Ley 26.086: nuevo modelo en el rgimen de suspensin y prohibicin
de acciones y en el diseo del fuero de atraccin del concurso preventivo,
Jurisprudencia Argentina, 2006 II Fascculo 5, pgs. 43/44).
En efecto, los crditos generados luego de la presentacin concursal, o sea los
posconcursales, devienen ajenos al sistema y por lo tanto su trmite en sede
laboral se debe realizar no slo en cuanto al proceso de conocimiento sino
tambin en cuanto a la ejecucin de los mismos. En estos supuestos, tampoco
cabe tomar intervencin al sndico concursal.
Cuando decimos causa o ttulo anterior a la presentacin, que es la fecha de
corte, la misma est subordinada al auto de apertura dictado por el juez
concursal, que a veces demora semanas en dictarse, pero el efecto es
retroactivo a la fecha de presentacin o sea la del cargo fechador ante el
tribunal o cmara de sorteo pertinente, segn las diferentes jurisdicciones.
Tampoco debemos olvidar que en el caso del concurso, a diferencia de la
quiebra, el concursado no es desapoderado y contina en la administracin de
sus bienes, si bien bajo la vigilancia del sndico y conservando la legitimacin
procesal.
III.- El pronto pago.
El sistema establecido por la Ley 24.522, que haba sido un avance con
relacin al anterior de la Ley 19.551, prcticamente qued en letra muerta,
pues a dems de las limitaciones en cuanto a la admisibilidad ya que la
mayora de los crditos laborales son litigiosos, salvo normalmente los salarios
e indemnizaciones adeudadas que surjan de los libros-, obtenida la resolucin
de admisibilidad pertinente, el trabajador deba esperar que hubiese fondos
disponibles del resultado de la explotacin, lo que difcilmente ocurra. O sea
en los casos en que se reconoca el derecho, mayoritariamente no se
concretaba

el

pago.

3
El nuevo sistema de pronto pago de los crditos laborales que gocen de
privilegio general o especial que son prcticamente todos- mejora lo anterior,
ya que a la peticin del interesado se le ana un pronto pago de oficio que
surge del juez concursal en base a un informe del sndico, que deber
presentar dentro de los diez das de asumido el cargo y actualizar
mensualmente pronuncindose sobre la evolucin de la empresa y la
existencia de fondos lquidos disponibles (arts. 14 y 16 Ley 24.522 ref. por
Ley 26.086). Si no hubiere fondos disponibles se deber afectar el 1% mensual
del ingreso bruto de la concursada, efectundose un plan de pagos
proporcional a los crditos y sus privilegios. Ello implica un notorio avance a
favor del trabajador, como as tambin la detallada ampliacin de los crditos
amparados por el pronto pago, pero con una redaccin criticable y que hace
que la descripcin normativa que incluye hasta circunstancias complejas como
la inclusin de las indemnizaciones del art. 132 bis de la L.C.T. o las agravadas
de las leyes 25.323 y 24.013 entre otras- que requieren necesariamente
intervencin jurisdiccional, puede redundar en definitva en la denegatoria de
la va, como acertadamente seala el Dr. Eduardo Alvarez (El acreedor laboral
y el proceso universal en la reciente modificacin de la ley de concursos y
quiebras, La Ley, 15-05-2006, pg. 2).
El trmite a peticin de parte incluye una vista el sndico y al concursado y la
resolucin es siempre apelable, lo que en el texto anterior no estaba previsto y
cuya procedencia estaba discutida.
La resolucin que lo admite tiene efectos de cosa juzgada material e importa la
verificacin del crdito en el pasivo concursal. La que lo deniegue, habilita a
iniciar o continuar el proceso de conocimiento ante el juez laboral.
No habr costas al trabajador, en caso de denegatoria, salvo que se acredite
connivencia, temeridad o mala fe.
IV.- Los procesos laborales contra la concursada.
El fuero de atraccin (art. 21 LCQ ref. Ley 26.086) ha quedado prcticamente
reducido a los juicios ejecutivos, ya que los dems se ven excluidos
(expropiacin, relaciones de familia, ejecuciones de garantas reales, procesos
de conocimiento en trmite en amplio espectro, juicios laborales, procesos en
que el concursado forme parte de un litisconsorcio pasivo necesario).
Por consiguiente, cesado el fuero de atraccin de los juicios laborales por
exclusin (art. 21 exclusin 2.- LCQ conf. ref. Ley 26086), -tanto en los
concursos como en las quiebras-, se retoma la senda de la Ley 19.551 con el
trmite procesal de conocimiento ante el tribunal laboral, -salvo que el actor

4
opte por suspender el procedimiento y verificar su crdito (art. 32 y sgtes.
L.C.Q.)-, si bien con una innovacin.
En efecto, se introduce al sndico concursal en el proceso de conocimiento
como parte necesaria, en expresin que ha sido comentada crticamente por
doctrina especializada y motivado discrepancias de diversos tenor.
Entendemos que la intervencin del sndico debe ser acotada a la funcin de
contralor que le impone la Ley 24.522 y como rgano del concurso y
compartimos la opinin de Heredia en cuanto argumenta que estando el
concursado en la administracin de sus bienes bajo la vigilancia del sndico,
ste tiene un deber de vigilancia que se extiende a los actos procesales
cumplidos por el deudor en los referidos juicios, para velar que no se altere la
par conditio creditorum, destacando que no es parte porque su actuacin no
viene dada por razn de su propio inters sino que resulta impuesta por la ley
en su carcter de rgano del concurso. Ms correcto es decir que el sndico
cumple una funcin de orden procesal, de tipo controlante, como fue sealado,
y necesaria, en el sentido de que su intervencin resulta obligatoria y no el
simple cumplimiento de una carga procesal, al punto de que omisin puede
aparejar, previa intimacin, las consecuencias previstas por el art. 255 prrs.
3 y 4 ley 24.,522 (trabajo citado, pg. 43/44).
Junyent Bas, se explaya en trminos parecidos, ya que dice ....que el rol de la
sindicatura no puede parangonarse con el carcter de parte necesaria pues
su funcin est limitada a la tarea de contralor que le impone el art. 16 de la
LC. Expresado de otro modo: ste profesional, al no ser contradictor, no puede
realizar acto alguno atinente al objeto de la causa, es decir, no puede contestar
la demanda, ni ofrecer prueba, ni alegar, etc y slo intervendr cuando el juicio
concluya con un negocio dispositivo que imponga el trmite de autorizacin
del art. 16 de la L.C.......agregando La manda es objetable, toda vez que el
acreedor debe concurrir a verificar el crdito, una vez obtenida sentencia, art.
56 de la ley 26.086, por lo que imponer su actuacin en cada uno de los juicios
excluidos, constituye una demasa carente de sentido (Francisco Yunyent Bas,
Glosa sobre la ley 26.086. Una nueva visin de la concursalidad o la saga de
la maldicin de la momia? (El Derecho, 5-05-2006 pg. 3).
V.- La ejecucin de los crditos laborales contra la concursada. La
barrera del art. 135 de la Ley 18.345 del procedimiento laboral en la
Capital Federal. Precedente.
a.- En el caso de los crditos posconcursales, ya hemos vistos que al no estar
involucrados en el concurso, no existe bice para su ejecucin ante el tribunal

5
laboral o eventualmente solicitar la quiebra directa. Tampoco hay impedimento
para dictar medidas precautorias.
b.- En el caso de los crditos preconcursales, obtenida la sentencia firme del
tribunal laboral, debe ocurrirse a la verificacin del crdito ante el juez del
concurso, conforme manda del art. 135 de la Ley 18345 de procedimiento
laboral en el Capital Federal y mediante el procedimiento establecido en el art.
56 de la LCQ modificado por la Ley 26.986. Para ello se extiende el plazo de la
prescripcin concursal bienal, en seis meses ms pero computados a partir de
la firmeza de la sentencia laboral, en cuyo caso no se considerar tardo el
pedido de verificacin.
c.- Se discute si la sentencia laboral que constituye ttulo verificatorio puede
ser observada en sede concursal. Hay posiciones extremas, con revisin amplia
que tienen como fundamento verificar si hubo un proceso fraudulento (Mafia,
O. Verificacin de crditos, Depalma, 1999 pg. 259) o restrictiva (Rivera, J.
Eficacia de la cosa juzgada material ante los juicios concursales, La Ley
1998-C-1354) que consideran que el juez comercial no est facultado para
desestimar un crdito declarado en sentencia firme, salvo que se est ante un
supuesto de cosa juzgada rrita. Heredia comparte la posicin de revisin
amplia, pero seala que ahora con la intervencin necesaria de la sindicatura
en el proceso de conocimiento, se restringe las facultades del juez de
comercio, al tiempo de resolver la verificacin tarda, que ya el juicio estuvo
controlado por aquel (trabajo citado, p. 34).
La jurisprudencia comercial por su parte, en algn caso sostuvo que la
sentencia laboral no tiene la eficacia de cosa juzgada material para el juez de
la quiebra en forma absoluta, de tal modo que el magistrado no est
constreido a aplicar los efectos de tal pronunciamiento cuando ello implica un
tratamiento desigual para la misma categora de acreedores (C.N.Com, Sala E,
6-05-97 in re Tecno Forest S.A. s/quiebra s/incidente de verificacin por Jaijel,
Gabriel Isaac y otro, Rev. Errepart Doctrina Societaria, Suplemento N 127 de
junio de 1998, Tomo IX p`. 1188), criterio aplicable tambin a los concursos y
en algunos casos ha revisado los temas relacionados con los intereses, las
sentencias laborales en juicio tramitados en rebelda conforme art. 71 Ley
18.345 en Capital Federal (C.N.Com., Sala B, Etienne S.A. s/quiebra s/incidente
de verificacin por Osvaldo Mazza, 3-04-98, Rev. Errepar Doctrina Societaria
N 130, septiembre de 1998 pg. 245), los juicios ejecutivos (C.S.J.N., 2-122002 in re Colln Cura S.A. s/quiebra s/incidente de revisin por el Banco de
Hurlingham S.A.), y a veces la conversin de la indemnizacin por antigedad o
despido del art. 245 de la L.C.T., en la prevista en el art. 247 por falta o

6
disminucin de trabajo o fuerza mayor. Es tema a debatir, aunque depende
siempre de la interpretacin de los jueces comerciales.
d.- Ahora bien, verificado el crdito, si en el concurso no hubiere existido un
acuerdo homologado para la categora de acreedores laborales privilegiados, el
art. 57 de la LCQ establece que ............Los acreedores privilegiados que no
estuviesen comprendidos en el acuerdo preventivo podrn ejecutar la
sentencia de verificacin ante el juez que corresponda, de acuerdo con la
naturaleza de sus crditos. Tambin podr pedir la quiebra del deudor de
conformidad a lo previsto en el art. 80, segundo prrafo.
Que magistrado debe intervenir en la ejecucin? Puede ejecutar el juez
laboral?. Existe debate sobre el tema atento a la existencia de la norma
procesal del art. 135 de la ley 18.345, pero justamente uno de los pocos
precedentes se tramit por ante el Juzgado Nacional del Trabajo N 78 de la
Capital

Federal

cargo

del

suscripto.

En efecto, en la causa N 24.268/97 caratulada Blanco, Vernica c/Institutos

Mdicos Antrtida SACIF s/Despido ante un pedido de la parte actora de
ejecutar en sede laboral crditos verificados en sede concursal en funcin de lo
previsto en el art. 57 de la LCQ, el suscripto se declar incompetente el 24-0902 con los siguientes argumentos: Que el art. 57 de la L.C.Q. ha sido calificado
de crptico por Javier Lorente y Marcelo Barreiro y plantea problemas aun no
dilucidados, los que siguiendo a dichos tratadistas en su trabajo: La situacin
de los acreedores privilegiados no comprendidos en el acuerdo preventivo,
publicado en Anuario de Derecho Comercial 2001 Ao 1, Edit. Ad Hoc, pgs.
201/07, y en cuanto se refiere al caso de autos, son dos:
a) Desde que momento puede el acreedor privilegiado ejecutar la sentencia
verificatoria?,
b) Ante qu juez se ejecuta la sentencia verificatoria?, concluyendo:
1.- Es con la homologacin del acuerdo preventivo cuando los acreedores
privilegiados quedan habilitados para ejecutar.
2.- Como regla general es el juez del concurso el juez que corresponda al que
remite el art. 57 L.C.Q., para la ejecucin de la sentencia de un crdito
privilegiado no alcanzado por el acuerdo preventivo homologado. Fundan ello,
-dichos autores- en la existencia del principio de universalidad; la necesidad de
que sea el juez concursal quien intervenga para autorizar la disposicin de
bienes de la concursada, quien mantiene una competencia residual; el principio
de prevencin, ya que el juez del concurso emiti la sentencia verificatoria; y
finalmente por cuanto si bien concluye el proceso concursal, subsiste el
estado concursal el que contina hasta el cumplimiento del acuerdo o la
quiebra decretada por nulidad o incumplimiento del acuerdo (conf. Garaguso y

7
Moriondo, ponencia al III Congreso Argentino de Derecho Concursal, T 1, Ad
Hoc, Bs.As., pp 353/56 y ss)..Remitido el expediente a sede comercial, la
competencia fue resistida a su vez por el Juzgado Comercial N 20, Secretara
40, de la Capital Federal a cargo del Dr. Raul A. Taillade, y en virtud de un
recurso de la actora, los autos se elevaron la Cmara Nacional de Apelaciones
en lo Comercial, Sala A, integrada por los Dres. Carlos Viale, Julio J. Peirano e
Isabel Miguez, la que resolvi el conflicto negativo de competencia a favor de
la posicin del juez de comercio y atribuyendo la competencia a la Justicia del
Trabajo el 13-05-2003. Todo ello con adhesin al dictamen de la Fiscal General
Subrogante Dra. Alejandra Gils Carb (dictamen N 93921 del 15-04-2003)
quien a su vez se remiti al dictamen N 84.052 del 31-07-2000 in re Romano,
Vernica Beatriz c/Sebastin Maronese e Hijos S.A. s/Ejecucin de sentencia
(Expte. N 65.266), suscripto por el entonces Fiscal de Cmara Dr. Calle
Guevara y que dijera: Del escrito de inicio, a cuyos trminos debe estarse
a los efectos de la determinacin de la competencia, surge que las actoras
Vernica Romano y Mara Zarella de Fernndez promovieron una accin
tendiente a la ejecucin de la sentencia de verificacin de crditos acogidos en
el concurso de Sebastin Maronese e Hijos S.A. Cabe destacar que, conforme lo
dispuesto por el art. 57 de la ley 24.522 los acreedores privilegiados no
comprendidos en el acuerdo preventivo, podrn ejecutar la sentencia de
verificacin ante el juez que corresponda. Tal el caso de autos, conforme se
desprende de lo manifestado por el juez comercial a fs. 2, atenta la naturaleza
del crdito en cuestin, procede la intervencin de este ltimo fueron a tales
fines. En consecuencia opino que corresponde seguir entendiendo en autos al
juez

laboral.

O sea que an ante la barrera del art. 135 de la Ley 18.345, el criterio de la
actual Fiscal General y de la Sala A de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo
Comercial, es que la competencia para la ejecucin de los crditos
privilegiados verificados y excluidos del acuerdo preventivo homologado, es
competencia del Fuero del Trabajo, lo cual se adapta en realidad a la
naturaleza

laboral

de

los

crditos.

En tanto en nuestro fuero laboral, hemos encontrado un fallo de la Sala VI de la

C.N.A.T. con voto del Dr. Capn Filas, al cual se adhiri el Dr. Horacio de la
Fuente, donde se dijo..El segundo de los agravios tambin debe receptarse
porque resulta claro que una vez concluido el concurso con la homologacin, el
juez concursal pierde su competencia, y que en el caso de crditos laborales el
juez laboral la recupera (art. 57 de la ley 24.522). Siendo as, no existe
obstculo para que el juez laboral resuelva el tema de los intereses posteriores
al inicio del concurso (1.02.02), fijndolos expresamente y de acuerdo con el

8
art. 622 del Cdigo Civil. Mxime que por aplicacin de la doctrina plenaria de
la Cmara Comercial sentada en Seidman y Bonder S.C.A. s/Concurso
s/Incidente de verificacin por Piserchia, Ral, del 2.11.89, corresponde
destacar que la suspensin de los intereses previstos por la Ley 24.522 no
comprende las acreencias de naturaleza laboral, debiendo abonar el deudor
intereses ininterrumpidamente desde la mora y hasta el efectivo pago.
(Tesdesco, Dbora Samanta c/Vesuvio S.A. s/ejecucin de crditos laborales,
Expte. N 1750/2004, fallo del 28-05-2004). En este caso, el Juzgado en lo
Comercial N 25, Secretara N 50 de la Capital, donde estaba radicado el
concurso se consider incompetente y la ejecucin se llev al fuero laboral,
interviniendo el Juzgado del Trabajo N 44, quien acogi la competencia.
Tal tesitura no es desdeable para los justiciables trabajadores y se
compadece con los principios del derecho procesal del trabajo en funcin a la
celeridad que se le imprime a la ejecucin en sede laboral, los que adems
conservan el derecho a solicitar la quiebra directa, ya que aun en caso de
tener crditos con privilegio especial, no deben acreditar sumariamente que los
bienes afectados son insuficientes para cubrirlos. (conf. arts. 57 in fine y 80
prrafo final de la Ley 24.522)
Esperemos que el criterio se mantenga luego de la reforma a la ley concursal,
ya que el descongestionamiento de expedientes del fuero comercial puede
hacerlo

variar.

El caso sera diferente si hubiera un acuerdo homologado para la categora de

los crditos laborales privilegiados, pues en ese supuesto, los crditos
laborales verificados deben atenerse a los trminos del mismo y a la quita y
espera pactada, con lo cual la demora en la verificacin sin duda los
perjudicar. e.- Entendemos que la disposicin del art. 135 de la Ley 18.345 de
procedimiento laboral para la Capital Federal, debe entenderse acotada a los
crditos preconcursales, ya que los posconcursales no requieren verificacin y
la existencia o no del concurso les es ajena.
VI.- Procesos laborales contra la fallida.
Debemos recordar que tambin existe un pronto pago de ciertas acreencias
laborales y muy limitado, en caso de quiebra (art. 183 L.C.Q.), pero que no fue
motivo de reforma.
Los procesos contra la fallida son atrados y suspendidos ante el juzgado de la
quiebra, pero -entre otros- se excluye a los laborales (art. 132 LCQ), los que
siguen el proceso de conocimiento hasta la sentencia firme y luego a verificar
el

crdito.

Debemos recordar que la sentencia de quiebra (art. 88 LCQ) produce en la

9
empresa afectada, su desapoderamiento (art. 109 LCQ), es decir pierde la
administracin de sus bienes los que quedan en cabeza del sndico tambin
para su disposicin, quien deber realizarlos para que de all se cobren sus
acreedores verificados. Pierde tambin obviamente, la legitimacin procesal
(art. 110 LCQ) por lo cual en los juicios contra la fallida, el sndico si es parte
necesaria en defensa de los intereses de la masa, con las ms amplias
atribuciones (contestar la demanda, ofrecer prueba, alegar, recurrir, etc).
Cuando el fallido sea codemandado, el actor podr optar por proseguir el juicio
ante el tribunal de origen, desistiendo de la demanda contra aqul y sin
perjuicio de solicitar la verificacin de su crdito.
Cuando existiere un litisconsorcio pasivo necesario (conf. art. 133 LCQ ref.
por Ley 26.086). en el que el fallido sea demandada, el juicio debe proseguir
ante el tribunal de origen, continuando el trmite con intervencin del sndico y
debiendo posteriormente solicitar necesariamente la verificacin del crdito
(conf. arts. 126 y 200 L.C.Q.), sin que sea de aplicacin el art. 57 de la L.C.Q,
por obvias razones.