Universidad de Talca

Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales

Departamento de Derecho Pblico y Procesal








Nuevo Cdigo Procesal Penal
Apunte de estudio: los tres primeros captulos
Introduccin, garantas procesales bsicas que inspiraron la
reforma, estructura del nuevo procedimiento, entrada en
vigencia del Cdigo, anlisis de los principios bsicos,
regulacin de la actividad procesal, la nulidad procesal en
materia penal

Diego Palomo Vlez











- 2002 -
CAPTULO I
2

I.- INTRODUCCIN.

1.- En la actualidad, en nuestro pas rigen dos Cdigos que regulan el procedimiento
penal, ello a consecuencia del proceso de aplicacin progresiva contemplado por el
constituyente y legislador para el nuevo Cdigo Procesal Penal ( CPP) aprobado por Ley
N19.696 (D.O. de 12 de octubre de 2000)
1
.

De esta manera, en algunas regiones de Chile an est en vigor el Cdigo de
Procedimiento Penal de 1906 y en otras, como la nuestra, ya se encuentra en vigencia el
nuevo cuerpo legal. As las cosas, nos encontramos ante un escenario procesal penal
marcado por una extraa mixtura, situacin que sin embargo permite y genera un necesario
espacio de adaptacin, capacitacin, control y correccin (de defectos) de la nueva
normativa, especialmente si consideramos al derecho y las normas jurdicas - como de hecho
lo hacemos - como una variable dependiente de la sociedad, y no como entes muertos que se
pueden separar de la vida social para ser analizados y descritos en forma autnoma. Por ello,
desde una perspectiva del derecho como fenmeno social, este escenario permite revisar y
reformular crticamente algunos aspectos incorporados por el Cdigo Procesal Penal.

De otro lado, todo cambio normativo de la envergadura como el que se aborda exige
explicaciones que deben ir ms all de la mera reproduccin de los artculos que contiene la
ley. La comunidad jurdica requiere y exige explicaciones urgentes, pero de fondo, que no se
conformen con un examen superficial de las instituciones, sino que postulen una revisin
ms profunda y realista. Slo de esta forma se podrn comprender los exactos alcances de la
nueva normativa.

En otras palabras, el gran cambio que supone el Cdigo Procesal Penal implica no
slo como pudiera creerse un desafo para los operadores del sistema, lo es tambin para
la academia que se ve obligada a asumir la responsabilidad de efectuar, primero, la
explicacin de las nuevas instituciones procesales, y segundo, la formulacin de una crtica

1
El tema se abordar en particular ms adelante.
3
constructiva o reconstructiva si se quiere del proceso penal originalmente aprobado, que
permita diagnosticar y resolver las fallas que se perciban en la aplicacin prctica de las
nuevas normas, como as tambin la proposicin de soluciones que sean aptas de corregir
tales falencias.

Es que no otra cosa es la ciencia jurdica, y en nuestro caso, el no siempre
correctamente valorado derecho procesal. No versa ste slo de un estudio procedimental sin
mayores cuestionamientos, muy por el contrario, de lo que se trata es lograr comprender los
significados de fondo de tal regulacin, y de esta forma, posicionar la ciencia jurdica
procesal al servicio de nuestras necesidades y problemas, al servicio de los grandes desafos
que nos propone el mundo actual.

Fue justamente la manifiesta debilidad en este aspecto capacidad de servir a la
comunidad - uno de los principales argumentos que pusieron sobre la mesa los reformistas.
Esta ineficiencia del sistema, unida a su reconocido dficit democrtico y garantstico,
deriv en un progresivo proceso de deslegitimacin del proceso criminal que, dicho sea de
paso, avanz de la mano con aquel que afecta al derecho penal, donde mundialmente - se
ha impuesto la tendencia del minimalismo punitivo y la crisis de la pena privativa de
libertad.

Por fin, atendidos los contenidos abordados, el texto aspira a ser de gran utilidad para
nuestros estudiantes de pre y post grado, futuros y actuales operadores jurdicos de la
reforma procesal penal, sin perjuicio de servir tambin a todos aquellos que deseen asimilar
de mejor forma o fortalecer sus conocimientos frente al fuerte cambio que implica una nueva
legislacin procesal penal.

II.- BREVE ACERCAMIENTO AL TEMA.

2.- Concepto de procedimiento penal.

4
Una posibilidad que barajamos para comenzar el tratamiento del nuevo
procedimiento penal fue abordar todas y cada una de las bases conceptuales que sustentan
nuestra disciplina, partiendo por los conceptos de proceso, jurisdiccin y accin, entre otros.
Es cierto, la tentacin no era menor, sin embargo, finalmente estimamos que para efectos del
cumplimiento de los objetivos de este texto bastaba con un acercamiento conceptual
mnimo, remitindonos en lo dems a la abundante literatura nacional y comparada,
plenamente vigente en estos tpicos.

Realizada esta prevencin, conceptualizamos al procedimiento penal como aquel
sistema racional y lgico que tiene por finalidad hacer efectiva la pretensin punitiva del
Estado a causa de la comisin de un delito, y cuyo objeto est comprendido tanto por la
determinacin de un hecho delictuoso y las personas responsables que han intervenido en l,
ya sea como autores, cmplices y encubridores, como por la aplicacin de la sancin a
quienes resulten responsables en la forma y medida contemplada por la ley penal.

3.- Sistemas Procesales Penales. Breve resea.

Asimismo, en esta primera aproximacin al gran tema que nos ocupar el nuevo
procedimiento penal - resulta til recordar la convencional
2
distincin entre sistemas
procesales penales adversariales e inquisitivos, modelos puros a los cuales la doctrina ha
agregado la infaltable figura mixta que todo constructo jurdico debe contemplar en el
terreno de la realidad. Este es un tema clave en lo que dice relacin con la reforma al
procedimiento criminal, toda vez que se ha resaltado insistentemente el cambio acontecido
desde un sistema de corte inquisitivo a uno acusatorio.


2
El calificativo convencional que utilizamos queda plenamente justificado al consultar la
bibliografa nacional. Entre otros autores, vase: Jorquera Lorca, Ren y Herrera Fuenzalida,
Paola, 1993, Curso de derecho procesal penal chileno, Santiago, Chile, Ediciones Jurdicas
La Ley, p. 32 34; Fontecilla Riquelme, Rafael, 1978, Tratado de derecho procesal penal,
Santiago, Chile, Editorial Jurdica de Chile, Seg. ed., p. 33 53; Quezada Melndez, Jos,
1994, Tratado de derecho procesal penal, Santiago, Chile, Editorial Jurdica Conosur Ltda.,
p. 35 43; y Neira Alarcn, Eugenio, 1993, Manual de procedimiento penal chileno,
Santiago, Chile, Editorial Fallos del Mes, p. 13 - 16.
5
En la doctrina tradicional se habla de tres tipos de sistemas procesales penales, el
acusatorio (o adversarial), el inquisitivo (o de no contradiccin) y el mixto
3
. Se ha sealado
que estos sistemas reflejan en mayor o menor medida los fundamentos filosficos y
polticos de la sociedad que los adopta. De esta forma, el sistema inquisitivo sera propio de
los regmenes absolutistas y, en cambio, el adversarial estara presente en pases con
regmenes liberales y democrticos.

Ahora bien, y atendido lo incierto que resulta adherir plenamente a la opinin que
antecede, el criterio fundamental para identificar frente a qu sistema procesal nos
encontramos, es determinar en manos de quin estn las tres funciones fundamentales del
proceso penal, lanse la funcin de investigar, la funcin de acusar, y la funcin de decisin
o fallo. Si las antedichas funciones estn encomendadas a rganos diversos e
independientes, el sistema acusatorio es quien tiene la palabra. Si, por el contrario, tales
funciones estn concentradas en un solo rgano, el sistema imperante ser el inquisitivo.

Sin entrar en profundidades de carcter terico o histrico, podemos describir
comparativamente estos sistemas de la siguiente manera
4
:

3
Una posicin distinta en Damaska, Mirjan, 2000, Las caras de la justicia y el poder del
Estado: anlisis comparado del proceso legal, Santiago, Chile, Editorial Jurdica de Chile,
430 p. El autor deja a un lado las categoras convencionales, realizando un profundo anlisis
entre poltica y justicia, siguiendo dos hilos conductores: uno que dice relacin con la
estructura del Estado (poder judicial) y otro con la funcin del Estado (administracin de
justicia). Situado en ellos, el autor plantea por una lado la distincin entre modelos
jerrquicos y paritarios, y por otro, la distincin entre el proceso como resolucin de
conflictos y proceso como implementacin de polticas del Estado.
4
Para mayor ilustracin, vase la bibliografa ya citada, pero adems:
- De la Barra, Rodrigo, 2001, Sistema inquisitivo versus adversarial; cultura legal y
perspectivas de la reforma procesal penal en Chile, Ius et Praxis, Derecho en la Regin,
Universidad de Talca, Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales, ao 5, N2, p. 139
191; y,
- Mera Figueroa, Jorge, 2001, Los sistemas inquisitivo y acusatorio, principios y
consecuencias. Una comparacin bsica, Semana Jurdica, Editorial Jurdica Cono Sur, ao
1, N25, p. 5 y 6. Mera acierta al sealar que la base de la diferencia entre ambos
sistemas radica en la forma en que ellos resuelven el conflicto de intereses entre el
inters del Estado en la persecucin penal y el inters del imputado en que se respeten
sus garantas penales. En el sistema inquisitivo, en que el imputado es concebido como un
objeto de persecucin penal y no como un sujeto de derecho titular de garantas, se hace
prevalecer ampliamente el inters estatal en desmedro de las garantas del imputado. Ello
se explica porque el procedimiento inquisitivo se corresponde histrica e ideolgicamente
con el Estado absoluto, que se caracteriza precisamente por no reconocer lmites a su
poder fundados en los derechos de las personas. El sistema acusatorio, aunque existi en
otras pocas anteriores, es propio del Estado moderno, por lo que, consecuencialmente, le
reconoce al imputado su calidad de sujeto de derecho al que la corresponden una serie de
garantas penales (de carcter sustantivo y procesal), integrantes de las exigencias del
debido proceso, que constituyen lmites infranqueables para el poder penal del Estado. El
sistema acusatorio pretende equilibrar estos dos intereses en pugna en todo proceso
penal, compatibilizndolos.
6

a.- La primera diferencia ya est enunciada. Mientras en el sistema que consagra un
procedimiento inquisitivo la caracterstica fundamental es la concentracin de las funciones
de investigacin, acusacin y juzgamiento en el juez (con la consiguiente merma en la
garanta de imparcialidad), en el sistema acusatorio dichas funciones se encomiendan a
rganos distintos (ministerio pblico y juez), lo que adems de permitir la racionalizacin
del sistema, brinda al justiciable condiciones objetivas de imparcialidad.

b.- La valoracin que se otorga a la etapa de instruccin ( investigacin) es otro
factor a travs del cual se puede distinguir uno y otro sistema. En el sistema acusatorio, la
instruccin constituye slo una etapa meramente preparatoria del juicio penal, por lo que es
desformalizada y carece de valor probatorio (las nicas pruebas que pueden fundar el fallo
son las que se producen en el juicio oral y pblico). En cambio, en el sistema inquisitivo se
produce un desplazamiento de la importancia del juicio penal a la fase de instruccin,
transformndola en la etapa ms relevante y central.

c.- En lo que dice relacin con quin es el que juzga en cada uno de los sistemas, la
distincin bsica apunta a que en el sistema acusatorio el verdadero juez es el pueblo (lego),
a diferencia de lo que acontece en el sistema inquisitivo, modelo donde quien juzga no es el
pueblo sino un rgano (tcnico) designado por la autoridad.

d.- Como consecuencia de lo anterior, surge otra diferencia clave entre ambos
sistemas: en el sistema acusatorio la sentencia que se dicte no requiere ser fundada
(imperando el sentido comn en los fallos), mientras en el sistema inquisitivo s existe la
exigencia de fundar las sentencias en derecho.

e.- Otra diferencia es que en el sistema acusatorio la sentencia no es susceptible de
ser recurrida (las causas se resuelven en nica instancia: no se concibe que un tribunal
superior revise la apreciacin de la prueba rendida ante un tribunal que la ha presenciado en
forma directa en un juicio oral). Por el contrario, en el sistema inquisitivo el fallo s es
impugnable ante un tribunal superior (el juicio es escrito), existiendo una pirmide
7
jerrquica donde los asuntos no se consideran resueltos en tanto no sean conocidos por la
autoridad superior.

f.- En lo que dice relacin con el tipo de verdad que buscan, en el procedimiento
acusatorio slo se rinden las pruebas que las partes ofrecen y desean confrontar (bsqueda
de la verdad procesal), en tanto que en el inquisitivo el juez investiga de oficio - por todos
los medios de que dispone (bsqueda de la verdad histrica o real).

g.- En el acusatorio, normalmente, rige la oralidad y publicidad, en cambio, el
sistema inquisitivo es, por regla general, de carcter escrito y secreto, siendo una exigencia
del proceso la formacin de un registro o expediente en donde las distintas actuaciones
vayan plasmndose, lo que posibilitar (ya se dijo) el control jerrquico de lo resuelto en una
primera instancia.

h.- En el sistema adversarial no existe una regulacin legal de la prueba, siendo libre
tanto su aportacin como apreciacin (sistema de libre valoracin de la prueba). Por
oposicin, el sistema inquisitivo destaca por su atenta y prolija regulacin legal de la prueba,
tanto en lo relativo a los medios de prueba, como a la forma en que el juez debe apreciar el
material probatorio aportado al proceso (sistema de prueba legal o tasada).

i.- En lo que se vincula con el derecho de defensa, ambos sistemas difieren una
enormidad. Mientras el sistema inquisitivo contempla innumerables lmites a la defensa (y
sus diversas manifestaciones), el acusatorio la reconoce de manera amplia desde un inicio,
constituyendo sta un pilar fundamental sobre el cual se construye el resto del sistema.

Pues bien, resulta casi una perogrullada decir que ninguno de los anteriores sistemas
se presenta en la realidad en forma absoluta o pura, existiendo en cambio modelos que son
predominantemente inquisitivos o acusatorios, segn los nfasis que las legislaciones de
cada pas pongan en cada uno de estos sistemas. A ellos, la doctrina procesal los ha
denominado sistemas mixtos, pues combinan con nfasis en grado variable los sistemas
convencionales en sus formas puras. Ejemplos de ellos son nuestro antiguo y nuevo sistema
8
procesal penal. Ambos son sistemas mixtos, predominando en el primero los aspectos del
sistema inquisitivo, al contrario de lo que ocurre en el nuevo, en donde se privilegian los
elementos de corte acusatorio.

III.- GARANTAS PROCESALES BSICAS DE CARCTER
INTERNACIONAL - QUE INSPIRARON EL NUEVO SISTEMA PROCESAL PENAL.

4.- Existe un importante consenso nacional en torno a lo que dice relacin con los
principios o garantas que en forma principal - sustentaron la nueva normativa. En este
sentido se ha sealado acertadamente - que la reforma persigui adaptar la legislacin
procesal penal - vigente desde 1906 - tanto al sistema democrtico, en general, como al
sistema interamericano de derechos humanos (en adelante DD.HH.), materializado a travs
de los tratados internacionales ratificados por Chile en la materia, en particular.

En efecto, tanto el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (en adelante
PIDCP) como la Convencin Americana de Derechos Humanos (en adelante CADH),
ambos tratados internacionales ratificados y vigentes en nuestro pas, se ocupan entre otras
importantes materias - de la consagracin al ms alto nivel de una serie de derechos y
garantas procesales que obligan a los pases parte no slo a respetarlos y garantizar su libre
y pleno ejercicio, sino tambin a adoptar las medidas legislativas (o de otro carcter) que
fueran necesarias para hacerlos efectivos. As lo disponen perentoriamente los artculos 2 y
3 del PIDCP, y 1 y 2 de la CADH.

Pues bien, es justamente dentro de estas medidas legislativas a que hacen referencia
los artculos mencionados donde se enmarca la reforma procesal penal chilena, pues se hace
cargo de las manifiestas dificultades de acoplamiento o encuadre entre la normativa procesal
penal vigente con aquella contenida en los tratados, normativa absolutamente obligatoria
para el Estado de Chile, ms an si se tiene presente que Chile forma parte tambin de un
grupo de Estados americanos que firm y ratific el protocolo complementario que otorga
jurisdiccin a la Corte Interamericana de DD.HH., situacin que dejaba a nuestro Estado en
9
una delicada posicin internacional en caso de denuncias de violacin de garantas
procesales reconocidas en las citadas normas internacionales.

El caso es que las garantas a las que nos estamos refiriendo son varias, y no
pretendemos abordar en este texto su estudio en forma pormenorizada. Sin embargo, hay al
menos cinco principios o garantas a travs de los cuales puede resumirse con cierto xito
el necesario encuadre que debe existir entre estos dos planos normativos. Los enunciamos
y esbozamos a continuacin.

En primer trmino encontramos el derecho al juicio previo, que comprende por una
parte el derecho al juez natural, independiente, imparcial, la prohibicin de comisiones
especiales (el tema lo abordaremos al analizar los dos primeros artculos del Cdigo), y por
otra, el derecho al juicio pblico, oral, contnuo, concentrado, contradictorio, y en donde rija
la inmediacin (dem). Vale decir, el derecho a un juez y juicio de verdad.

En segundo lugar, pero no por una menor importancia, se inscribe en esta lista el
principio de inocencia, revalorizado en la nueva normativa procesal penal, principio que
debe vincularse con una serie de manifestaciones propias del mismo, a saber: el principio in
dubio pro reo; la exigencia de una condena fundada en la certeza; un onus probandi que
implique que la carga de la prueba est puesta en el Estado; la consagracin del derecho al
silencio; la interpretacin restrictiva de las normas que coartan la libertad y del trato de
inocente al imputado; y la eliminacin de las medidas cautelares personales que constituyan
una anticipacin de la pena, manifestaciones todas que encuentran lugar adecuado en el
Cdigo Procesal Penal, segn se ver.

En tercer lugar, un derecho esencial en el nuevo sistema procesal penal, el derecho a
la defensa jurdica, pilar fundamental al momento de idear un sistema procesal en serio.
Manifestaciones de ste son: el derecho a defenderse personalmente; al defensor (a uno
elegido en forma libre o proporcionado por el Estado); a la presencia del defensor en las
distintas actuaciones del procedimiento; a poder comunicarse libre y privadamente con l; a
ser odo con las debidas garantas; a no ser obligado a declarar contra s mismo ni a
10
confesarse culpable; a la comunicacin previa y detallada de la naturaleza y causas de la
acusacin formulada; a la concesin del tiempo y medios adecuados para la preparacin de
su defensa; a interrogar o hacer interrogar a los testigos de cargo y a obtener la
comparecencia e interrogacin de los testigos de descargo; y en caso de resultar condenada,
a recurrir del fallo ante el tribunal superior, entre otras. En efecto, algunos con quienes
concordamos - agregan como manifestaciones de la garanta de defensa el principio de
congruencia, la inadmisibilidad de la reformatio in peius, la incoercibilidad del imputado
como rgano de prueba, y el principio non bis in dem, cuestiones todas que abordaremos en
el transcurso de este libro
5
.

El listado no se agota en lo anterior. No es dudoso que tambin se comprenda el
derecho a la libertad y seguridad personal a que hacen clara referencia los artculos 7 y 9 de
la CADH y el PIDCP respectivamente. En lo que nos interesa, este derecho comprende a lo
menos el siguiente contenido bsico: el derecho contra detenciones y encarcelamientos
ilegales o arbitrarios; el derecho a ser informado de las razones de la detencin y a ser
notificado del cargo formulado en su contra; el derecho a ser llevado sin demora - ante el
juez y a ser juzgada dentro de un plazo razonable; el derecho a la libertad durante el proceso
(sin perjuicio de las garantas que aseguren su comparecencia a los actos del juicio y la
eventual ejecucin del fallo); el derecho a recurrir a un juez a fin de que decida a la
brevedad posible - sobre la legalidad de su arresto o detencin; y, la estricta prohibicin de
la detencin por deudas.

Por fin, una ltima garanta aunque no expresamente reconocida en los tratados
internacionales a que nos hemos referido (s implcitamente) - que motiv cambios en la
legislacin procesal penal dice relacin con el lmite que reconoce a la averiguacin de la
verdad: la verdad a toda costa no es lcita.

A partir de esta base se comienza a hablar de un establecimiento garantizado de la
verdad material, del respeto dentro del proceso penal - al derecho a la honra, a la

5
En estas tres primeras garantas procesales, la normativa que se tiene presente es
principalmente la contenida en los artculos 8 y 14 de la CADH y el PIDCP respectivamente,
sin perjuicio de otras normas que tambin se relacionan con la materia de manera ms
tangencial o menos expresa.
11
inviolabilidad del hogar y toda forma de comunicacin privada, del establecimiento de
prohibiciones de prueba (casos de prueba ilcita) y de la exclusin y expulsin del proceso
de aquellas pruebas que no respeten las normas legales o constitucionales.

IV.- ESTRUCTURA GENERAL DEL NUEVO PROCEDIMIENTO PENAL. A
MODO DE INTRODUCCIN.

5.- Etapa de investigacin o instruccin.

Haciendo un paralelo con las etapas que contemplaba y contempla an - el Cdigo
de 1906, podemos sealar que la etapa de investigacin es la que corresponda al
denominado sumario criminal. Pues bien, tal cual aconteca en dicha etapa, la etapa de
investigacin est diseada en forma principal - para llevar a cabo, valga la redundancia, la
investigacin de los hechos delictivos y la averiguacin de sus responsables.

Ahora bien, lo que primero destaca en el nuevo procedimiento es que se han
separado las funciones de investigar y fallar. Ya no se encuentran unidas en una nica
figura, el otrora incansable juez criminal, sino que se asignan por la propia ley a sujetos
procesales distintos e independientes, lase al ministerio pblico y al tribunal oral en lo
penal (o juez de garanta en ciertos casos), respectivamente.

En efecto, con la nueva normativa es el ministerio pblico, a travs de sus fiscales,
quien tiene el deber constitucional y legal de dirigir la investigacin, ciindose a los
principios de objetividad y legalidad (sin perjuicio del rol que corresponde al principio de
oportunidad), siendo responsable de ella. Asimismo, es a este sujeto procesal a quien
corresponde la formulacin de la acusacin, segn se ver cuando corresponda.

Evidentemente, y as lo dispone la ley, en esta funcin de investigacin el ministerio
pblico ser auxiliado por la polica de investigaciones y carabineros.

12
Es importante destacar desde ya que frente a este tan relevante sujeto del proceso, la
ley contempla un contradictor al cual le asigna la misma trascendencia jurdica. En efecto,
frente al ministerio pblico se opone la defensora penal pblica que, a travs de sus
defensores asumir la defensa jurdica de los imputados, siendo la regulacin de su funcin
uno de los aspectos ms destacados de la nueva ley.

Por otro lado, y sin perjuicio de la irremplazable labor del defensor, la nueva
normativa contempla tambin a otro sujeto, el cual tiene entre sus importantes funciones
nada ms y nada menos que velar por el respeto de las garantas del imputado y evitar
excesos de los fiscales. A ello cabe agregar la no despreciable funcin de decidir respecto a
la necesidad y procedencia de las medidas cautelares. Nos referimos al denominado juez de
garanta (en algn momento de la tramitacin de la ley llamado juez de control de la
instruccin), a cuyos deberes nos referiremos en detalle ms adelante.

6.- Etapa intermedia o preparacin del juicio oral.

En apretado resumen, y slo para los efectos introductorios que nos hemos propuesto
en este punto, podemos sealar que en esta etapa procesal se comprenden a lo menos las
siguientes actuaciones: se comienza con la presentacin del escrito de acusacin fiscal (que
puede ser forzada segn veremos) al juez de garanta, y que constituye una de las tres
alternativas que tiene el fiscal luego de cerrada la investigacin; le siguen los actos previos a
la audiencia de preparacin del juicio oral, donde se incluyen la notificacin y citacin a
todos los intervinientes a la referida audiencia, y las distintas actuaciones que tanto el
querellante como el acusado podrn realizar en el perodo que media entre la notificacin
citacin y la celebracin de la audiencia; llegado el da se procede al desarrollo de la
audiencia, cuya celebracin persigue una serie de objetivos que la doctrina mayoritariamente
ha destacado tanto en la simplificacin del debate como en el saneamiento y abreviacin del
proceso, adems del examen probatorio que se faculta realizar; finalizando con la dictacin
del auto de apertura del juicio oral, el que debe hacerse llegar al tribunal competente, a fin
de que sea ste quien contine con la tramitacin regular del juicio.

13
7.- Juicio oral.

Corresponde a la denominada fase del enjuiciamiento criminal, que constituye a
priori - el nuevo centro de gravedad del procedimiento penal.

Sin embargo, ello no quiere decir que todo caso que entre al sistema deba arribar
necesariamente al juicio oral. Muy por el contrario, todos los clculos previos al
establecimiento del sistema (y las estadsticas actuales as lo demuestran) nos indican que el
porcentaje de juicios orales ser muy menor, terminando los distintos casos en otros
mecanismos procesales contemplados por el legislador como alternativas al juicio oral, ello
a fin de evitar el atoramiento del sistema. En este sentido, sealamos a modo de ejemplo, las
salidas alternativas y el archivo provisional, entre otros.

En lo que dice relacin con el desarrollo del juicio oral conformmonos por ahora
con conocer sin mayores detalles - los distintos pasos que se deben cumplir. Sin olvidar las
actuaciones previas que exige el artculo 281 del Cdigo, la audiencia del juicio oral se
inicia con el sealamiento de las acusaciones objeto del juicio por parte del presidente del
tribunal (se denomina tribunal de juicio oral en lo penal); contina con el alegato de apertura
de la fiscala (y el querellante en su caso); le sigue el alegato de inicio de la defensa (sin
perjuicio del derecho del acusado a declarar); la recepcin de las pruebas, comenzando por
la prueba fiscal; finalizando con los alegatos de clausura (o finales), oportunidad en la cual
se otorgar la palabra en forma sucesiva al fiscal, al acusador particular y al defensor, a fin
de que expongan sus conclusiones, sin perjuicio del derecho a rplica que contempla la ley,
y la facultad del acusado de declarar lo que estime conveniente, luego de lo cual se declarar
cerrado el debate.

Por ltimo, cabe adelantar que esta etapa concluye con la deliberacin y fallo por
parte de los jueces del tribunal, cuyo detalle se analizar al tratar in extenso esta fase del
procedimiento penal, ello sin perjuicio de lo que tambin se sealar respecto al sistema de
recursos que se establece, que adelantemos - por un lado declara inapelables las
resoluciones dictadas por un tribunal de juicio oral en lo penal y, por el otro, establece un
14
nuevo recurso que denomina de nulidad, mediante el cual las partes podrn perseguir ya
sea la invalidacin del juicio oral y la sentencia definitiva, o solamente la invalidacin de
sta, segn sea la causal de que se trate (artculos 364 y 372).
CAPTULO II

V.- CDIGO PROCESAL PENAL. SU DENOMINACIN, ENTRADA EN
VIGENCIA Y ESTRUCTURA.

8.- Denominacin.

Acostumbrados estbamos a denominar este cuerpo legal con el nombre Cdigo de
Procedimiento Penal. As corresponda al Cdigo de 1906, y as lo haba propuesto el
Ejecutivo en su proyecto de ley.

Sin embargo, como bien lo destaca el profesor Pfeffer, estos cuerpos normativos en
la actualidad ya no consultan exclusivamente normas de procedimiento (tambin
conocidas bajo el nombre de normas adjetivas) sino que es bastante comn encontrar en
ellos normas que aborden preceptos de fondo (materiales o sustantivos) referidos a la
jurisdiccin, la competencia, los principios bsicos y garantas de los justiciables, etc., como
ocurre en el nuevo Cdigo, todo lo cual excede con creces un mero contenido procedimental
que amerite una denominacin en tal sentido
6
. De all la denominacin de Cdigo Procesal
Penal adoptada e incorporada por la Cmara de Diputados y, en definitiva, aprobada por el
legislador.

9.- Entrada en vigencia.

Este punto debemos dividirlo en un antes y un despus del fallo de la sexta Sala de la
I. Corte de Apelaciones de Santiago recado en la causa del senador vitalicio Augusto
Pinochet U.

15
En efecto, previo a ese fallo la cuestin era relativamente pacfica por cuanto se
estimaba que la normativa, tanto constitucional como legal, que abordaba la entrada en
vigencia del Cdigo, estableca con claridad las reglas a seguir.

Por un lado, la disposicin trigesimasexta transitoria de la Constitucin establece que
las normas del captulo VI-A (ministerio pblico) regirn al momento de entrar en
vigencia la ley orgnica constitucional del ministerio pblico (en adelante LOCMP), la que
podr establecer (y as lo hizo) fechas diferentes para la entrada en vigor de sus
disposiciones como tambin determinar su aplicacin gradual en las diversas materias y
regiones del pas.

Asimismo dispuso que el captulo VI-A, la LOCMP, y las leyes que,
complementando dichas normas, modifiquen el Cdigo Orgnico de Tribunales (COT) y el
Cdigo de Procedimiento Penal, se aplicarn exclusivamente a los hechos acaecidos con
posterioridad a la entrada en vigencia de tales disposiciones.

Por su parte, en el plano legal, tanto la LOCMP como el Cdigo Procesal Penal
establecen claras normas que resuelven el asunto. Nos referimos a los artculos 4 de la
LOCMP y 483 a 485 del Cdigo, que por un lado ratifican que las disposiciones del nuevo
Cdigo slo se aplicarn a los hechos acaecidos con posterioridad a su entrada en vigencia
y, por otro, establecen las fechas en que empezar a regir la normativa en las distintas
regiones del pas, a saber:

IV y IX : Desde el 16 de diciembre de 2000.
II, III, y VII : Desde el 16 de octubre de 2001.
Regin metropolitana : Desde el 16 de octubre de 2002
7
.
I, V, VI, VIII, XI, y XII : Desde el 16 de octubre de 2003.


6
Pfeffer Urquiaga, Emilio, 2001, Cdigo Procesal Penal anotado y concordado, Santiago,
Chile, Editorial Jurdica de Chile, p. 462.
7
Se debe tener presente que este cronograma de entrada en vigencia fue modificado,
postergando la aplicacin de la reforma en la regin metropolitana hasta el 16 de octubre de
2004, y adelantndola al 16 de octubre de 2003 en el caso de la I, II y XII regiones.
16
Por fin, el artculo 485 se ocupa de la entrada en vigencia respecto de hechos
acaecidos en el extranjero y fueren de competencia de los tribunales nacionales. Para este
caso, se establece que el Cdigo se aplicar a partir de su entrada en vigencia en la
regin metropolitana. Asimismo, y a partir de idntica fecha, se aplicar el Cdigo a las
solicitudes de extradicin pasiva y detencin previa a las mismas que recibiere la Corte
Suprema. En consecuencia, los ministros de esa Corte a quienes, en virtud del artculo 52
N3 del COT, correspondiere conocer las extradiciones pasivas solicitadas con anterioridad,
continuarn aplicando el procedimiento establecido en el Cdigo de Procedimiento Penal.

Pero ya adelantamos que lo anterior result pacfico slo hasta antes del fallo a que
hicimos referencia. Pues bien, el fallo en cuestin planta una discusin en torno a la posible
entrada en vigencia inmediata en todo el pas - de algunas de las normas del nuevo
Cdigo, especficamente aqullas que reconocen derechos o garantas procesales ms
beneficiosas a favor de los imputados (siempre y cuando como es obvio que su
aplicacin sea compatible con las estructuras orgnicas del sistema del Cdigo de 1906).

Como se ve, la cuestin no reviste una importancia menor, y desde luego es relevante
abordarla con un criterio garantista, sin que ello signifique tomar una posicin particular
respecto al fallo que origin la discusin.

Estimamos coincidiendo con Pfeffer que es completamente apegada a derecho
una pretensin de aplicacin inmediata de aquella normativa ms garantista del nuevo
Cdigo que no resulte incompatible con la estructura del sistema que se reemplaza, sin que
sea necesario esperar la fecha de entrada en vigencia establecida por la ley, siendo una
interpretacin garantista que no afecta el proceso de entrada progresiva de la reforma. ste
(el proceso), ms que cualquier otra cosa, persigue asegurar su xito, corregir los defectos
que se observen, preparar la estructura material que ella demanda y, en especial, capacitar a
todos los actores del nuevo modelo
8
.


8
Pfeffer, Emilio, 2001, Entrada en vigencia del nuevo Cdigo Procesal Penal en el pas,
Ius et Praxis, Derecho en la Regin, Universidad de Talca, Facultad de Ciencias Jurdicas y
Sociales, ao 7, N2, p. 263
17
10.- Estructura.

Todo el contenido del Cdigo Procesal Penal se distribuye en cuatro libros, a saber:
el primero, donde se establecen las disposiciones generales, y que comprende siete ttulos; el
segundo, que versa sobre el procedimiento ordinario (el objeto principal de este texto), el
cual se desarrolla en tres ttulos; el tercero, que se destina a los recursos (cuatro ttulos en
total); y, el cuarto, que trata de los procedimientos especiales y la ejecucin, el cual se
materializa a lo largo de ocho ttulos; sin olvidar un ttulo final que hace referencia a la
entrada en vigencia del Cdigo.

En sntesis, un total de 485 artculos, los ltimos tres como lo vimos dedicados a
regular la entrada en vigencia del CPP, complementando de esta forma lo dispuesto en la
LOCMP. A ellos sigue un artculo transitorio nico (reglas para la aplicacin de las penas
por tribunales con competencia en lo criminal sujetos a distintos procedimientos) que cierra
la ley.

Por ltimo, merece la pena destacar la tcnica legislativa utilizada en este Cdigo,
donde despus de la palabra artculo y el correspondiente nmero, se inserta una especie de
ttulo que anticipa - a travs de un resumen - su contenido, haciendo al lector ms fcil y
expedita su identificacin.

VI.- ANLISIS DEL CONTENIDO ESENCIAL DE LOS PRINCIPIOS BSICOS
ESTABLECIDOS EN EL CDIGO.

11.- De entrada, todo sistema jurdico que se precie de tal debe sustentarse en slidas
bases o principios que den sentido y unidad a las distintas instituciones que lo configuran. El
nuestro las o los encuentra (las bases o principios) en la Constitucin y en los tratados
internacionales sobre DD.HH. ratificados y vigentes en Chile, pero a pesar de ello, nuestro
legislador procesal penal consider de importancia su pormenorizacin y explicitacin a
escala legal. De all que resulte relevante detenerse en el anlisis de aquellos principios que
el Cdigo contempla, a los que se asigna el calificativo de bsicos.
18

Se trata, destacamos, de principios bsicos expresamente establecidos en tal carcter
en el Ttulo I del libro I del Cdigo. Ms exactamente, en los trece primeros artculos del
nuevo cuerpo legal. La razn de su ubicacin se expresa en el propio Mensaje del Ejecutivo:

Ha parecido necesario comenzar el texto del proyecto con una explicitacin de los principios bsicos
que deben regir el enjuiciamiento criminal en nuestro sistema jurdico. Se trata de la especificacin de
contenidos de la Constitucin Poltica de la Repblica y de Tratados Internacionales de Derechos Humanos,
que constituyen las bases a partir de las cuales se procede al diseo del nuevo sistema.

12.- Juicio previo y nica persecucin.

Artculo 1.- Juicio previo y nica persecucin. Ninguna persona podr ser condenada o penada, ni
sometida a una de las medidas de seguridad establecidas en este Cdigo, sino en virtud de una sentencia
fundada, dictada por un tribunal imparcial. Toda persona tiene derecho a un juicio previo, oral y pblico,
desarrollado en conformidad con las normas de este cuerpo legal.

La persona condenada, absuelta o sobreseda definitivamente por sentencia ejecutoriada, no podr ser
sometida a un nuevo procedimiento penal por el mismo hecho.

Se trata de la norma que abre el Cdigo, y se desglosa en ciertos aspectos
fundamentales en los que conviene detenerse:

a.- Derecho a una sentencia fundada.- El Cdigo exige en forma perentoria que toda
condena (o pena) o medida de seguridad que se imponga o a que se someta a una persona,
sea en virtud de una sentencia fundada.

En efecto, esta exigencia se manifiesta en diversas normas de la nueva ley, entre ellas,
los artculos 36 y 340 y siguientes.

El primero de ellos, el artculo 36, bajo el ttulo fundamentacin, nos demuestra que el
derecho en comento es ms amplio de lo que el inciso primero del artculo primero en
principio - sugiere. En efecto, lo que la nueva ley exige es la motivacin de todas las
19
resoluciones que se dicten, excepcionando slo aquellas que se pronuncien sobre cuestiones
de mero trmite.

De esta forma, la regla general que se establece es que la fundamentacin expresar
sucintamente, pero con precisin, los motivos de hecho y de derecho en que se basaren las
decisiones tomadas. A mayor abundamiento, la ley descarta en forma expresa que la simple
relacin de los documentos del procedimiento o la sola mencin de los medios de prueba o
solicitudes de los intervinientes pueda sustituir la fundamentacin. En otras palabras, la ley
es especialmente clara en sealar que la fundamentacin meramente formal ya tradicional
en nuestro pas - se acaba.

Manifestaciones precisas de este derecho a las resoluciones fundadas son los artculos
143 (resolucin sobre la prisin preventiva), 297 (valoracin de la prueba), 384 (fallo del
recurso de nulidad) y 413 (sentencia en el procedimiento abreviado).

En lo que dice relacin con el otro grupo de normas citado, esto es, los artculos 340 y
siguientes, especialmente la norma contenida en el artculo 342, la regla general recin
citada se materializa y concreta en la regulacin del contenido de la sentencia de fondo
(definitiva), y es en sentido estricto lo que garantiza el principio contenido en el artculo
primero.

De lo que se trata, se insiste, es terminar de raz con la mera fundamentacin formal de
las resoluciones y sentencias y, de paso, fortalecer y respetar la garanta del debido proceso,
en especial su componente del derecho a la defensa, como asimismo garantizar la
posibilidad de control (jerrquico) de la sentencia por parte del tribunal superior
9
. Ya lo
sealaba y delimitaba el profesor Nogueira an antes de la aprobacin del Cdigo:

Las personas tienen derecho a obtener una resolucin o sentencia de fondo motivada o fundada. Las
personas tienen derecho a conocer las razones de las decisiones judiciales, y el enlace de ellas con la ley y el
sistema de fuentes del derecho aplicable.

9
Sin olvidar que a travs de ella tambin se logra o se intenta lograr la conviccin de
las partes (y de quienes no lo son) sobre la justicia y acierto de la decisin jurisdiccional
(efecto socializador).
20

Tal derecho a la motivacin de las sentencias debe matizarse adecuadamente considerando que no exige
un razonamiento judicial pormenorizado y exhaustivo de todos los aspectos y perspectivas que las partes
tengan, pudiendo considerarse suficientemente motivadas las resoluciones judiciales que estn apoyadas en
razones que permitan conocer los criterios jurdicos fundamentadores de la decisin jurisdiccional, lo que
garantiza contra la arbitrariedad o irrazonabilidad de la actuacin de los poderes pblicos que prohibe la
Constitucin en su artculo 19 N2, inciso 2
10
.

b.- Derecho al juez.- Derecho a qu juez?: lo que se asegura por el artculo es el
derecho a un juez que sea objetivamente independiente y subjetivamente imparcial, nica
va de asegurar seriamente la garanta del debido proceso. En otras palabras, lo que se
asegura es el derecho a un juez que posea las condiciones mnimas que le son exigibles en su
calidad de tal, condiciones o elementos que son consustanciales al concepto mismo de juez,
como acertadamente lo ha sealado el propio Tribunal Constitucional de nuestro pas.

Esta es la correcta interpretacin que cabe dar a la norma, ms an si se la relaciona
con aquella contenida en el artculo 19 N3 inciso 1 de la Constitucin y aquellas que
prescriben tanto la CADH como el PIDCP (artculos 8, prrafo 1, y artculo 14, prrafo 1,
respectivamente).

c.- Derecho al juicio previo.- Se traduce en el derecho de todo ciudadano a quien se
le impute un delito - de exigir ante un tribunal, la realizacin de un juicio que resuelva por
medio de una sentencia, si es culpable o no. Pero al igual que lo sealado en el prrafo que
antecede, el legislador se preocupa de dejar perfectamente establecidas aquellas
caractersticas fundamentales que quiere se manifiesten en estos juicios criminales.

As las cosas, la norma por s misma y complementndola con otros artculos del
Cdigo y de los tratados internacionales relacionados con la materia - alude a la exigencia de
un juicio previo que sea pblico, oral, contnuo, concentrado, contradictorio y, en donde rija

10
Nogueira Alcal, Humberto, 1997, La dignidad de la persona, derechos esenciales y derecho
a la igual proteccin de la ley en el ejercicio de los derechos, Ius et Praxis, Derecho en
la Regin, Universidad de Talca, Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales, ao 3, N2, p.
136.
21
la inmediacin. Condiciones y requisitos todos que, a juicio de la ms sana y acertada
doctrina, permiten la existencia objetiva de un juicio justo.

Ahora bien, cabe vincular lo dispuesto en esta norma con el artculo 19 N3 inciso 5
de la Constitucin, en donde se asegura a las personas que toda sentencia de un rgano que
ejerza jurisdiccin debe fundarse en un proceso o juicio previo tramitado legalmente. De
esta manera, nuestro legislador procesal penal da contenido a lo dispuesto en la Carta
Fundamental y cumple, a su turno, con el mandato que le imponen los tratados
internacionales sobre DD.HH.

d.- Prohibicin de reiterar un juzgamiento ya hecho por el mismo hecho.- En pocas
palabras: persecucin penal nica o inadmisibilidad de la persecucin penal mltiple,
tambin conocido como principio non bis in dem (no dos veces por la misma causa).

De esta manera, una persona que ha sido absuelta, condenada o sobreseda
definitivamente por una sentencia ejecutoriada, no puede ser sometida en forma
simultnea o sucesiva - a un procedimiento criminal por ese mismo hecho, constituyendo
una garanta bsica del proceso penal.

Sin embargo, lo anterior no es completamente exacto, pues, de lo que se trata en
definitiva, es de evitar que una persona sea sometida a una doble condena penal. En este
sentido, se ha precisado por la doctrina procesal que bajo este principio no se pretende evitar
un segundo proceso, sino una segunda condena.

Ahora bien, lo dispuesto en esta norma tiene excepcin en el artculo 13 del mismo
Cdigo (efecto en Chile de las sentencias penales de tribunales extranjeros), que luego se
analizar y calificar, pero que adelantemos contempla casos en que es posible el doble
juzgamiento que esta norma en y por principio impide.

13.- Juez natural.

22
Artculo 2.- Juez natural. Nadie podr ser juzgado por comisiones especiales, sino por el tribunal
que sealare la ley y que se hallare establecido por sta con anterioridad a la perpetracin del hecho.

En otros trminos, el derecho a la legalidad del tribunal y el derecho al tribunal
comn u ordinario preestablecido por la ley con anterioridad a la perpetracin del hecho. De
lo que se trata es de evitar la existencia de tribunales especiales o ad hoc, sto es, aqullos
creados especialmente para el juzgamiento de determinados casos. Por qu?: resulta
evidente que en tribunales de tales caractersticas es mucho ms dificultoso e improbable
arribar a decisiones justas e imparciales o, a lo menos, dar seales objetivas que de aquella
forma se est obrando.

Ntese la semejanza del artculo en comento con la norma del artculo 19 N3, inciso
4, de la Constitucin (prohibicin de comisiones especiales): lo que el CPP ha precisado es
que el tribunal debe estar establecido con anterioridad a la perpetracin del hecho.

Naturalmente, la norma que comentamos tambin debe relacionarse con otras de la
propia Carta Fundamental y aqullas del Cdigo Orgnico de Tribunales, que reservan a los
tribunales establecidos por la ley el conocimiento, juzgamiento y ejecucin de lo fallado en
las causas civiles y criminales. En este preciso sentido, destacan tanto el artculo 73 de la
Constitucin como los artculos 1 y 5 del COT.

Por ltimo, cabe destacar tambin la reforma introducida por la Ley N19.655 (D.O.
de 9 de marzo de 2000) al Cdigo recin citado, que se tradujo en la creacin de los
tribunales que sern protagonistas en el nuevo sistema, lanse los Juzgados de Garanta y los
Tribunales orales en lo penal, a cuyas funciones y caractersticas nos referiremos ms
adelante.

14.- Exclusividad en la direccin de la investigacin penal.

Artculo 3.- Exclusividad de la investigacin penal. El ministerio pblico dirigir en forma
exclusiva la investigacin de los hechos constitutivos de delito, los que determinaren la participacin punible y
los que acreditaren la inocencia del imputado, en la forma prevista por la Constitucin y la ley.
23

Ser el ministerio pblico quien dirija en forma exclusiva la investigacin. El artculo
80 A de la Constitucin seala que el ministerio pblico dirigir en forma exclusiva la
investigacin de los hechos constitutivos de delito, los que determinen la participacin
punible y los que acrediten la inocencia del imputado. Lo propio se lee en el artculo 1 de la
LOCMP.

Pues bien, la ley en primer lugar - establece en forma clara en qu forma
desarrollar esta labor de direccin de la investigacin el ministerio pblico: lo har en la
forma prevista por la Constitucin y la ley. El profesor Pfeffer ha sealado al respecto:

Este artculo extiende el principio de legalidad, que rige para el proceso, a la etapa de investigacin,
que por definicin es informal y que no es parte de la actividad jurisdiccional
11
.

La explicacin que ofrece la compartimos - encuentra su fundamento en la Carta
Fundamental, especficamente el artculo 19 N3, inciso 5, donde se encomienda al
legislador establecer las garantas no slo de un proceso (procedimiento) sino tambin las de
la investigacin, debiendo ambos ser racionales y justos.

De otro lado, trtase de una norma importantsima dentro del contexto normativo que
nos impone el nuevo Cdigo. Con ella se descarta que la persona que falla la causa sea la
que a su vez haga las veces de director de la investigacin, por lo que ya no se
comprometer la imparcialidad del juzgador (a lo menos estructuralmente), a quien se le
reserva para la tarea o funcin que le es propia: el juzgamiento. En el nuevo Cdigo, la tarea
de llevar adelante aquellas diligencias necesarias para determinar la existencia o no de un
delito o la participacin de un determinado sujeto en la comisin del mismo, est asignada a
un sujeto procesal distinto a los jueces que resolvern en definitiva, el ministerio pblico, lo
que brinda una objetiva seal de resguardo a la independencia subjetiva que debe tener todo
rgano juzgador.


11
Pfeffer, Emilio, Op. Cit. Cdigo Procesal Penal ..., p. 19.
24
Destaca tambin la consagracin del principio de objetividad que debe guiar la
investigacin que dirige el ministerio pblico, que exige poner atencin no slo en aquello
que contribuya a determinar la participacin punible del imputado, sino tambin en aquello
que permita acreditar la inocencia del imputado (principio que tambin se reconoce en la
Constitucin y en la LOCMP).

Ahora bien, por tratarse de una cuestin que ser abordada con detalle a lo largo de
este manual, conformmonos por ahora con un intento de definicin de este organismo,
definicin que extraemos de los artculos 80 A de la Constitucin Poltica y 1 de la
LOCMP. Segn estas normas, el ministerio pblico puede definirse como aquel organismo
autnomo y jerarquizado, cuya funcin ser dirigir en forma exclusiva la investigacin de
los hechos constitutivos de delito, los que determinen tanto la participacin punible como
los que acrediten la inocencia del imputado y, en su caso, ejercer la accin pblica en la
forma prevista por la ley, correspondindole de igual manera la adopcin de medidas para la
proteccin de las vctimas y testigos, sindole absolutamente prohibido ejercer funciones
jurisdiccionales.

15.- Presuncin de inocencia.

Artculo 4.- Presuncin de inocencia del imputado. Ninguna persona ser considerada culpable ni
tratada como tal en tanto no fuere condenada por una sentencia firme.

Se establece en forma expresa y categrica - la absoluta prohibicin de estimar
culpable ni tratar como tal - al que fuere perseguido criminalmente, mientras no medie
condena firme en su contra.

Sobre la materia la doctrina ha vertido bastante tinta, de all que intentar reflejarla en
su integridad en estas pginas no resulta ser sino un utpico desafo que, por lo dems,
excede del contenido que hemos propuesto a este trabajo. Sin embargo, lo anterior no nos
exime de establecer en la forma ms slida que sea posible, cul es el alcance que debe darse
al principio que comentamos, ms an si se pone atencin a las diversas manifestaciones
25
que luego enunciaremos - que cruzan toda la regulacin del Cdigo en aras del mejor
desarrollo del referido principio.

En este sentido, nada mejor que valernos de lo sealado por un destacado autor, el
italiano Luigi Ferrajoli, al analizar la relacin entre el principio de jurisdiccionalidad y la
presuncin de inocencia:

Si la jurisdiccin es la actividad necesaria para obtener la prueba de que un sujeto ha cometido un
delito, hasta que esa prueba no se produzca mediante un juicio regular, ningn delito puede considerarse
cometido y ningn sujeto puede ser considerado culpable ni sometido a pena. En este sentido, el principio de
jurisdiccionalidad al exigir en su sentido lato que no exista culpa sin juicio, y en sentido estricto que no haya
juicio sin que la acusacin sea sometida a prueba y a refutacin postula la presuncin de inocencia del
imputado hasta prueba en contrario sancionada por la sentencia definitiva de condena
12
.

En el estado actual de cosas, y al menos en lo que dice relacin con nuestra cultura
occidental y la manera en que entendemos el proceso penal y sus consecuencias, la
afirmacin anterior no resulta discutible cuando se planta como principio. En efecto, se
trata de una clara opcin por la proteccin de la inmunidad del inocente, an cuando ello
derive en la posible impunidad de algn culpable
13
.

En otros trminos: Quien es objeto de un procedimiento criminal en calidad de
imputado no debe sufrir, en principio, ningn detrimento respecto del goce y ejercicio de
todos sus derechos individuales en tanto stos no se vean afectados por la imposicin de una
pena
14
.

Lo anterior ya encontraba confirmacin en nuestro sistema interamericano de
proteccin de los DD.HH., especficamente a travs de los artculos 8 y 14 (numerales

12
Ferrajoli, Luigi, 2000, Derecho y razn, teora del garantismo penal, Madrid, Espaa,
Editorial Trotta, Cuarta edicin, p. 549.
13
Un asunto que se vincula estrechamente con la cuestin que aqu se esboza sobre el cual
se volver ms adelante - es aquel que relaciona el principio de la presuncin de inocencia
con la prisin preventiva. En este punto la doctrina se divide entre una minora que ve como
ilegtima e inadmisible a esta ltima (Ferrajoli), y una mayora que ms all de las
discusiones tericas que pueda soportar esta materia, reconocen que las diversas
legislaciones consagran positivamente la prisin preventiva, sin que ello implique el
desconocimiento del principio de inocencia. De all que para este segundo grupo mayoritario
- los esfuerzos estn dirigidos a interpretar en forma garantista la normativa existente.
14
Pfeffer, Emilio, Op. Cit. Cdigo Procesal Penal..., p. 19.
26
segundos) de la CADH y PIDCP (normas directamente aplicables por nuestros tribunales),
los que vinieron a complementar lo establecido en la Constitucin (artculo 19 N3 inciso 6)
en orden slo a asegurar que la ley no pueda presumir de derecho la responsabilidad penal.
Asimismo, no debe olvidarse que el Cdigo de 1906, a lo menos de manera formal, tambin
consagraba la presuncin de inocencia en su artculo 42 (el problema era justamente ese, que
la consagracin no pasaba de ser una mera formalidad aparente, cuya substancia se dilua
abruptamente con el resto de la normativa que haca implcita o explcitamente imposible el
desarrollo real del principio)
15
.

Pues bien, alguna de las concretizaciones de este principio que podemos encontrar en
la nueva ley son las siguientes
16
: la consagracin de la declaracin del inculpado como
medio de defensa y no de prueba (artculo 93 letra d); la estricta legalidad, excepcionalidad e
indispensabilidad en la aplicacin de las medidas cautelares personales y, en especial, de la
prisin preventiva (artculos 122 y 139 inciso 2); el principio que la carga de la prueba
sobre los hechos constitutivos de la pretensin penal corresponde en forma exclusiva al
acusador (artculo 3); y, la exigencia de que nadie podr ser condenado por delito sino
cuando el tribunal adquiera, ms all de toda duda razonable, la conviccin de que realmente
se ha cometido el hecho punible objeto de la acusacin y que en l ha correspondido al
acusado una participacin culpable y penada por la ley (artculo 340).

16.- Legalidad de las medidas privativas o restrictivas de libertad.

Artculo 5.- Legalidad de las medidas privativas o restrictivas de libertad. No se podr citar,
arrestar, detener, someter a prisin preventiva ni aplicar cualquier otra forma de privacin o restriccin de
libertad a ninguna persona, sino en los casos y en la forma sealados por la Constitucin y las leyes.


15
En este punto slo cabe dejar la palabra al profesor Damaska que, con extraordinario
acierto, hace un llamado a no fiarse de lo que a primera vista sugieren los sistemas
procesales, y a revisar en forma ms profunda aquellos postulados que en principio pudieran
resultar concordantes en todos los pases y sistemas. De esta forma, el autor ha sealado:
No ha de sorprender, entonces, que a veces se proclame el consenso respecto a puntos sobre
los cuales los acuerdos no son ms que logros retricos. Virtualmente todos los Estados
comparten la nocin de que todos los jueces deberan ser independientes y que se debe
presumir que el acusado es inocente hasta que no se pruebe lo contrario, pero la unanimidad
comienza a resquebrajarse en cuanto se consideran las implicancias de esas nociones y el
significado operativo de la administracin de justicia de los diversos pases. Damaska,
Mirjan, Op. Cit., p. 10.
16
A las que cabe agregar la supresin del auto de procesamiento, y por ende, de las gravosas
consecuencias que se seguan a la calidad de procesado en el sistema que se reemplaza.
27
Las disposiciones de este Cdigo que autorizan la restriccin de la libertad o de otros derechos del
imputado o del ejercicio de alguna de sus facultades sern interpretadas restrictivamente y no se podrn aplicar
por analoga.

Si se entendi el contenido del principio de la presuncin de inocencia, se entender
perfectamente este principio de la legalidad de las medidas privativas o restrictivas de
libertad, pues ambos se encuentran estrechamente relacionados. En efecto, un mnimo de
seriedad exige que la aplicacin de medidas privativas o restrictivas de libertad (que
derechamente afectan la presuncin de inocencia
17
) est enteramente supeditada a los casos
contemplados por la Constitucin y la ley, reservndose tambin a estas normas la
regulacin de la forma en que se materialicen tales medidas.

Si bien no se trata de una norma novedosa (ya exista en el artculo 42 bis del Cdigo
de 1906), vale tambin aqu el comentario efectuado (apoyndonos en Damaska) al tratar el
principio de presuncin de inocencia, en el sentido que muchas normas que en el sistema
antiguo resultaban meras declaraciones retricas, hoy cobran nueva vida bajo un sistema
jurdico procesal enteramente distinto a aqul que los introdujo (a lo menos nominalmente).

En definitiva, conforme a la norma en comento nadie puede ser citado, arrestado,
detenido, sometido a prisin preventiva ni sometido a alguna forma de privacin o
restriccin de libertad sino en los casos y en la forma sealados por la Constitucin o las
leyes, adems de que las disposiciones que autoricen la restriccin de la libertad o de otros
derechos del imputado o del ejercicio de alguna de sus facultades deben ser interpretadas
restrictivamente y no se podrn aplicar en caso alguno - por analoga.

As las cosas, las bases fundamentales (de las medidas restrictivas o privativas de
libertad) que surgen de este artculo son a lo menos - cuatro: el principio de legalidad; el
criterio de excepcionalidad (consecuencia de la primera); la interpretacin restrictiva; y, la
prohibicin de aplicacin por analoga. Especialmente sobre la segunda de estas bases se

17
Recurdese al respecto lo que seala Ferrajoli en cuanto a lo inadmisible e ilegtima que
resulta a su juicio - la prisin preventiva.
28
volver al tratar la novedosa regulacin de las medidas cautelares personales y la prisin
preventiva en particular (artculos 122 y 139, inciso 2).

17.- Proteccin de la vctima.

Artculo 6.- Proteccin de la vctima. El ministerio pblico estar obligado a velar por la proteccin
de la vctima del delito en todas las etapas del procedimiento penal. Por su parte, el tribunal garantizar
conforme a la ley la vigencia de sus derechos durante el procedimiento.

El fiscal deber promover durante el curso del procedimiento acuerdos patrimoniales, medidas
cautelares u otros mecanismos que faciliten la reparacin del dao a la vctima. Este deber no importar el
ejercicio de las acciones civiles que pudieren corresponderle a la vctima (inciso nuevo intercalado por la Ley
N19.789, D.O. de 30 de enero de 2002).

Asimismo, la polica y los dems organismos auxiliares debern otorgarle un trato acorde con su
condicin de vctima, procurando facilitar al mximo su participacin en los trmites en que debiere
intervenir.

Se trata de un principio esencial en el CPP
18
, que recibe especial desarrollo en los
artculos 78 (informacin y proteccin a las vctimas); 83 a) (obligacin de la polica de
prestar auxilio a la vctima); y, 109 (derechos de la vctima), entre otros. Ahora bien, lo que
hacen estas normas (en conjunto con el artculo 6 y la LOCMP) no es otra cosa que
explicitar una exigencia ya impuesta a nivel constitucional (artculo 80 A de la
Constitucin).

Pero cabe preguntarse a quines estn dirigidos los distintos pero vinculados -
mandatos que surgen del artculo 6. La misma norma se preocupa de sealarlos: al
ministerio pblico, al tribunal y, a la polica y dems organismos auxiliares.


18
En efecto, la doctrina est conteste en el hecho que la consideracin que se tenga con la
vctima es otro antecedente que permite diferenciar un sistema de corte inquisitivo de otro
acusatorio. Mientras en el primero la vctima (y sus intereses) carece de importancia y no es
interviniente del proceso, en el segundo, la vctima adquiere un papel principal,
imponindose tanto al ministerio pblico como a la polica la obligacin de darle proteccin
e informacin, entre otros derechos que se le confieren y que contribuyen a evitar la
denominada victimizacin secundaria.
29
Al primero, se le obliga a velar por la proteccin de la vctima del delito en todas las
etapas del procedimiento penal (ya se esbozaron stas). Tambin est la obligacin
incorporada por la Ley N19.789 (para reforzar an ms la proteccin de la vctima), esto es,
la promocin de acuerdos patrimoniales, medidas cautelares u otros mecanismos que
faciliten la reparacin del dao causado a la vctima. Al segundo, se le encomienda
garantizar conforme a la ley la vigencia de los derechos de la vctima durante el
procedimiento. Por ltimo, a los terceros (polica y dems rganos auxiliares) se les exige
bsicamente dos cosas: otorgarle un trato acorde con su condicin de vctima y facilitarle al
mximo su participacin en los trmites en que debiere intervenir.

Pues bien, todo lo sealado guarda perfecta relacin con lo que dispone el artculo 12
del CPP que otorga a la vctima la calidad de interviniente en el procedimiento, tenga o no la
calidad de querellante (ambas calidades se separan y configuran dos intervinientes distintos).

En definitiva, y como conclusin, la normativa citada asume un verdadero cambio
paradigmtico en lo que dice relacin con la proteccin y tratamiento de las vctimas (de
hecho constituye uno de los publicitados objetivos de la reforma), las que en este nuevo
modelo procesal actuarn como intervinientes, con derechos y roles perfectamente claros, y
con una normativa protectora que al menos en teora asegura que el contacto que la
vctima del delito tenga con el sistema no sea lo traumtico que es o que fue bajo el
sistema del Cdigo de 1906.

Por cierto, todo lo que hasta aqu se ha hablado no pasara de ser un ideal utpico si
la ley no se ocupara de prescribir la creacin de toda una estructura orgnica destinada a la
proteccin de la vctima. Es precisamente de ello de lo que se ocupa la LOCMP,
especialmente en los artculos 20 f), 34 e) y 38 inciso 1 (regulacin de la divisin y
unidades de atencin de vctimas y testigos), normas que abordaremos con detencin al
tratar las funciones del ministerio pblico.

18.- Calidad de imputado.

30
Artculo 7.- Calidad de imputado. Las facultades, derechos y garantas que la Constitucin Poltica
de la Repblica, este Cdigo y otras leyes reconocen al imputado, podrn hacerse valer por la persona a quien
se atribuyere participacin en un hecho punible desde la primera actuacin del procedimiento dirigido en su
contra y hasta la completa ejecucin de la sentencia.

Para este efecto, se entender por primera actuacin del procedimiento cualquiera diligencia o gestin,
sea de investigacin, de carcter cautelar o de otra especie, que se realizare por o ante un tribunal con
competencia en lo criminal, el ministerio pblico o la polica, en la que se atribuyere a una persona
responsabilidad en un hecho punible.

El artculo 93 del Cdigo consagra un importante listado (no taxativo) de derechos y
garantas para el imputado.

Para evitar problemas, el legislador ha establecido por quin, desde y hasta que
momento pueden hacerse valer las facultades, derechos y garantas que se reconocen al
imputado. En este sentido, la norma seala que pueden hacerse valer por la persona a quien
se atribuyere participacin en un hecho punible desde la primera actuacin del
procedimiento dirigido en su contra y hasta la completa ejecucin de la sentencia.

Pero an ms, la propia ley define lo que para este efecto entiende por primera
actuacin del procedimiento. Seala a la letra: ser cualquier diligencia o gestin, sea de
investigacin, de carcter cautelar o de otra especie, que se realizare por o ante un tribunal
con competencia en lo criminal, el ministerio pblico o la polica, en la que se atribuyere a
una persona responsabilidad en un hecho punible.

De esta forma, en este artculo 7 la ley se preocupa de dejar bien establecida la
oportunidad en que se pueden ejercer los derechos y garantas que la ley establece en favor
del imputado, precisando en el inciso 2 el concepto de primera actuacin del procedimiento,
expresin que a diferencia del otro que emplea la ley (completa ejecucin de la sentencia)
era candidato a causar ms de un problema de interpretacin.

19.- mbito de la defensa.

31
Artculo 8.- mbito de la defensa. El imputado tendr derecho a ser defendido por un letrado desde
la primera actuacin del procedimiento dirigido en su contra.

El imputado tendr derecho a formular los planteamientos y alegaciones que considerare oportunos,
as como a intervenir en todas las actuaciones judiciales y en las dems actuaciones del procedimiento, salvas
las excepciones expresamente previstas en este Cdigo.

Sin perjuicio de que ms adelante se abordar con mayor profundidad este derecho,
la mera lectura de este artculo ya permite, por un lado, constatar el carcter esencial
asignado a la garanta de la defensa y, por otro, determinar a priori aquellos derechos
bsicos con los que la ley considera el imputado debe necesariamente contar. Con su
consagracin de paso se complementa lo que la propia Constitucin asegura (artculo 19
N3), y se da cumplimiento a lo que los tratados internacionales (CADH y PIDCP) exigen
en la materia.

En primer trmino, destaca el derecho del imputado a ser defendido y asistido por un
letrado (un abogado en los trminos que seala el artculo 520 del COT) desde la primera
actuacin del procedimiento dirigido en su contra, lo que guarda perfecta relacin con lo que
se establece en el artculo 7
19
. Vale decir, no se concibe - por la ley - etapa alguna del
procedimiento en que el imputado no pueda ser asistido por un abogado.

Pues bien, es precisamente a garantizar el cumplimiento efectivo de este derecho a lo
que apunta la creacin de una defensora penal pblica, sin la cual el contenido de esta
norma en la mayora de los casos - no pasara de ser una mera declaracin retrica. Sin
desconocer, por cierto, el derecho del imputado a designar libremente uno o ms defensores
de su confianza.


19
Para el profesor Alex Carocca (ex Defensor Nacional Pblico) el reconocimiento de la
garanta de la defensa que sita en el ncleo mismo del concepto de proceso y, en
especial, del derecho a la asistencia letrada, resulta condicin indispensable para el
funcionamiento de un sistema de corte acusatorio y respetuoso de los derechos fundamentales
de contenido procesal como el que consagra el nuevo Cdigo que, a diferencia del modelo que
se reemplaza s permitir dar cumplimiento al mandato constitucional e internacional del
derecho a la defensa (Carocca, Alex, y otros, 2000, Nuevo proceso penal, Santiago, Chile,
Editorial Jurdica Cono Sur, p. 415 y 416).
32
Con todo, sea que el imputado opte por un defensor penal pblico o un defensor de
su confianza, la designacin misma deber estar afinada antes de la realizacin de la primera
audiencia a que fuere citado. As lo dispone claramente el inciso primero del artculo 102,
complementando lo dispuesto en la norma que comentamos.

Sin embargo, no se debe olvidar que estamos en presencia de un derecho del
inculpado, quien puede efectivamente ejercerlo u optar por defenderse por s mismo. En
otras palabras, la ley admite y contempla a lo menos en su texto - la defensa personal,
tambin denominada autodefensa.

Empero, en el mismo momento que se reconoce la autodefensa, la norma exige que
el tribunal la autorice, lo que slo ocurrir se agrega - cuando ello no perjudique la eficacia
de la defensa, lo que en definitiva estimamos va a dejar prcticamente en la inaplicacin
este derecho a la defensa personal. En efecto, no imaginamos cmo un tribunal podr
asegurar objetivamente - que una autodefensa del imputado no sea perjudicada en su
eficacia si frente a ella se opondrn las atribuciones y facultades de los fiscales del
ministerio pblico.

En segundo lugar, el artculo contempla el derecho del imputado a formular los
planteamientos y alegaciones que estime oportunos, derecho que no desaparece con la
designacin del defensor letrado.

Manifestaciones de este segundo derecho las encontramos en el artculo 91
(declaraciones del imputado ante la polica); artculo 98 (declaracin del imputado como
medio de defensa); y, artculo 326 (defensa y declaracin del imputado), entre otras. No
obstante, cabe tener siempre presente lo dispuesto en el artculo octavo que analizamos,
debido a que existe normativa del Cdigo que limita, tanto en la oportunidad como en el
contenido, la intervencin que pueda realizar el imputado, limitaciones que - a nuestro juicio
- siempre debern ser ponderadas a la luz del derecho bsico con que el legislador decidi
proveer al imputado.

33
Por ltimo, un tercer derecho que se extrae de este artculo dice relacin con el
derecho del imputado a intervenir en todas las actuaciones judiciales y dems actuaciones
del procedimiento, salvo las excepciones expresamente previstas en la propia ley, como la
que deriva del inciso 3 artculo 182 (secreto de las actuaciones de investigacin). Obviando
las escasas excepciones que puedan existir, lo que la ley hace es asegurar al imputado (y a su
abogado defensor) la ms amplia posibilidad de intervenir en el proceso, como una forma de
garantizarle la igualdad de oportunidades para la obtencin de una sentencia que sea justa.

En consecuencia, una triloga de derechos bsica, sobre la cual se construye el
respeto al derecho de defensa que, en una posicin bastante reforzada, contempla la nueva
normativa. Ahora bien, sin perjuicio de que se volver sobre el particular, respecto al
primero de ellos, tngase presente lo prescrito en el artculo 103 (efectos de la ausencia del
defensor) y en cuanto a los dos ltimos - atendida la excepcionalidad que tendr la
autodefensa - considrese lo dispuesto en el artculo 104 donde se precisa que el defensor
podr ejercer todos los derechos y facultades que se reconocen al imputado (salvo en
aquellos casos en que de forma expresa se reserve su ejercicio al imputado en forma
personal).

20.- Autorizacin judicial previa.

Artculo 9.- Autorizacin judicial previa. Toda actuacin del procedimiento que privare al imputado
o a un tercero del ejercicio de los derechos que la Constitucin asegura, o lo restringiere o perturbare, requerir
de autorizacin judicial previa.

En consecuencia, cuando una diligencia de investigacin pudiere producir alguno de tales efectos, el
fiscal deber solicitar previamente autorizacin al juez de garanta.

Tratndose de casos urgentes, en que la inmediata autorizacin fuere indispensable para el xito de la
diligencia, podr ser solicitada y otorgada por cualquier medio idneo al efecto, tales como telfono, fax,
correo electrnico u otro, sin perjuicio de la constancia posterior (inciso incorporado por Ley N19.789).

La Constitucin, en su artculo 80 A, establece una norma de similar tenor. Lo
mismo en el artculo 4 de la LOCMP.
34

Pues bien, trtase de un principio bsico en la nueva normativa procesal penal, cuyo
mandato no slo se dirige a los fiscales y jueces, sino tambin a los funcionarios de la
polica que, segn lo dispone el artculo 80, debern cumplir de inmediato y sin ms trmite
las rdenes que aquellos les impartan, sin que estn facultados para calificar la procedencia,
conveniencia y oportunidad de las mismas, pero s para requerir la exhibicin de la
autorizacin judicial previa en los casos que correspondan (respecto a esta exigencia cabe
tener presente el inciso final agregado al artculo 80 por la Ley N19.789).

Al igual que en los dems principios que hemos analizado, la ley especifica y
ejemplifica, bajo hiptesis ms acotadas, aquellas situaciones que persigue proteger a travs
de la consagracin de este principio. Dentro de stas se cuentan, as lo menos, las siguientes
manifestaciones: el artculo 197 (exmenes corporales del imputado u ofendido); el artculo
202 (exhumacin de cadver); el artculo 203 (pruebas caligrficas al imputado); el artculo
205 (entrada y registro en lugares cerrados); el artculo 217 (incautacin de objetos y
documentos); el artculo 218 (retencin e incautacin de correspondencia); el artculo 219
(copias de comunicaciones o transmisiones); el artculo 222 (interceptacin y grabacin de
comunicaciones telefnicas); y, el artculo 236 (autorizacin para practicar diligencias sin
conocimiento del afectado).

En definitiva, lo que la ley persigue con la consagracin del principio es que toda
actuacin de los fiscales del ministerio pblico que pueda producir alguno de los efectos que
seala el artculo 9 (lase privacin, restriccin o perturbacin en los derechos asegurados
por la Constitucin Poltica), deba estar siempre precedida de la correspondiente
autorizacin formal del juez de garanta.

Con todo, como ya se adelant, la Ley N19.789 vino a morigerar para los casos
urgentes cuya investigacin requiera inmediatez en la autorizacin judicial - la exigencia
contenida en la norma que comentamos, principalmente persiguiendo facilitar el trabajo de
investigacin del ministerio pblico cuyo xito podra verse afectado si no se contemplaban
opciones ms rpidas a las originalmente establecidas. As, tratndose de casos como los
35
sealados, se faculta que la autorizacin judicial previa sea solicitada y otorgada por
cualquier medio idneo al efecto, como por ejemplo, telfono, fax, correo electrnico u otro.
Ahora bien, por cierto, esta facultad no exime (as lo seala expresamente la ley) de la
obligacin de la constancia posterior de la autorizacin judicial obtenida por la va aludidas,
ni tampoco de la posterior exhibicin formal a la polica en los trminos que postula el
artculo 80. En fin, se otorga mayor facilidad al ministerio pblico, pero se mantiene la
obligacin de la autorizacin previa para las hiptesis de afectacin de derechos que
contempla el artculo 9.

21.- Cautela de garantas.

Artculo 10.- Cautela de garantas. En cualquiera etapa del procedimiento en que el juez de garanta
estimare que el imputado no est en condiciones de ejercer los derechos que le otorgan las garantas judiciales
consagradas en la Constitucin Poltica, en las leyes o en los tratados internacionales ratificados por Chile y
que se encuentren vigentes, adoptar, de oficio o a peticin de parte, las medidas necesarias para permitir dicho
ejercicio.

Si esas medidas no fueren suficientes para evitar que pudiere producirse una afectacin sustancial de
los derechos del imputado, el juez ordenar la suspensin del procedimiento y citar a los intervinientes a una
audiencia que se celebrar con los que asistan. Con el mrito de los antecedentes reunidos y de lo que en dicha
audiencia se expusiere, resolver la continuacin del procedimiento o decretar el sobreseimiento temporal del
mismo.

La hiptesis que plantea el artculo se asemeja bastante a la argumentacin sostenida,
en su momento, por la defensa del senador vitalicio Augusto Pinochet U. Al menos eso es lo
que a primera vista se percibe de la lectura de la norma.

A dicha percepcin contribuyen tambin los antecedentes que se consideraron en la
discusin parlamentaria de este artculo. De ellos da debida cuenta el profesor Pfeffer, a
quien nos permitimos citar a fin de esclarecer el sentido que debe darse a este principio:

Esta norma tuvo su origen en el Senado durante el estudio de medidas de seguridad que pueden
aplicarse a los enajenados mentales (ttulo VII, libro IV). En esa oportunidad se trajo a colacin el caso de
aquellas personas que, con posterioridad al hecho que se investiga, vean debilitadas de tal manera sus aptitudes
36
que, si bien pudiera ser dudoso que queden comprendidas dentro del concepto normativo de enajenado mental,
no se presentan en cambio mayores vacilaciones para concluir que no pueden acogerse en plenitud a la garanta
de un racional y justo procedimiento que les asegura la Constitucin Poltica ni a las garantas judiciales que
explicita en mayor medida la Convencin Americana de Derechos Humanos o Pacto de San Jos de Costa
Rica, en particular las que configuran el derecho de defensa.

Se estuvo de acuerdo en que, si bien estos derechos estn suficientemente perfilados, era preciso
establecer un mecanismo expedito que permita hacerlos efectivos, ya que, de otra forma, si no se aplicasen las
disposiciones previstas para quienes caen en enajenacin durante el procedimiento, los derechos slo podran
ejercerse al trmino de ste, por la va de impetrar la declaracin de nulidad del juicio oral, lo que resulta de
todo punto de vista inconveniente. Se coincidi en que, por la naturaleza de la materia, la regla en cuestin
deba contemplarse dentro de los principios bsicos de este Cdigo
20
.

Quedan claras las razones que llevaron a la incorporacin de este artculo. A este
respecto sobran ms comentarios.

Con todo, consideramos necesario realizar a lo menos - tres precisiones.

La primera: la norma no dice relacin exclusivamente con la proteccin de la
garanta procesal de la defensa (como pudiera sugerir lo hasta aqu sealado), sino que
queda abierta tal como expresamente se dispone por el artculo a las dems garantas
judiciales consagradas tanto en la Constitucin y leyes chilenas, como en los tratados
internacionales ratificados por nuestro pas y que se encuentren vigentes.

La segunda: la norma no establece cules son las medidas que debe adoptar el juez
de garanta para poner remedio a la situacin que se postula. En consecuencia, la ley lo deja
al criterio del tribunal.

Y una tercera: el destinatario de las facultades que la norma contempla slo es el juez
de garanta. No procede su invocacin (o la actuacin de oficio) en aquellos casos que se
encuentren ya en la ltima fase del procedimiento (juicio oral), ante el tribunal oral en lo
penal.

20
Pfeffer, Emilio, Op. Cit. Cdigo Procesal Penal ..., p. 28.
37

Finalmente, cabe slo destacar que entre las facultades otorgadas al juez de garanta
figuran no solamente la adopcin de medidas que pongan remedio a la situacin y permitan
el ejercicio efectivo de los derechos, sino tambin en caso que dichas medidas fueren
insuficientes la suspensin del procedimiento. Si evaluando la situacin del imputado opta
por esta segunda medida, el juez est obligado a citar a todos los intervinientes a una
audiencia para, con los antecedentes reunidos y lo que en ella se exponga, resolver la
continuacin del procedimiento o decretar el sobreseimiento temporal del mismo si procede
lo prescrito en la letra c del artculo 252, en relacin con el artculo 465.

22.- Aplicacin temporal de la ley procesal penal.

Artculo 11.- Aplicacin temporal de la ley procesal penal. Las leyes procesales penales sern
aplicables a los procedimientos ya iniciados, salvo cuando, a juicio del tribunal, la ley anterior contuviere
disposiciones ms favorables al imputado.

La primera parte del artculo no hace sino confirmar la ya conocida regla que las
leyes procesales (leyes concernientes a la sustanciacin y ritualidad de los juicios dice el
artculo 24 de la ley sobre el efecto retroactivo de las leyes) poseen vigencia in actum, esto
es, prevalecen sobre las anteriores desde el momento en que deben empezar a regir.

Sin embargo, la segunda parte de la norma contempla una excepcin a esta regla
citada, y consiste en que la ley procesal penal no ser aplicada in actum cuando la ley
anterior contenga disposiciones ms favorables al imputado.

Pues bien, es evidente la relacin de la excepcin sealada con aquellas dispuestas en
los artculos 18 y 19 N3 del Cdigo Penal y la Constitucin Poltica, respectivamente. En
efecto, todas siguen la misma lgica: favorecer al imputado.

Por fin, en el principio que ahora nos ocupa, la evaluacin y decisin respecto a cul
es la ley ms favorable al imputado se reserva e impone al tribunal.

38
23.- Intervinientes.

Artculo 12.- Intervinientes. Para los efectos regulados en este Cdigo, se considerar intervinientes
en el procedimiento al fiscal, al imputado, al defensor, a la vctima y al querellante, desde que realizaren
cualquier actuacin procesal o desde el momento en que la ley les permitiere ejercer facultades determinadas.

La incorporacin de este artculo se justific desde el momento en que a lo largo
del texto del Cdigo - se emplea el trmino intervinientes con bastante regularidad. Por
esta razn, y a fin de evitar especificar en cada caso quines se comprenden en el trmino, se
opt por destinar un artculo a este objeto.

De esta manera, el artculo en comento considera intervinientes en el procedimiento
penal al fiscal, al imputado, al defensor, a la vctima y al querellante.

De otro lado, es la propia ley la que precisa el momento desde el cual estos
intervinientes sern considerados como tales. Al efecto seala que ello acontecer desde que
realicen cualquier actuacin procesal o desde el momento en que la ley les permita ejercer
facultades determinadas. Ejemplo de esta ltima hiptesis es el caso del querellante que,
evidentemente, slo ser considerado interviniente a partir del momento en que su querella
sea acogida a tramitacin.

24.- Efecto en Chile de las sentencias penales de tribunales extranjeros.

Artculo 13.- Efecto en Chile de las sentencias penales de tribunales extranjeros. Tendrn valor en
Chile las sentencias penales extranjeras. En consecuencia, nadie podr ser juzgado ni sancionado por un delito
por el cual hubiere sido ya condenado o absuelto por una sentencia firme de acuerdo a la ley y al procedimiento
de un pas extranjero, a menos que el juzgamiento en dicho pas hubiere obedecido al propsito de sustraer al
individuo de su responsabilidad penal por delitos de competencia de los tribunales nacionales o, cuando el
imputado lo solicitare expresamente, si el proceso respectivo no hubiere sido instruido de conformidad con las
garantas de un debido proceso o lo hubiere sido en trminos que revelaren falta de intencin de juzgarle
seriamente.

En tales casos, la pena que el sujeto hubiere cumplido en el pas extranjero se le imputar a la que
debiere cumplir en Chile, si tambin resultare condenado.

39
La ejecucin de las sentencias penales extranjeras se sujetar a lo que dispusieren los tratados
internacionales ratificados por Chile y que se encontraren vigentes.

Al comentar el inciso segundo del artculo primero (prohibicin de reiterar un
juzgamiento por un mismo hecho: tambin conocido bajo el nombre de principio non bis in
dem), advertimos que el principio all contenido tiene una excepcin en el artculo 13 del
Cdigo. Pues bien, ahora nos corresponde abordar este artculo, pero antes de analizar las
excepciones que pueda tener, cabe precisar ciertas cuestiones que manifiesta la norma.

La norma seala que tendrn valor en nuestro pas las sentencias penales extranjeras,
sin distinguir si se trata de sentencias condenatorias o absolutorias. Por ende, las comprende
a ambas.

El artculo ratifica el principio non bis in dem al prescribir que nadie podr ser
juzgado ni sancionado por un delito por el cual hubiere sido ya condenado o absuelto por
una sentencia firme de acuerdo a la ley y al procedimiento de un pas extranjero.

Con todo, y aqu retomamos el tema de las excepciones, la ley contempla dos
hiptesis en las cuales el principio enunciado no tiene vigor. La primera dice relacin con el
caso de un juzgamiento que haya obedecido al propsito de sustraer al individuo de su
responsabilidad penal por delitos de competencia de los tribunales nacionales y, la segunda,
con un proceso que no hubiere sido instruido de conformidad con las garantas de un debido
proceso o lo hubiere sido en trminos que revelaren falta de intencin de juzgarle
seriamente.

De inmediato surge la relacin de esta norma con aquellas contenidas en el Estatuto
de Roma de la Corte Penal Internacional (Recientemente 8 de abril de 2002 - declarado
inconstitucional por el Tribunal Constitucional por sentencia rol N346), en especial con
aquella incluida en el artculo 20 inciso 3 del referido Estatuto.

En efecto, la norma citada seala que la Corte no enjuiciar a nadie que haya sido
encausado por otro tribunal (reconociendo plenamente el principio), a menos que el proceso
40
en ese otro tribunal obedeciere al propsito de sustraer al acusado de su responsabilidad por
crmenes de la competencia de la Corte, o no hubiere sido instruido en forma independiente
e imparcial (la ley chilena omite esta parte), de conformidad con las debidas garantas
procesales reconocidas por el derecho internacional, o lo hubiere sido de alguna manera que
en las circunstancias del caso, fuere incompatible con la intencin de someter a la persona a
la accin de la justicia.

Como se puede apreciar, las excepciones que contemplan tanto nuestro Cdigo como
el Estatuto versan sobre tpicos casos de cosa juzgada invlida o nula (tambin denominada
rrita), lo que si queremos ser rigurosos nos obliga a descartarles como verdaderas
excepciones al principio non bis in dem, debido a que el supuesto primer fallo (con tales
caractersticas) no tiene el valor de cosa juzgada, lo que impide considerarlo como un
antecedente vlido que permita restar fuerza al principio reconocido en el inciso segundo del
artculo 1 y en el propio artculo 13. En otras palabras, no se trata sino de excepciones
aparentes a un principio bien plantado en nuestra legislacin y en los tratados
internacionales sobre DD.HH.

Para tales casos de doble juzgamiento, la ley prescribe que la pena que el sujeto
hubiere cumplido en el pas extranjero se le imputar a la que debiere cumplir en Chile, en el
caso que tambin resulte condenado.

En cuanto a las dems sentencias penales extranjeras (las vlidas), la norma que
comentamos seala que su ejecucin se sujetar a lo que dispusieren los tratados
internacionales ratificados por nuestro pas y que se encuentren vigentes.

CAPTULO III

VII.- REGULACIN DE LA ACTIVIDAD PROCESAL.

25.- Son las normas contenidas en el ttulo II del libro I, especficamente los artculos 14
a 52 del nuevo Cdigo. Se trata de artculos que, siendo de importancia para la tramitacin
41
misma de las nuevas causas criminales, carecen salvo excepciones - de un contenido
interesante de comentar in extenso. Por esta razn las expondremos sucintamente,
destacando lo fundamental de cada una de ellas, detenindonos slo cuando la norma
amerite algn comentario ms acabado.

26.- Plazos.

De su regulacin se ocupan los artculos 14 a 18 del Cdigo Procesal Penal,
constituyendo el smil de lo que la ley de 1906 prescriba en sus artculos 44 y 45. Los
puntos fundamentales a considerar son los siguientes:

a.- Todos los das y horas sern hbiles para realizar las actuaciones del
procedimiento y no se suspendern los plazos por la interposicin de das feriados (artculo
14 inciso 1). Se aplica la regla general que contempla el artculo 50 del Cdigo Civil.

Lo mismo sealaba el artculo 44 del Cdigo de Procedimiento Penal, pero en
trminos negativos. Con todo, ambas normas se oponen a lo que la ley procesal civil
dispone, donde la regla es precisamente la inversa, esto es, las actuaciones deben practicarse
en das y horas hbiles, considerando das hbiles los no feriados y horas hbiles aquellas
que median entre las 8 y las 20 horas (artculo 59 CPC).

La norma del artculo 14 tiene una excepcin en lo dispuesto en el artculo 207 de la
ley. Se establece que la entrada y registro de lugares (allanamiento) deber hacerse en el
tiempo que media entre las 6 y las 22 horas. Sin embargo, el mismo artculo se ocupa de dos
contra excepciones, indicando que la actuacin podr verificarse incluso fuera de estas horas
en aquellos lugares de libre acceso pblico y que se encuentren abiertos durante la noche, y
tambin en aquellos casos urgentes, donde la ejecucin de la misma no admita demora. Al
respecto, cabe recordar que el Cdigo de 1906 tambin contemplaba como excepcin la
diligencia de allanamiento.

b.- En el caso de los plazos de das que venzan en da feriado, stos se considerarn
ampliados hasta las 24 horas del da siguiente que no fuere feriado (artculo 14 inciso 2),
42
siendo una norma que ya exista en la ley anterior, y que evitar tener que llevar el escrito a
la casa del jefe de la unidad de administracin de causas (que cumple las funciones del
secretario) y la posibilidad de presentarlo fuera de plazo.

Particular importancia prctica tendr esta norma en las siguientes presentaciones: la
solicitud de nulidad (artculo 161); las actuaciones del querellante antes de la audiencia de
preparacin del juicio oral (tambin APJO)(artculo 261); el recurso de apelacin (artculo
366); y, el recurso de nulidad (artculo 372), entre otros. A ellas nos referiremos en detalle
ms adelante.

c.- En cuanto a lo que dice relacin con el feriado judicial, nada menciona el artculo
14 que comentamos, a diferencia de lo que acontece en el Cdigo que se reemplaza donde
expresamente se prescribe que el referido feriado no es aplicable al procedimiento penal. Por
ello, se hace necesario acudir a lo que dispone el artculo 313 del COT, que en su inciso 2
prescribe que para los jueces letrados que ejercen jurisdiccin criminal no regir la
concesin que el inciso primero otorga, esto es, el cese de las obligaciones de residencia y
asistencia diaria al despacho durante los das feriados y el tiempo de vacaciones, por lo que
en definitiva estimamos que la inaplicacin del feriado judicial al procedimiento penal se
mantiene.

Con todo, cabe sealar que una de las ventajas que se reconocan al inciso 3 del
artculo 44 citado (ausente en la nueva ley) era el impedir dificultades de interpretacin
respecto a la suspensin de los plazos, pues el artculo del COT se refiere a los jueces y no al
procedimiento. No obstante ello, creemos que la interpretacin no debe tornarse dudosa.

d.- Los plazos de horas comienzan a correr inmediatamente despus de ocurrido el
hecho que fijare su iniciacin, sin interrupcin (artculo 15).

Los siguientes son un par de ejemplos que contempla la nueva normativa:

43
- El artculo 38 inciso 2: las presentaciones escritas sern resueltas antes de las 24
horas siguientes a su recepcin; y,

- El artculo 180, tambin en su inciso 2: dentro de las 24 horas siguientes a que
tomare conocimiento de la existencia de un hecho que revistiere caracteres de
delito de accin penal pblica, el fiscal deber proceder a la prctica de todas
aquellas diligencias pertinentes y tiles al esclarecimiento y averiguacin del
mismo, de las circunstancias relevantes para la aplicacin de la ley, de los
partcipes del hecho y de las circunstancias que sirvieren para verificar su
responsabilidad, adems de impedir que el hecho produzca consecuencias
posteriores.

e.- Los plazos son fatales e improrrogables, a menos que se disponga expresamente
lo contrario (artculo 16), como sucede por ejemplo en el artculo 132 inciso 2 (audiencia de
control de detencin), donde la ley faculta al fiscal para solicitar una ampliacin del plazo de
detencin hasta por 3 das a fin de preparar su formalizacin de investigacin y las
eventuales medidas cautelares.

f.- Cuando por un hecho no imputable, por defecto en la notificacin, por fuerza
mayor o caso fortuito, cualquier interviniente se hubiere visto impedido de ejercer un
derecho o desarrollar alguna actividad dentro del plazo establecido por la ley, podr solicitar
al tribunal un nuevo plazo (no se trata de una prrroga), que le podr ser otorgado por el
mismo perodo (artculo 17).

Dicha solicitud debe formularse dentro de los 5 das siguientes a aqul en que
hubiere cesado el impedimento. As lo dispone este artculo que, en trminos mucho ms
precisos y contemplando otras hiptesis, retoma la esencia de lo prescrito en el inciso 2 del
artculo 45 del Cdigo de 1906.

El artculo 22, que regula las comunicaciones del ministerio pblico, se remite a las
condiciones y circunstancias dispuestas en esta norma en lo que se refiere a las
44
comunicaciones defectuosas que impidieron a algn interviniente ejercer algn derecho o
desarrollar alguna actividad en forma oportuna.

g.- La ley faculta la renuncia de los plazos (artculo 18). Es una facultad de todos los
intervinientes del procedimiento, respecto a los plazos establecidos en su favor. Se requiere
de su manifestacin expresa.

Por ello, si el plazo fuere comn, la abreviacin o la renuncia del plazo requerirn del
consentimiento de todos los intervinientes, adems de la aprobacin del tribunal.

27.- Comunicaciones entre autoridades.

Son los artculos 19, 20 y 21 los que se ocupan de esta materia. De ellos destacamos
lo siguiente:

a.- Estas comunicaciones podrn realizarse por cualquier medio idneo, sin perjuicio
del posterior envo de la documentacin que fuere pertinente (artculo 21).

En esta norma encontramos una de las varias manifestaciones en que la
desformalizacin es recogida en el Cdigo: las comunicaciones pueden realizarse por
cualquier medio idneo. Lo propio podemos encontrar en el artculo 81, donde se prescribe
que las comunicaciones que los fiscales y la polica debieren dirigirse en relacin con las
actividades de investigacin de un caso particular se realizarn en la forma y por los medios
ms expeditos posibles.

b.- Todas las autoridades y rganos del Estado debern como regla general -
realizar las diligencias y proporcionar, sin demora, la informacin requerida por el
ministerio pblico y los tribunales con competencia penal (artculo 19).

45
El requerimiento deber contener: la fecha y el lugar de expedicin; los antecedentes
necesarios para cumplirlo; el plazo que se otorga para realizarlo; y, la determinacin del
fiscal o tribunal requirente.

En el caso de informaciones o documentos que tengan el carcter de secretos (por
ley), el requerimiento se atender observando las prescripciones de la ley respectiva, si las
tuviere, y, en caso contrario, adoptndose precauciones que aseguren que la informacin o la
documentacin no ser divulgada.

A partir del inciso tercero, el artculo 19 se hace cargo de una hiptesis especfica:
por un lado, la autoridad requerida retarda el envo de los antecedentes o se niega a
enviarlos, so pretexto de su carcter secreto (o reservado) y, por el otro, el fiscal estima
indispensable la realizacin de la actuacin. Presentada esta disyuntiva, la ley ordena al
fiscal remitir los antecedentes al fiscal regional quien, si comparte esa apreciacin, solicitar
a la Corte de Apelaciones respectiva que, previo informe de la autoridad de que se tratare
(recabado por la va que considerare ms rpida), resuelva la controversia.

Si el requirente de la informacin es el tribunal, formular la solicitud ante la Corte
de Apelaciones. Y si la razn que se invoca por la autoridad requerida para no enviar los
antecedentes fuere que su publicidad pudiere afectar la seguridad nacional, el asunto deber
ser resuelto por la Corte Suprema.

Ahora bien, aun cuando la Corte (de Apelaciones o Suprema) rechace el
requerimiento, podr ordenar que se suministren a al ministerio pblico o al tribunal los
datos que le parecieren necesarios para la adopcin de decisiones relativas a la
investigacin o para el pronunciamiento de resoluciones judiciales. Claramente, aqu existe
una excepcin a toda la normativa legal y constitucional que reserva al ministerio pblico
en forma exclusiva las decisiones relativas a la investigacin.

Las resoluciones que los ministros de Corte pronunciaren para resolver estas materias
no los inhabilitarn para conocer los recursos que se dedujeren en la causa de que se tratare.
46

El artculo 209 se relaciona con lo hasta aqu dispuesto, y regula la entrada y registro
en lugares especiales, lase lugares religiosos, edificios en que funcionare alguna autoridad
pblica o recintos militares. Por su carcter especfico, nos remitimos a lo all dispuesto.

c.- Por fin, en lo que se relaciona con los requerimientos entre tribunales (dentro del
mismo territorio jurisdiccional), se dispone que ellos se dirigirn directamente, sin ms
menciones que la indicacin de los antecedentes necesarios para su cabal comprensin, y los
que antes sealamos a propsito de los requerimientos a las autoridades (artculo 20).

Si el tribunal requerido rechaza la realizacin de la diligencia, o transcurriere el plazo
fijado para su cumplimiento sin resultados, el tribunal requirente podr dirigirse al superior
jerrquico del requerido para que ordene, agilice o gestiones la solicitud.

28.- Comunicaciones y citaciones del ministerio pblico.

Se regula en los artculos 22 y 23. Ambos dicen relacin con las comunicaciones
entre ministerio pblico y los intervinientes, siendo la segunda norma (citaciones) una
especie dentro del gnero que implica la primera.

Pues bien, las comunicaciones que el ministerio pblico deba realizar a los
intervinientes del procedimiento, debern realizarse - bajo su responsabilidad por
cualquier medio razonable que resulte eficaz (artculo 22). Consecuente con ello, la carga de
la prueba de haber realizado la comunicacin corresponde al ministerio pblico.

Pero inconforme con ello, la ley otorga la posibilidad de que un interviniente solicite
un nuevo plazo (en los trminos que seala el artculo 17 ya visto) si prueba que por
deficiencia de la comunicacin se encontr impedido de ejercer oportunamente un derecho o
desarrollar alguna actividad dentro del plazo legal.

47
Otro tipo de comunicacin lo constituyen las citaciones (artculo 23). Cuando el
ministerio pblico requiera de la comparecencia de una persona podr citarla. Lo har por
cualquier medio idneo, pero si el citado no comparece, el fiscal podr ocurrir ante el juez
de garanta para que lo autorice a conducirlo compulsivamente a su presencia (mediante
arresto).

Cabe tener presente la excepcin que se contempla respecto de aquellas personas o
autoridades que seala el artculo 300 (no estn obligados a comparecer y pueden declarar
en la forma que seala el artculo 301), caso en el cual, si su declaracin fuere necesaria para
la investigacin, proceder siempre previa autorizacin del juez de garanta.

29.- Notificaciones y citaciones judiciales.

De su regulacin se ocupan los artculos 24 a 33. Su desglose es el siguiente:

a.- Funcionarios habilitados (artculo 24).- La primera regla indica que son los
funcionarios del tribunal que hubiere expedido la resolucin. Ellos han sido designados por
el juez presidente del comit de jueces, a propuesta del administrador del tribunal.

Sin embargo, el tribunal podr ordenar que una o ms notificaciones determinadas se
practicaren por otro ministro de fe o, en casos calificados y por resolucin fundada, por un
agente de polica. Ntese la doble excepcionalidad de esta segunda regla: una o ms
notificaciones determinadas donde la urgencia lo amerite (para el caso de otros ministros de
fe) y, casos calificados por resolucin fundada (en el caso de los agentes de polica).

b.- Contenido de la notificacin (artculo 25).- Deber incluir copia ntegra de la
resolucin, con identificacin del proceso en que recayere. Con todo, puede la ley
expresamente ordenar agregar otros antecedentes, en tales casos, deber estarse a lo en ella
dispuesto. Lo propio en aquellos casos en que el juez lo estime necesario, ya sea para la
debida informacin del notificado, ya sea para el adecuado ejercicio de sus derechos.

48
c.- Obligacin de sealamiento de domicilio (artculo 26).- En trminos bastante
semejantes a los empleados por el artculo 49 del CPC (designacin de domicilio para
efectos de la notificacin por cdula), la ley establece que - en su primera intervencin en el
procedimiento - los intervinientes debern ser conminados por el juez, por el ministerio
pblico, o por el funcionario pblico que practicare la primera notificacin, a indicar un
domicilio dentro de los lmites urbanos de la ciudad en que funcionare el tribunal y en el
cual puedan practicrseles las notificaciones posteriores. Asimismo, la ley les obliga a
comunicar cualquier cambio de su domicilio.

En caso de incumplimiento de estas obligaciones, por omisin o inexactitud (o
inexistencia en el domicilio indicado), la sancin consiste en que las resoluciones que se
dictaren se notificarn por el estado diario. Para tal efecto, los intervinientes en el
procedimiento debern ser advertidos (apercibidos) de esta circunstancia, lo que se har
constar en el acta que se levantare.

El mismo apercibimiento se formular al imputado que fuere puesto en libertad, a
menos que ello fuere consecuencia de un sobreseimiento definitivo o de una sentencia
absolutoria ejecutoriados.

d.- Notificacin al ministerio pblico (artculo 27).- El ministerio pblico tiene una
obligacin similar a la que vimos en el literal anterior: debe indicar su domicilio dentro de
los lmites urbanos de la ciudad que funcionare el tribunal, adems de informar de cualquier
cambio del mismo. Cumplida la obligacin, ser notificado en el lugar indicado (sus
oficinas, precisa la ley).

e.- Notificacin a intervinientes que tengan defensor o mandatario constituido en el
procedimiento (artculo 28).- Debern ser hechas solamente al defensor (o mandatario),
salvo claro est que la ley o el tribunal disponga que tambin deba notificarse
directamente al interviniente.

49
Cabe recordar los problemas que la norma del artculo 505 del Cdigo de 1906
acarreaba a las defensas al disponer que tanto la sentencia de primera instancia como el
cmplase de la de segunda se notificaban en persona al procesado y no a sus representantes.
Pues bien, este inconveniente se soluciona con lo prescrito en esta norma, donde - an en
aquellos casos de excepcin - no se dejar de notificar al defensor (o mandatario). La ley
emplea la expresin tambin, que refleja el carcter no excluyente de la notificacin que
planta.

f.- Notificaciones al imputado privado de libertad (artculo 29).- Se le harn en
persona en el establecimiento o recinto en que permaneciere (sin necesidad de exhorto),
aunque ste se halle fuera del territorio jurisdiccional del tribunal, mediante la entrega, por
un funcionario del establecimiento y bajo la responsabilidad del jefe del mismo, del texto de
la resolucin, que podr ser remitido (junto a cualquier otro antecedente relevante) por
cualquier medio de comunicacin idneo (fax y correo electrnico, entre otros, seala el
artculo).

De manera muy excepcional, la ley faculta al tribunal para disponer, mediante
resolucin fundada, que la notificacin de determinadas resoluciones sean practicadas en el
recinto en que funcione. De lo que se trata es evitar el incesante traslado a los tribunales de
imputados privados de libertad; por ello destacamos la excepcionalidad de esta norma.

g.- Notificaciones de las resoluciones en las audiencias judiciales (artculo 30).- En
este punto, la palabra la tiene el principio de economa procesal. En efecto, la ley dispone
que las resoluciones pronunciadas durante estas audiencias se entendern notificadas (por su
mera lectura) a los intervinientes en el procedimiento que hubieren asistido o debido asistir a
las mismas. Si bien se dejar constancia de estas notificaciones en el estado diario (para
evitar la indefensin de los que no asistieron), su omisin no invalidar la notificacin.

Con todo, los interesados podrn pedir copias de los registros en que constaren estas
resoluciones, las que se expedirn sin demora.

50
Manifestaciones similares pueden encontrarse en los artculos 283 inciso 4
(suspensin de la audiencia de juicio oral) y, 346 (audiencia de lectura de la sentencia
definitiva).

h.- Formas de notificacin diferentes (artculo 31).- Cualquier interviniente podr
proponer para s otras formas de notificacin, que el tribunal podr aceptar cuando, en su
opinin, resultaren suficientemente eficaces y no causaren indefensin.

Podemos dar algunos ejemplos: el correo electrnico, el telfono, la carta certificada,
entre otras formas que pueden sugerir y proponer los intervinientes.

i.- Normas supletorias para las notificaciones (artculo 32).- En lo no previsto en el
prrafo 4 del ttulo II del libro I del Cdigo, las notificaciones se regirn por las normas
contenidas en el ttulo VI del libro I del CPC, lase los artculos 38 a 58 del citado cuerpo
legal. En todo caso, lo dispuesto en el artculo 32 no hace otra cosa que confirmar - para esta
materia - lo prescrito, en general, para las normas comunes a todo procedimiento
(contempladas precisamente en el libro I de la ley procesal civil) en el artculo 52.

j.- Citaciones judiciales (artculo 33).- El artculo seala que cuando fuere necesario
citar a alguna persona para llevar a cabo una actuacin ante el tribunal, se le notificar la
resolucin que ordenare su comparecencia. Desde ya cabe relacionar esta norma con los
artculos 123 y 124 que regulan la citacin como medida cautelar personal, los que
analizaremos al tratar estas medidas.

La ley precisa el contenido de la citacin: se har saber a los citados el tribunal ante
el cual debieren comparecer; su domicilio; la fecha y hora de la audiencia; la identificacin
del proceso de que se tratare; y, el motivo de su comparecencia.

La norma tambin precisa el apercibimiento que debe acompaar la citacin: se les
advertir que la incomparecencia injustificada dar lugar a que sean conducidos por medio
de la fuerza pblica, que quedarn obligados al pago de las costas que causaren y, que
51
pueden imponrseles sanciones. Tambin se les deber indicar que, en caso de impedimento,
debern comunicarlo y justificarlo ante el tribunal, con anterioridad a la fecha de la
audiencia, si fuere posible.

En cuanto a las facultades que el tribunal posee en esta materia, cabe destacar que
puede ordenar que el imputado que no compareciere injustificadamente sea detenido o
sometido a prisin preventiva hasta la realizacin de la actuacin respectiva. En el caso de
testigos, peritos u otras personas cuya presencia se requiriere, podrn ser arrestados hasta la
realizacin de la actuacin por un mximo de 24 horas e imponrseles, adems, una multa
de hasta 15 UTM.

Finalmente, si quien no concurriere injustificadamente - fuere el defensor o el
fiscal, se le aplicar lo dispuesto en el artculo 287 (suspensin del ejercicio de la profesin,
hasta por 2 meses).

30.- Resoluciones y otras actuaciones judiciales.

Los artculos 34 a 38 dan las pautas en torno a esta materia, algunas de ellas
constitutivas de remedios expresos frente a vicios propios del antiguo sistema.

a.- Se confirma el imperio jurisdiccional de los tribunales, consagrado como
sabemos tanto a nivel constitucional (artculo 73 incisos 3 y 4 de la Constitucin)) como
legal (artculo 11 COT). En este sentido, se prescribe que - en el ejercicio de sus funciones -
el tribunal podr ordenar directamente la intervencin de la fuerza pblica y disponer todas
las medidas necesarias para el cumplimiento de las actuaciones que ordenare y la ejecucin
de las resoluciones que dictare (artculo 34).

b.- Para dar real efectividad al principio de inmediacin que inspira muy fuertemente
el nuevo sistema, prohbe en forma expresa la delegacin de funciones en empleados
subalternos para realizar actuaciones en que las leyes requirieren la intervencin del juez
52
(artculo 35). Como sancin, tambin expresa, se contempla la nulidad de la actuacin
delegada.

En esta materia, obligado resulta referirse a lo que aconteca bajo el amparo de la ley
anterior. Para empezar, es necesario recordar que justicia penal y actuarios parecan
conceptos inseparables. Sin embargo, para que no resulte liviana esta afirmacin, debe
conjugarse con ciertas precisiones que ponen las cosas en su justo lugar.

Entre ellas figura que duda cabe - la distincin que cabe hacer entre lo que
constituy la formulacin legal de la cuestin y, lo que fue la praxis de los tribunales
nacionales.

Respecto a lo que se vincula con la formulacin legal, debemos reconocer que el
principio de inmediacin posee una notoria acogida normativa en el texto del Cdigo de
1906, muy especialmente en la fase del sumario. Innumerables artculos se refieren a
distintas actuaciones del procedimiento que deben ser llevadas a cabo por el juez y nadie
ms que el juez (slo a modo de ejemplo: artculos 7, 8, 110, 112, 189, 192, 193, 204, 205,
253, 264, 318, 319, 320, 322, 324, 327, 328, 330, 331, 336, 343, entre otros). En ninguna de
las normas citadas se faculta al juez para delegar alguna de sus actuaciones en empleados
subalternos.

Pero bien, la normativa antes sealada (por lo menos la mayor parte de ella) tuvo un
correlato prctico derechamente distinto al que se ha esbozado, principalmente debido a dos
razones: la caracterstica escrita del sistema y, la reconocida recarga de trabajo y
responsabilidades impuestas al juez del crimen (investiga, acusa y falla). En este contexto, la
delegacin existi en forma generalizada, no de manera subrepticia u oculta (no se
consideraba irregular o ilegal), sino que a la vista y paciencia de todos los operadores del
sistema. Es ms, fue tolerada por stos como un mal necesario frente a la reconocida falta de
recursos, pasando a formar parte de la estructura del antiguo sistema.

53
Es precisamente este nefasto escenario el que nuestro legislador no desea repetir.
Para ello a diferencia de la ley que se reemplaza se establece expresamente la sancin a
la delegacin: la nulidad de la actuacin delegada
21
.

Atendida la sancin que se establece, cabe relacionar esta materia con lo que
prescriben los artculos 159 a 165 en torno a las nulidades procesales.

c.- La exigencia de fundamentacin de las resoluciones es otra materia de esencial
importancia, especialmente para la efectiva proteccin del derecho de defensa (artculo 36).

Se establece como obligacin del tribunal el fundamentar las resoluciones que
dictare, excepcionando slo aquellas que se pronunciaren sobre cuestiones de mero trmite.

Qu es lo que exige la ley?: la fundamentacin debe expresar sucintamente, pero
con precisin, los motivos de hecho y de derecho en que se basen las decisiones tomadas. A
este respecto, la ley precisa que la simple relacin de los documentos del procedimiento o la
mencin de los medios de prueba o solicitudes de los intervinientes no sustituir en caso
alguno la fundamentacin.

Para nadie es un misterio que, bajo el sistema anterior, era prctica habitual la
fundamentacin formal de las resoluciones. Ello no slo atentaba contra el efecto
socializador propio de las resoluciones judiciales, sino tambin dificultaba o derechamente
impeda a las partes comprender los motivos tenidos a la vista por el juzgador.

Respecto a las manifestaciones y concretizaciones que esta norma tiene a lo largo del
Cdigo, nos remitimos a lo ya sealado al analizar los principios contenidos en el artculo 1,
norma en la cual tambin se exige la existencia de una sentencia que est fundada.

21
Con todo, no fueron pocos quienes argumentaron en torno a lo innecesario de una sancin
expresa para la delegacin de actuaciones en empleados subalternos. Para ellos, la normativa
(del Cdigo de 1906) acerca de la nulidad, bastaba para dar sancin a la delegacin en los
actuarios, especialmente con lo dispuesto en el artculo 69. Por nuestra parte, coincidimos
en que pudo haberse sancionado con nulidad el vicio sealado, sin embargo, estimamos que la
solucin al problema, al estar ligado a la estructura del sistema procesal penal antiguo,
requera ms que una interpretacin de las normas de la nulidad y ms que voluntad de
54

d.- Respecto a la firma de las resoluciones se dispone que las resoluciones sern
suscritas por el juez o por todos los miembros del tribunal que las dictare judiciales (artculo
37). Ahora, si alguno de los jueces no pudiere firmar se dejar constancia del impedimento.

No obstante lo anterior, la ley nos seala que basta el registro de la audiencia
respecto de las resoluciones que se dicten en ella.

e.- Por ltimo, la ley se hace cargo de los plazos (generales) para dictar las
resoluciones (artculo 38).

El artculo distingue entre las cuestiones debatidas en una audiencia y las
presentaciones escritas. A este efecto prescribe que las cuestiones debatidas en una
audiencia debern ser resueltas en ella. En tanto, las presentaciones escritas sern resueltas
por el tribunal antes de las 24 horas siguientes a su recepcin (es un ejemplo de un plazo de
horas).

Se excepta de la regla sealada la sentencia definitiva, que es regulada en forma
particular a partir del artculo 342. A ellos nos remitimos, sin perjuicio de que ms adelante
se analizar.

31.- Registro de las actuaciones judiciales.

Sabemos que la oralidad es el principio que rige la tramitacin del nuevo
procedimiento penal. Sin embargo, la ley regula la forma y valor que tendrn los registros
que se levanten para dejar constancia de las distintas actuaciones o resoluciones que se
materialicen a lo largo del procedimiento. De ello se preocupa en los artculos 39 a 44,
cuyos principales aspectos son los siguientes:


sancionar, un cambio estructural, como el que se verific con la aprobacin del nuevo Cdigo
y sus leyes complementarias.
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a.- Las reglas generales que se plantean pueden dividirse en dos tpicos, lo que
obliga a distinguir las actuaciones de las resoluciones (artculo 39):

- En cuanto a las actuaciones realizadas por o ante el juez de garanta y el tribunal
de juicio oral en lo penal, la ley ordena levantar un registro de conformidad a las
normas que se precisan en los artculos que siguen al artculo 39.

- Con relacin a las sentencias y dems resoluciones que pronunciare el tribunal,
deben ser registradas ntegramente.

En todo caso, el registro - en uno u otro caso - se efectuar por cualquier medio apto
para producir fe, que permita garantizar la conservacin y la reproduccin de su contenido.
En consecuencia, cumpliendo las exigencias, no necesariamente debe tratarse de un registro
de carcter escrito.

b.- El registro de las actuaciones realizadas por o ante el juez de garanta, por
ejemplo, una formalizacin de la investigacin por parte del fiscal, no requiere de una
relacin textual en el registro. La ley slo exige un resumen de lo obrado que refleje
fielmente la parte esencial de la actuacin y describa las circunstancias en las cuales se
hubiere llevado a cabo.

Con todo, los intervinientes podrn solicitar al juez que se deje constancia en el
registro de observaciones especiales que formulen, y de esta forma evitar que el funcionario
que este registrando (resumidamente) la actuacin omita algn aspecto que a juicio del
interviniente resulta esencial dejar su constancia.

El carcter resumido del registro, no se aplica por expresa disposicin de la ley al
registro de la audiencia de preparacin del juicio oral (artculo 260 y siguientes), respecto de
la cual se exige sea registrada en su integridad.

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c.- En lo que se relaciona con el registro del juicio oral (artculo 281 y siguientes)
debemos distinguir dos cuestiones.

La primera, radica en el mandato legal que exige que el juicio oral sea registrado en
forma ntegra (artculo 41), por cualquier medio que asegure fidelidad (por cualquier medio
apto para producir fe, que permita garantizar la conservacin y la reproduccin de su
contenido, seala el artculo 39).

La importancia del registro del juicio no es menor, por ello la exigencia de que sea
ntegro, a diferencia de lo que ocurre con las actuaciones realizadas ante un juez de garanta.
Por ejemplo, de qu forma se podra comprobar que en un juicio se han infringido
sustancialmente derechos y garantas constitucionales, si no existe registro que de cuenta
ntegramente - de la manera en que las actuaciones que se llevaron a cabo y las resoluciones
se dictaron. Contar con este registro resulta esencial para el tribunal que est llamado a
resolver el recurso de nulidad. Tan cierto es lo sealado que el artculo 381 establece que,
concedido el referido recurso de nulidad, el tribunal remitir a la Corte (Suprema o de
Apelaciones, segn sea el caso), entre otros documentos, la copia del registro de la audiencia
del juicio oral o de las actuaciones determinadas de ella que se impugnaren.

La segunda se vincula con el valor que la ley asigna al registro. Se establece que el
registro del juicio oral demostrar cuatro cosas: el modo en que se hubiere desarrollado la
audiencia; la observancia de las formalidades previstas para ella; las personas que hubieren
intervenido; y, los actos que se hubieren llevado a cabo. Lo anterior como es lgico - sin
perjuicio de lo prescrito en el artculo 359 referido a la prueba en el recurso de nulidad.

Por lo expuesto, la omisin de formalidades del registro slo le privar de valor
cuando ellas no pudieren ser suplidas con certeza sobre la base de otros elementos
contenidos en el mismo o de otros antecedentes confiables que dieren testimonio de lo
ocurrido en la audiencia.

57
d.- La conservacin de los registros es una materia regulada por el Cdigo donde se
percibe claramente la lucha librada (a propsito de la reforma procesal penal) entre los
principios de oralidad y escrituracin (artculo 43). En efecto, lo que este artculo hace es lo
mismo que haca el ttulo VIII del libro III del Cdigo antiguo, regulando el procedimiento
en caso de prdida de procesos criminales (reconstitucin del expediente).

Pues bien, se establece que la conservacin es responsabilidad del tribunal (de
garanta o de juicio oral en lo penal respectivo, segn sea el caso) mientras dure la
investigacin o el respectivo proceso.

Pero la ley tambin contempl la hiptesis de necesidad de reconstitucin del
registro. Dispone que en caso de dao del registro (que afecte su contenido), se ordenar
reemplazarlo en todo o en parte por una copia fiel (verdadera), que el tribunal la obtendr de
quin la tenga, si no dispusiere de ella. Ahora bien, si esa copia no existe, la ley manda que
se dicten nuevamente las resoluciones (el tribunal deber reunir los antecedentes que le
permitan fundamentar su preexistencia y contenido) y se repitan de ser necesario - las
actuaciones faltantes (con las formalidades que correspondan). Con todo, no es necesario
volver a dictar las resoluciones o repetir las actuaciones que sean el antecedente de
resoluciones conocidas o en etapa de cumplimiento o ejecucin.

e.- Finalmente, la ley asegura a los intervinientes el acceso al contenido de los
registros (as como tambin a solicitar copias o certificaciones). Esta regla slo puede
alterarse a travs de excepciones expresamente previstas por ella, por ejemplo, aquella
referida a los registros de la investigacin fiscal y policial, sobre los cuales puede decretarse
el secreto cuando se considere por el fiscal necesario para la eficacia de la investigacin.
En todo caso, como se ver ms adelante, esta facultad del fiscal se encuentra limitada tanto
en su extensin como en su duracin, mantenindose inclume el derecho de los
intervinientes de solicitar al juez de garanta que ponga trmino al secreto (artculo 182).

El mismo acceso se garantiza a los terceros, pero slo cuando los registros dieren
cuenta de actuaciones que fueren pblicas de acuerdo a la ley. Empero, de igual forma, el
58
tribunal podr restringir este acceso a fin de evitar la afectacin de la normal sustanciacin
(de la investigacin o la causa) o el principio de inocencia. En todo caso, transcurridos 5
aos desde la realizacin de las actuaciones consignadas en los registros, stos sern
pblicos para todos.

32.- Costas.

Del prrafo 7 del ttulo II del libro I, adems de la sistematicidad y orden (ausentes
de la norma antigua), destacamos lo siguiente:

- Las costas sern de cargo del condenado (artculo 47). Lo mismo, pero en otros
trminos expresaba el artculo 504 del Cdigo de 1906. Estas comprenden tanto
las procesales como las personales (artculo 46).

- La vctima que abandone la accin civil soportar las costas que su intervencin
como parte civil hubiere causado. Lo propio ocurre respecto del querellante que
abandone o se desista de la querella (vase los artculos 118, 120 y 401), o en el
evento que el imputado sea absuelto o sobresedo definitivamente (caso en el cual
ser condenado junto con el ministerio pblico), salvo que el tribunal lo exima
del pago (total o parcialmente) por razones fundadas que deber expresar en
forma determinada.

- El nico caso en que a pesar de una absolucin o sobreseimiento definitivo no se
condena en costas al ministerio pblico, se contempla en el artculo 462 inciso 2
que, en sntesis, se hace cargo de aquella hiptesis en la cual en el curso del
procedimiento aparecen antecedentes que hacen presumir la inimputabilidad por
enajenacin mental del imputado y, el fiscal estima concurrente la causal de
extincin de responsabilidad penal del artculo 10 nmero 1 del Cdigo Penal,
adems de considerar aplicable una medida de seguridad, la que formalmente
requiere al juez de garanta que, con los antecedentes que posee, declara que no
es posible establecer con certeza la inimputabilidad del imputado, por lo que
59
rechaza el requerimiento, disponiendo acto seguido que la acusacin se formule
por el ministerio pblico por no proceder que lo haga el mismo querellante (no se
opuso al requerimiento del fiscal).

- Cuando fueren varios los intervinientes condenados al pago de las costas, el
tribunal fijar la parte o proporcin que corresponder soportar a cada uno de
ellos (norma prcticamente igual a la contenida en el artculo 681 del Cdigo de
1906).

- Con todo, la ley establece una norma que exime a los fiscales, abogados y
mandatarios de los intervinientes de ser condenados personalmente al pago de las
costas. Las nicas excepciones que se contemplan pro el legislador (que
requieren de resolucin fundada del tribunal) son los casos de notorio
desconocimiento del derecho o de grave negligencia en el desempeo de sus
funciones, donde el tribunal podr imponer el pago total o parcial de las costas.

- El tribunal, por razones fundadas que expresar determinadamente, podr eximir
del pago de las costas a quien debe soportarlas (artculo 47 inciso 3).

- Cuando fuere necesario efectuar un gasto cuyo pago correspondiere a los
intervinientes, el tribunal estimar su monto y dispondr su consignacin
anticipada. En todo caso, el Estado soportar los gastos de los intervinientes que
gozaren del privilegio de pobreza (artculo 51).

- Por ltimo, toda resolucin que ponga trmino a la causa o decida un incidente
deber pronunciarse sobre el pago de las costas de procedimiento (artculo 45).

33.- Normas supletorias.

Se trata de la nica norma que contiene el prrafo 8 del ttulo y libro ya citados: el
artculo 52. Dispone que sern aplicables al procedimiento penal, en cuanto no se opusieren
60
a lo estatuido en el Cdigo o en leyes especiales complementarias, las normas comunes a
todo procedimiento contempladas en el libro I del CPC, artculos 1 a 252.

Por esta razn, la norma del artculo 32 (normas supletorias aplicables a las
notificaciones) del Cdigo no sirve sino para ratificar algo que ya est comprendido en este
artculo 52 que, en forma expresa, se remite, a lo prescrito en todo el libro I del cuerpo legal
citado.

Ahora, por tratarse de una remisin al libro I en su integridad (obviamente, en cuanto
no se oponga a lo establecido en el Cdigo y sus leyes especiales), ella tambin debe
entenderse respecto al artculo 3 del CPC que seala que se aplicar el procedimiento
ordinario en todas las gestiones, trmites y actuaciones que no estn sometidos a una regla
especial diversa, cualquiera sea su naturaleza.

Ahora bien, la norma en comento no resulta novedosa. Es ms, constituye una
repeticin casi textual de la norma que contena el artculo 43 del Cdigo que dejamos atrs.

Lo anterior, sin embargo, no obsta a reconocer la importancia que - en determinados
casos - tendr la conjugacin de las diferentes normativas con el objeto de llenar los vacos
(no regulaciones) que nuestro legislador procesal penal dej.

VIII.- LA NULIDAD PROCESAL EN MATERIA PENAL.

34.- Esta sancin se encuentra regulada en el ttulo VII del libro I (artculos 159 a 165). A
pesar de que no existe como en el caso de la regulacin de las notificaciones remisin
expresa a la normativa establecida en el CPC, debemos tener presente lo recin sealado a
propsito del artculo, por cuanto la remisin que all se efecta debe comprender cuando
corresponda la regulacin que de la nulidad procesal realiza bastante inorgnicamente
el CPC, al menos, en lo que dice relacin con aquellas normas contenidas en el libro I del
citado cuerpo normativo.

61
35.- Procedencia.

La nulidad procesal slo procede frente actuaciones o diligencias judiciales
defectuosas del procedimiento que ocasionaren a los intervinientes un perjuicio reparable
nicamente con la declaracin de nulidad (artculo 159).

Al igual que en materia civil (artculo 83 del CPC, introducido por la Ley N18.705)
y, al igual que lo dispuesto en el Cdigo de Procedimiento Penal (artculos 70 y 71 bis,
incorporados a travs de la Ley N18.857), bajo la nueva normativa no procede declarar la
nulidad por la sola nulidad. Debe existir perjuicio, lo que en doctrina se conoce bajo el
nombre de principio de proteccin: no hay nulidad procesal sin perjuicio para la parte que la
solicita.

Por lo anterior, la nulidad quedar subsanada cuando, a pesar del vicio, el acto
cumpla su finalidad respecto de todos los interesados (artculo 164).

Pues bien, la propia ley se encarga de precisar cuando existe perjuicio. Lo habr
cuando la inobservancia de las formas procesales atente contra las posibilidades de actuacin
de cualquiera de los intervinientes en el procedimiento. En otras palabras, la infraccin de
las formas procesales slo sern sancionables va nulidad procesal, cuando ellas afecten las
posibilidades de actuacin de alguno de los intervinientes.

A mayor abundamiento, la ley establece una presuncin de derecho del perjuicio,
caso en el cual el interviniente afectado no deber acreditar la existencia del perjuicio, el que
se presumir sin que se admita prueba en contrario (una especie de nulidad absoluta). Nos
referimos a la infraccin que ha impedido el pleno ejercicio de las garantas y derechos
reconocidos por la Constitucin, o en las dems leyes del pas (artculo 160). La importancia
que el legislador brinda a esta materia queda demostrada al hacer improcedente - en este
caso - la subsanacin de la nulidad cuando el acto viciado ha cumplido su finalidad respecto
de todos los interesados.

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La regulacin que hasta aqu hemos analizado va develando un cambio acaecido en
la concepcin del tema de las nulidades. En efecto, si se pone atencin en la esencia de los
artculos que abordan la nulidad en el Cdigo y, a su turno, se revisa las causales que se
contemplan para el denominado recurso de nulidad, se refleja claramente la moderna
concepcin impuesta respecto a lo que debe ser la nulidad procesal como sancin, en cuanto
a que ella debe estar reservada para aquellos casos en que el defecto procesal se traduzca en
una infraccin de garantas procesales.

36.- Forma y oportunidad para impetrarla.

El artculo 161 establece la forma y oportunidad para pedir la nulidad procesal.
Deber impetrarse por escrito, en forma fundada e incidentalmente. En cuanto a la
oportunidad, la ley prescribe que se haga dentro de los 5 das siguientes a aqul en que el
perjudicado hubiere tomado conocimiento fehaciente del acto cuya invalidacin persigue.

Sin embargo, no podr reclamarse de nulidad de actuaciones verificadas durante la
etapa de investigacin despus de la audiencia de preparacin del juicio oral.

Se contempla una regla especial para aquellos vicios producidos en una actuacin
verificada en una audiencia. Se basa en el principio de economa procesal y consiste en
exigir que en este caso las solicitudes de nulidad se impetren antes del trmino de la misma
audiencia. Como es obvio, para esta hiptesis no corre la exigencia de escrituracin de la
solicitud, ordenndose su formulacin en forma verbal.

En caso de no impetrarse oportunamente, la nulidad quedar subsanada, segn lo
establece el artculo 164, repitiendo lo que prescriba el artculo 71 bis del Cdigo antiguo.

37.- Titulares de la solicitud de declaracin de nulidad.

Solamente el interviniente perjudicado por el vicio podr impetrarla, siempre y
cuando no haya concurrido a causarlo (artculo 162).
63

Respecto a la posibilidad de declarar de oficio la nulidad procesal, la ley en
principio la rechaza, sealando que si el tribunal estima se ha producido un acto viciado (y
la nulidad no se hubiere saneado an), lo pondr en conocimiento del interviniente en el
procedimiento a quien estimare que la nulidad le ocasiona un perjuicio, a fin de que aquel
proceda como creyere conveniente a sus derechos.

Con todo, si se trata de una nulidad de las previstas en el citado artculo 160
(nulidades absolutas), el tribunal s podr declararla de oficio. En todo caso, se trata de una
autorizacin o facultad que se le otorga al tribunal, no importando una obligacin.

38.- Circunstancias que impiden impetrar la nulidad.

Son los casos de saneamiento de la nulidad (artculo 164, que prcticamente repite lo
prescrito en el artculo 71 bis de la ley que se reemplaza). En ellos se recoge el principio de
convalidacin o subsanacin.

Ya hemos visto dos de los casos, pero para un mayor orden los enunciamos a
continuacin:

- Si el interviniente en el procedimiento perjudicado no impetrare su declaracin
oportunamente.

- Si aqul aceptare - expresa o tcitamente - los efectos del acto viciado.

- Cuando, a pesar del vicio, el acto cumpliere su finalidad respecto de todos los
interesados, salvo como ya se dijo - en los casos de nulidades previstas en el
artculo 160.

39.- Efecto de la declaracin de nulidad: principio de extensin.

64
La declaracin de nulidad del acto conlleva la de los actos consecutivos que de l
emanaren o dependieren. Cabe recordar aqu que la nulidad procesal por regla general -
afecta solamente al acto viciado; excepcionalmente, afecta a los actos realizados con
posterioridad por existir una dependencia entre stos y el acto nulo. Es precisamente este
ltimo caso el que postula el artculo 165 (similar al antiguo artculo 72).

No obstante lo sealado, el tribunal, al declarar la nulidad, determinar
concretamente - cules son los actos a los que ella se extendiere y, siendo posible, ordenar
que se renueven, rectifiquen o ratifiquen.

Con todo, la declaracin de nulidad no podr retrotraer el procedimiento a etapas
anteriores, con el pretexto de la repeticin del acto, rectificacin del error o cumplimiento
del acto omitido, salvo en los casos en que ello correspondiere de acuerdo con las normas
del recurso de nulidad, que ms adelante se analizar. Dos ejemplos, aportados por el propio
legislador, sirven para ilustrar lo que la norma prescribe:

Ejemplo N1: si durante la audiencia de preparacin del juicio oral se declarare la
nulidad de actuaciones judiciales realizadas durante la etapa de investigacin, el tribunal no
podr ordenar la reapertura de sta.

Ejemplo N2: si durante el desarrollo de la audiencia del juicio oral se declara la
nulidad de alguna actuacin, sta no podr retrotraer el procedimiento a la etapa de
investigacin o a la audiencia de preparacin del juicio oral.

40.- La solicitud de nulidad como preparacin del recurso de nulidad.

Si la infraccin invocada como motivo del recurso se refiriere a una ley que regulare
el procedimiento, el recurso slo ser admisible (salvo ciertas excepciones) cuando quien lo
entablare hubiere reclamado oportunamente del vicio o defecto (preparacin del recurso).
As lo dispone el artculo 377.

65
Pues bien, el inciso final del artculo 165 establece que la solicitud de nulidad
constituir preparacin suficiente del recurso de nulidad para el caso que el tribunal no
resolviere la cuestin de conformidad a lo solicitado.
CAPTULO IV

IX.- LOS SUJETOS PROCESALES.

41.-



















* SUJETOS PROCESALES.

66
Al hablar de sujetos procesales, queremos aludir a los operadores jurdicos del sistema que se
instaura, operadores que, ya sea en calidad de usuarios, auxiliares, instructores o juzgadores,
asumirn la importante tarea de dar vida al nuevo proceso penal.

* MINISTERIO PBLICO
22
:

El MP es un organismo autnomo y jerarquizado, cuya funcin es dirigir en
forma exclusiva la investigacin de los hechos constitutivos de delito, los que
determinen la participacin punible, y los que acrediten la inocencia del
imputado; ejercer cuando corresponda la accin penal pblica y disponer,
tambin cuando corresponda, la adopcin de las medidas destinadas a la
proteccin de las vctimas y los testigos.

1. Generalidades
23
. Resumen general de su papel, sus atribuciones y funciones.

1.a. ES EL RESPONSABLE DE LA DIRECCIN Y XITO DE LA
INVESTIGACIN (esa es su funcin primaria y exclusiva) Adems es el destinatario de
las denuncias y querellas La polica est sujeta a su direccin En su caso, EJERCER
LA ACCIN PENAL PBLICA (funcin no exclusiva).

1.b. Todas sus investigaciones y actuaciones tienen por finalidad preparar la
acusacin - NO CONSTITUYEN PRUEBAS. Este punto es completamente esencial y
concordante con el hecho que el nuevo proceso penal brinda un papel muy central al juicio
oral, momento y lugar en donde se deber rendir la prueba del juicio, sin perjuicio de
reconocer excepciones a esta regla, constituidas por las denominadas pruebas anticipadas, las
que en su oportunidad trataremos.


22
No confundir con el tradicional Ministerio Pblico que conocamos hasta la fecha, servicio auxiliar de la
administracin de justicia, integrado por el Fiscal de la Corte Suprema (jefe del servicio), y los fiscales de las
Cortes de Apelaciones. Actualmente este servicio es denominado FISCALA JUDICIAL.
23
Para desempear el cargo de fiscal se requiere tener el ttulo de abogado. Ello sin perjuicio de los requisitos
especficos que la ley seala para cada jerarqua. Para el cargo de fiscal adjunto se requiere ser ciudadano con
derecho a sufragio, reunir los requisitos de experiencia y formacin especializadas adecuadas al cargo, y no
encontrarse sujeto a alguna de las incapacidades e incompatibilidades previstas en la ley. El ingreso es previo
concurso pblico, tienen obligacin de dedicacin exclusiva y gozan de fuero (art. 80 HCPR).
67
1.c. EST OBLIGADO A DAR INFORMACIN Y PROTECCIN A LAS
VCTIMAS Y TESTIGOS (funcin de informacin y proteccin) Art. 78. Se produce la
relacin vctima- MP. Lo dispuesto en el art. 6 del CPP, que postula como principio bsico la
proteccin de la vctima, no hace sino confirmar lo que aqu sealamos. Ahora bien, no slo
este artculo refleja el reconocimiento de la vctima como interviniente en el proceso penal,
ello tambin se constata en lo dispuesto en los arts. 12 (intervinientes), y 108 y siguientes del
CPP (prrafo 6, ttulo IV, libro I).

Cabe sealar que ser la divisin de atencin de vctimas y testigos del MP a quin
le corresponder tomar las medidas necesarias y pertinentes a fin de dar cumplimiento a esta
obligacin. Ello, por cierto, sin perjuicio de las peticiones y solicitudes de medidas que
deber plantear directamente el fiscal al juez en el caso de probables hostigamientos,
amenazas o atentados en contra de la vctima o su familia (art. 109 letra a). Por ejemplo,
solicitar alguna de las medidas cautelares personales que contempla el CPP. Adems, de la
lectura de los arts. 142 y 144 se desprende que la vctima tiene el derecho a ser oda tanto en
la tramitacin de la solicitud de prisin preventiva como en la de revocacin de la misma que
plantee el imputado.

1.d. Se le impone el PRINCIPIO DE OBJETIVIDAD en su actuacin Art. 77 CPP
y art. 3 LOCMP. Los fiscales ejercern y sustentarn la accin penal pblica en la forma
prevista por la ley, con ese propsito practicarn todas las diligencias que fueren conducentes
al xito de la investigacin y dirigirn la actuacin de la polica, con estricta sujecin al
principio de objetividad consagrado en la LOCMP.

Para mayor claridad reproduzco el contenido del art. 3 de la LOCMP: En el
ejercicio de su funcin, los fiscales del Ministerio pblico adecuarn sus actos a un criterio
objetivo, velando nicamente por la correcta aplicacin de la ley. De acuerdo con este
criterio, debern investigar con igual celo no slo los hechos y circunstancias que funden o
agraven la responsabilidad del imputado, sino tambin los que le eximan de ella, la extingan
o la atenen. Ntese la similitud de esta norma con la contenida en el art. 109 del Cdigo
antiguo. Cabe preguntarse que sentido tiene una norma como sta en un sistema en donde
se asegura la debida defensa jurdica al imputado de un delito? A mi juicio se trata de una
norma que nada tiene que hacer en un Cdigo como el aprobado. Su contenido normativo
slo se justificaba en un sistema como el antiguo que pona todo el peso del proceso en el
68
juez de la causa. Y an en aquel sistema era difcil su concrecin, pues parta de la base del
desdoblamiento mental del juez que, por un lado, investigara para lograr la condena del
imputado y, por el otro, investigara tambin para obtener la eximicin, extincin o
atenuacin de la responsabilidad del sujeto pasivo del juicio.

2. Funciones, atribuciones, caractersticas, ubicacin institucional y organizacin interna.

2.a. Es un organismo autnomo
24
y jerarquizado
25
(Art. 1 LOCMP). Para muestra un
botn: Los fiscales adjuntos realizan las funciones que la ley les seala de acuerdo a las
instrucciones generales o particulares que imparta el Fiscal nacional como regional, segn el
caso
26
.
2.b. Dirige en forma exclusiva la investigacin y, en su caso, ejercer la accin penal
pblica
27
(Art. 1 LOCMP).
2.c. Tambin le corresponde adoptar medidas para proteger a las vctimas y a los
testigos (Arts. 78 y 308 del CPP y 1 LOCMP).
2.d. Le est prohibido ejercer funciones jurisdiccionales (Art. 1 LOCMP).
2.e. Tiene facultad de imperio, pudiendo impartir rdenes directas a la fuerza
pblica, la que debe cumplir sin ms trmite su mandato Pero en el caso de actuaciones
que priven, restrinjan o perturben el ejercicio de derechos del imputado o terceros se
requerir de autorizacin judicial previa (Art. 4 LOCMP).
2.f. Se organiza en una fiscala Nacional, fiscalas Regionales, fiscalas Locales y un
Consejo general (Art. 12 LOCMP)
28
.


24
La autonoma se refiere a que el MP no se encuentra sometido a vnculo jerrquico o de dependencia al
Presidente de la Repblica o algn Ministerio y que cumple sus funciones sin estar supeditado a otros organismos
del Estado (Medina, Rodrigo y otro, 2001, Manual de Derecho Procesal Penal, Santiago, Editorial Libromar, p. 35).
25
La definicin del MP como un ente jerarquizado nos indica que se trata de una institucin en que existe una
relacin de mando y subordinacin, esto es, que sus miembros se hayan organizados en distintos estamentos e
interactan a partir de la relacin de superior subordinado (Loc. cit.)
26
Ahora bien, existe sin embargo el denominado derecho de representacin, a travs del cual los fiscales adjuntos
que por principio estn obligados a obedecer las instrucciones particulares que les imparta el Fiscal regional
respecto de un caso X, pueden representarlas si las estiman manifiestamente arbitrarias o que atentan contra la
ley o la tica profesional (art. 44 LOCMP).
27
No posee el monopolio de tal accin penal, desde el momento en que se ha mantenido la figura del querellante,
que puede adherirse al libelo de acusacin fiscal o presentar acusacin particular. Es ms, en el caso que el fiscal
no desee acusar, el querellante puede lograr del Juez de garanta que remita los antecedentes a los superiores de
aqul a fin que se acuse o, si el Ministerio pblico insiste en su posicin, puede lograr tomar el lugar de ste (Art.
258).
28
Respecto a este punto me remito lo regulado en los arts. 13 y siguientes de la LOCMP.
69
3. Principios que sustentan su actividad.

3.a. De UNIDAD En el caso que acte un fiscal se entiende que es el total de la
institucin la que se encuentra actuando: El art. 2 de la LOCMP seala a la letra lo
siguiente: El Ministerio pblico realizar sus actuaciones procesales a travs de cualquiera
de los fiscales que, con sujecin a lo dispuesto en la ley, intervenga en ellas.
3.b. De OBJETIVIDAD: Ya aludimos a este principio en el punto 1d) razn por la
cual me remito a lo en esa oportunidad sealado. En todo caso, recuerdo la norma del art. 3
de la LOCMP que exige que las actuaciones del MP obedezcan a un criterio objetivo,
velando nicamente por la correcta aplicacin de la ley, debiendo investigar con igual celo
no slo los hechos y circunstancias que funden o agraven la responsabilidad del imputado,
sino tambin los que le eximan de ella, la extingan o la atenen.
3.c. De CONTROL Y RESPONSABILIDAD (Arts. 7, 11, 45 y siguientes de la
LOCMP). En lo que dice relacin con el principio de control, debemos sealar que las
autoridades y jefes del MP deben ejercer un control jerrquico permanente del
funcionamiento de las unidades del servicio y de la actuacin de los funcionarios de su
dependencia. En lo relativo a la responsabilidad, slo sealar que los funcionarios del MP,
segn sea el caso, poseen responsabilidad poltica, administrativa, civil y penal por las
actuaciones que ejecuten en su calidad de tales. Adems, el Estado ser responsable por las
conductas arbitrarias o errneas del MP, en las condiciones que seala la ley.
3.d. De INTERDICCIN DE FUNCIONES JURISDICCIONALES (Art. 1
LOCMP). Le est prohibido ejercer funciones jurisdiccionales. Este principio no hace sino
confirmar la estricta separacin que nuestro legislador ha impuesto a las funciones de
investigar y juzgar.
3.e. De ADMINISTRACIN IDNEA Y EFICIENTE Art. 6 LOCMP: Los
fiscales y los funcionarios del Ministerio pblico debern velar por la eficiente e idnea
administracin de los recursos y bienes pblicos y por el debido cumplimiento de sus
funciones. Los fiscales debern cumplir sus cometidos coordinadamente y propender a la
unidad de accin, evitando la duplicacin o interferencia de funciones
3.f. De PROCEDIMIENTOS GILES Y EXPEDITOS Art. 6 LOCMP: Los
procedimientos debern ser giles y expeditos, sin ms formalidades que las que establezcan
las leyes y procurarn la simplificacin y rapidez de sus actuaciones.
3.g. De PROBIDAD ADMINISTRATIVA Y TRANSPARENCIA (Arts. 8 y 9
LOCMP). La funcin deben ejercerla con transparencia. Qu significa sto? Que se ejerza
70
de manera tal que se permita el conocimiento tanto de los procedimientos como de los
contenidos y fundamentos de las decisiones que se adopten en el ejercicio de ella. En
definitiva, que no existan cosas obscuras o turbias que enloden el proceder del MP. Ello no
es permitido por la ley, ni an bajo el pretexto del mejor cumplimiento de sus funciones de
investigacin. Y la probidad? Dice relacin con la exigencia de realizar una declaracin
jurada de intereses en el plazo que indica la ley me remito a lo que en ella se prescribe.
3.h. De IGUALDAD DE ACCESO A LOS EMPLEOS DEL MINISTERIO
PBLICO (Art. 10 LOCMP). Cumpliendo los requisitos legales, cualquiera puede postular
en igualdad de condiciones a los empleos del MP.
3.i. De LEGALIDAD (Art. 3 LOCMP). En el ejercicio de sus funciones, los
funcionarios del MP velarn nicamente por la correcta aplicacin de la ley. sto, como
veremos ms adelante, no se opone a la aplicacin del principio de oportunidad.

4. Responsabilidades.

Cmo ya lo seale ms arriba, los funcionarios del MP son responsables por sus
actuaciones, sin perjuicio de la responsabilidad que surge para el Estado por las conductas
errneas o arbitrarias en que stos incurran. Las clases de responsabilidad son:
4.a. Poltica Art. 80 G CPR El Fiscal nacional y los Fiscales regionales slo
podrn ser removidos por la Corte Suprema a requerimiento del presidente de la repblica,
de la Cmara de Diputados, o de diez de sus miembros (la remocin de los fiscales
regionales tambin puede ser solicitada por el fiscal regional), por incapacidad, mal
comportamiento o negligencia manifiesta en el ejercicio de sus funciones. La Corte ver el
asunto en pleno, y para acordar la remocin requerir reunir el voto conforme de los cuatro
sptimos de sus miembros en ejercicio.
4.b. Penal El art. 46 LOCMP contempla las diversas hiptesis que pueden darse
que dependen de si intervino en ejercicio de sus funciones o no.
4.c. Civil Art. 5 LOCMP. Se seala que el Estado ser responsable por las
conductas injustificadamente errneas o arbitrarias del Ministerio pblico. Ello no obsta a la
responsabilidad que pudiese afectar al fiscal que produjo el dao. Es la responsabilidad que
tiene por objeto obtener la reparacin de los daos que se ocasiones al patrimonio pblico o
al de terceros, por actos u omisiones de un fiscal en el desempeo de su cargo.
4.d. Disciplinaria La responsabilidad disciplinaria de los fiscales por los actos
realizados en el ejercicio de sus funciones (infraccin de deberes o violacin de
71
prohibiciones legales) podr hacerse efectiva por la autoridad superior respectiva, de acuerdo
al procedimiento que regula la misma ley. Las sanciones que contempla van desde la
amonestacin privada a la remocin (Arts. 48 a 52 LOCMP).

5. Inhabilitaciones.

Se regulan en los arts. 54 a 59 LOCMP. El hecho que en algn fiscal se configure una
causal de inhabilidad impide que ste pueda dirigir la investigacin y ejercer la accin
penal pblica. Por qu? La razn es simple: se quiere asegurar la vigencia de los
principios de objetividad y probidad.
Los fiscales tienen el deber de informar, por escrito, a su superior jerrquico, la causa de
inhabilitacin que les afecte. Y para ello tienen un plazo bastante breve: dentro de las 48
horas siguientes a tomar conocimiento de ella.
Si es una parte la que solicita la inhabilitacin, la ley seala que el fiscal deber seguir
con el caso hasta que se resuelva la peticin.

6. Incapacidades, incompatibilidades y prohibiciones.

Arts. 60 a 65 LOCMP. No creo necesario precisar aqu el significado de cada uno de
estos trminos. A estas alturas debiera estar claro. Lo que me interesa destacar en este
punto es que la ley, antes de abordar en particular las Incapacidades, incompatibilidades
y prohibiciones, consagra una causal que podramos denominar genrica. Artculo 60:
No podrn ser fiscales quienes tengan alguna incapacidad o incompatibilidad que los
inhabilite para desempearse como jueces. Por esta norma debemos concluir que,
adems de las causales que se contemplan en la LOCMP, deben considerarse las
causales que establece el COT respecto de los jueces.

7. Formas de actuacin: OPORTUNIDAD V/S LEGALIDAD.

7.a. Regla de entrada PRINCIPIO DE LEGALIDAD: Obligacin de investigar
todos los hechos que puedan ser constitutivos de delito. Cuando el Ministerio pblico
tomare conocimiento de la existencia de un hecho que revistiere caracteres de delito, con el
auxilio de la polica, promover la persecucin penal, sin que pueda suspender, interrumpir o
hacer cesar su curso, salvo en los casos previstos por la ley (Art. 166 i.2).
72
7.b. Sin embargo, frente a la IMPOSIBILIDAD PRCTICA de investigar y castigar
todo surge EL PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD y con ello la selectividad y
discrecionalidad de los fiscales, discrecionalidad que en todo caso se encuentra reglada para
evitar la arbitrariedad en la utilizacin de estas instituciones segn que veremos a
continuacin. Ahora, para nadie es un misterio que en la prctica del antiguo proceso penal
esta selectividad tambin se daba, pero en este caso sin ninguna transparencia ni control.

8. ARCHIVO PROVISIONAL Y FACULTAD PARA NO INICIAR LA
INVESTIGACIN.

ARCHIVO PROVISIONAL DE LA INVESTIGACIN La hiptesis es la que sigue: Se
carece de antecedentes que permitan proyectar resultados positivos en la investigacin.
Ante esta circunstancia hay dos caminos posibles, uno racional y otro no tanto. ste
ltimo aconseja seguir adelante con la investigacin, sabiendo que no se obtendr
nada ms que perder el tiempo y malgastar los escasos recursos. El primero, en cambio,
opta por quedar a la espera de unos mejores datos de investigacin: de eso precisamente
trata el archivo provisional. Ahora bien, para que proceda este archivo provisional SE
REQUIERE QUE EL JUEZ DE GARANTA NO HAYA INTERVENIDO AN.
Se trata de que los fiscales puedan seleccionar de entre un elevado nmero de denuncias
que llegan, aquellas que ofrecen posibilidades para conducir una INVESTIGACIN
PRODUCTIVA, evitando que se diluyan en investigaciones sin ningn destino o sin
perspectivas de xito, a lo menos, mientras no surjan nuevos antecedentes que permitan
generar un proceso de indagacin y acumulacin de pruebas
29
.

Art. 167 i.1: En tanto no se hubiere producido la intervencin del Juez
de garanta en el procedimiento, el Ministerio pblico podr archivar
provisionalmente aquellas investigaciones en las que no aparecieren
antecedentes que permitieren desarrollar actividades conducentes al es
al esclarecimiento de los hechos.

Ahora, concordante con el importante papel que se asigna a LA VCTIMA en el nuevo
CPP, la ley seala que sta puede solicitar la reapertura de la investigacin y la

29
Carocca, Alex, y otros, 2000, Nuevo proceso penal, Santiago, Chile, Editorial jurdica Cono Sur, p. 114.
73
realizacin de diligencias precisas, pudiendo reclamar en caso de negativa ante las
autoridades del MP.

FACULTAD PARA NO INICIAR INVESTIGACIN
30
Esta facultad la tienen los
fiscales en el caso que los hechos denunciados no sean constitutivos de delito. Tambin
la tienen cuando los antecedentes suministrados permiten establecer que se encuentra
extinguida la responsabilidad penal del imputado. Se requiere aprobacin del Juez de
garanta.

Art. 168: En tanto no se hubiere producido la intervencin del Juez de
garanta en el procedimiento, el fiscal podr abstenerse de toda
investigacin, cuando los hechos relatados en la denuncia no fueren
constitutivos de delito o cuando los antecedentes y datos suministrados
permitieren establecer que se encuentra extinguida la responsabilidad
penal del imputado. Esta decisin ser siempre fundada y se someter a
la aprobacin del Juez de garanta.

Puede la vctima hacer algo frente a sto? S, en ambos casos, la vctima puede forzar
al fiscal a seguir adelante con la investigacin, Cmo? Con la presentacin de la
querella ante el Juez de garanta admitindola ste a tramitacin. Ello, sin perjuicio de la
posibilidad de que la vctima reclame internamente ante los superiores del fiscal a cargo
del caso, provocando un control administrativo de la decisin del mismo (Art. 167 i. 3).

9. EL PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD PROPIAMENTE TAL.

Lo recin analizado puede contemplarse como una concepcin amplia del principio de
oportunidad por las finalidades comunes que persiguen. Sin embargo, lo que veremos
enseguida corresponde al principio de oportunidad propiamente tal.
Es el art. 170 CPP el que regula el denominado principio de oportunidad en un sentido
estricto.


30
Cristin Riego y Mauricio Duce, estimo que con acierto, precisan que esta facultad no es en estricto rigor una
facultad discrecional o una manifestacin de la misma, pues en estos casos se trata de situaciones en las que
74
Art. 170 i. 1: Los fiscales del Ministerio pblico podrn no iniciar la
persecucin penal o abandonar la ya iniciada cuando se tratare de un
hecho que no comprometiere gravemente el inters pblico, a menos
que la pena mnima asignada al delito excediere la de presidio o
reclusin menores en su grado mnimo o que se tratare de un delito
cometido por un funcionario pblico en el ejercicio de sus funciones

Pngase atencin en la novedad que contiene la norma que comentamos: se faculta a los
fiscales para decidir no iniciar la persecucin penal o incluso abandonarla ya iniciada,
CUANDO SE TRATE DE UN HECHO QUE NO COMPROMETIERE
GRAVEMENTE EL INTERS PBLICO. Qu nos est indicando la ley con sto?
Que frente a hechos que pudieren constituir delitos, pero cuyo compromiso del inters
pblico sea mnimo o leve, es preferible abstenerse de iniciar o seguir adelante con el
proceso penal - y todos los costos que ello acarrea -. En definitiva, que no vale el
esfuerzo la persecucin penal de hechos que pudiendo constituir delitos, comprometen
en un grado muy leve el inters pblico (por ejemplo, el caso de los denominados delitos
de bagatela)
31
.
SE EXCEPCIONAN los casos en que la pena mnima asignada al delito exceda de
presidio o reclusin menores en su grado mnimo o que se trate de un delito cometido
por un funcionario pblico en el ejercicio de sus funciones.
Se exige decisin motivada por parte del fiscal, la que deber comunicar al Juez de
garanta, quin a su vez, notificar a los intervinientes, entre ellos A LA VCTIMA,
quin deber ser oda en sus planteamientos y puntos de vista frente al caso y su destino.






* LA POLICA:


realmente no hay un verdadero caso penal. El principio de legalidad slo obliga a investigar hechos que puedan
ser constitutivos de delito y no todas las denuncias que se presenten. (Carocca, Alex, y otros, Op. Cit., p. 117).
75
1. Funcin.

1.a. LA POLICA DE INVESTIGACIONES: Como auxiliar del MP, llevar a cabo
de inmediato las diligencias de investigacin ciindose estrictamente a las instrucciones que
les dirijan los fiscales. Siempre ejecutarn sus tareas bajo la direccin y responsabilidad de
los fiscales.
Les est expresamente vedado calificar la procedencia, conveniencia y oportunidad
de las rdenes, sin perjuicio de requerir la exhibicin de la autorizacin judicial cuando sea
el caso. Adems, tienen la obligacin de ejecutar las medidas de coercin que se decretaren,
como tambin cumplir las rdenes que los jueces les dirijan para la tramitacin del
procedimiento (art. 79).

1.b. Carabineros de Chile Mismas funciones, pero slo cuando el fiscal lo
disponga.

2. Obligacin de informacin.

Recibida una denuncia, la polica informar inmediatamente y por el medio ms expedito
al MP, sin perjuicio de realizar las actuaciones sealadas en el art. 83, que no requieren
de orden previa.

3. Comunicaciones entre el Ministerio pblico y la polica.

En la forma y por los medios MS EXPEDITOS POSIBLES Art. 81. Telfono, fax,
correo electrnico, por ejemplo. Nuevamente el legislador deja claro que lo que se quiere
es un proceso no entrabado por cuestiones burocrticas o administrativas.

4. Imposibilidad de cumplimiento de alguna orden.

Art. 82: En esta hiptesis, el funcionario policial deber poner inmediatamente esta
circunstancia en conocimiento de quien hubiere emitido la orden y de su superior
jerrquico.

31
De lo que se trata es de no perseguir aquellos delitos de menor cuanta, siguiendo el principio de mnimum
non curat pretor.
76

5. ACTUACIONES EN QUE NO SE REQUIERE ORDEN PREVIA
32
.

5.a. Prestar auxilio a la vctima. Destaca otra vez la importancia que se asigna a la
vctima, sujeto tradicionalmente postergado en nuestro proceso criminal antiguo.
5.b. Practicar la detencin en los casos de flagrancia, conforme a lo que la ley
dispone.
5.c. Resguardar el sitio del suceso (escena del crimen). En qu obligaciones se
traduce? Deben impedir el acceso a toda persona ajena a la investigacin y proceder a la
clausura del lugar (local cerrado) o a su aislamiento (lugar abierto). Asimismo, deben evitar
que se alteren o borren los rastros o vestigios del hecho o se remuevan los instrumentos
usados para llevarlo a cabo, mientras el personal experto de la polica no intervenga.
5.d. Identificar a los testigos y consignar sus declaraciones que prestaren
voluntariamente, en los casos b y c.
5.e. Recibir las denuncias del pblico.
5.f. Realizar el control de identidad
33
Arts. 85 y 86. En que consiste? Consiste en
la facultad de solicitar la identificacin de cualquier persona en casos fundados (en la forma
ms expedita posible
34
). Cmo cuales? Por ejemplo: Existencia de un indicio de que ella
hubiere cometido o intentado cometer un crimen o simple delito, de que se dispusiere a
cometerlo, o de que pudiere suministrar informacin til para la indagacin de un crimen o
simple delito. Dnde se realizar el control? En el lugar en que la persona se encuentre. A
travs de qu documentos? Por medio de documentos de identificacin expedidos por la
autoridad pblica (cdula de identidad, licencia de conductor, o pasaporte). El polica deber
otorgar a la persona facilidades para encontrar y exhibir tales documentos. Slo en caso de
negativa, o an con las facilidades del caso no lo logra acreditar, el polica deber conducir al
sujeto a la unidad policial ms cercana para lograr su identificacin por otros medios
distintos. En tal caso, la ley exige que el polica informe al sujeto respecto de su derecho a
comunicarse con su familia u otra persona que indique, para informarle s de su situacin. Si
an as no se logra el objetivo, se le pondr en libertad de inmediato, bajo condicin de que

32
Existen instrucciones generales del Ministerio pblico que indican la forma en que la polica debe cumplir estas
actuaciones. Oficios 169 y 170 de fecha 8 de noviembre de 2000, complementados por los oficios 233 y 234, del
mismo ao.
33
En esta materia, adems de la regulacin legal, deben tenerse presente las instrucciones generales que el MP
imparta.
34
Nunca ms all de cuatro horas. Si ese plazo se cumple, debe ponerse en libertad a la persona.
77
acceda a que se le tomen sus huellas digitales, las que slo podrn ser usadas para los fines
de identificacin
35
.
5.g. Examinar vestimentas, equipaje o vehculos Art. 89. Cundo? Cuando existan
indicios que permitan estimar que el detenido oculta en ellos objetos importantes para la
investigacin.
5.h. Proceder al levantamiento del cadver Art. 90, en relacin con el art. 83 c) y
181.

6. Prohibicin de informar.

Los funcionarios policiales no podrn informar a los medios de comunicacin acerca de
la identidad de los detenido, imputados, vctimas, testigos, ni de otras personas que se
encontraren vinculadas a la investigacin de un hecho punible.

7. DECLARACIONES DEL IMPUTADO ANTE LA POLICA.

Se exige presencia del defensor. Si no est presente, las preguntas tienen una limitacin
en su contenido: Slo pueden dirigirse a constatar la identidad del sujeto.
Si a pesar de la ausencia de su defensor el imputado quiere declarar y as lo manifiesta,
la polica adoptar las medidas necesarias para que declare inmediatamente ante el fiscal.
Si ello no fuere posible, se podr consignar las declaraciones, BAJO LA
RESPONSABILIDAD Y CON LA AUTORIZACIN DEL FISCAL.
El defensor podr incorporarse siempre y EN CUALQUIER MOMENTO a la diligencia
antes sealada. sto debemos relacionarlo con el art. 8 del CPP, que sienta las bases del
nuevo mbito que la garanta de la defensa tendr en el proceso penal.

* EL IMPUTADO:

1. CALIDAD DE IMPUTADO Es toda persona a quien se atribuyere participacin en un
hecho punible (Art. 7) - Sus facultades, derechos y garantas las podr hacer valer desde la primera
actuacin del procedimiento dirigido en su contra, hasta la completa ejecucin de la sentencia Se
entiende por primera actuacin del procedimiento cualquiera diligencia o gestin, sea de
investigacin, de carcter cautelar o de otra especie, que se realizare por o ante un Tribunal en lo

35
El sujeto no podr ser ingresado a celdas o calabozos, ni mantenido en contacto con personas detenidas.
78
criminal, el MP o la polica, en la que se atribuyere a una persona responsabilidad en un hecho
punible y en la que se seale a una persona como participe en aquel.

2. MBITO DE LA DEFENSA Derecho del imputado a ser defendido por un letrado
desde la primera actuacin del procedimiento dirigido en su contra (Art. 8) - Derecho a formular los
planteamientos y alegaciones que estime oportunos - Derecho a intervenir en todas las actuaciones
judiciales y dems actuaciones del procedimiento
36
.


3. DERECHOS Y GARANTAS (Art. 93).

Todo imputado podr hacer valer, hasta la terminacin del proceso,
los derechos y garantas que le confieren las leyes. En especial, tendr
derecho a:
A ser informado de manera especfica y clara acerca de los hechos
que se le imputaren y los derechos que le confieren la Constitucin y
las leyes.
A ser asistido por un abogado desde los actos iniciales de la
investigacin.
Solicitar a los fiscales diligencias de investigacin destinadas a
desvirtuar las imputaciones.
Solicitar al Juez que cite a una audiencia con el fin de prestar
declaracin.
Solicitar que se active la investigacin y conocer su contenido.
Solicitar el sobreseimiento definitivo de la causa y recurrir contra
la resolucin que lo rechazare.
Guardar silencio o, en el caso de consentir en prestar declaracin,
a no hacerlo bajo juramento.
No ser sometido a tortura, ni otros tratos inhumanos.
No ser juzgado en ausencia, sin perjuicio de las responsabilidades
derivadas de la situacin de rebelda.

79
Los arts. 94 y 95 consagran otras garantas y derechos para el imputado QUE SE
ENCUENTRA PRIVADO DE LIBERTAD.
El primero, contempla derechos como los que siguen:
A que se le exprese especfica y claramente el motivo de su privacin de libertad, y se le
exhiba la orden que la dispusiere,
A que el funcionario a cargo del procedimiento le informe de los derechos que establece
el i. 2 del art. 135,
A ser conducido sin demora ante el tribunal que hubiere ordenado su detencin,
A solicitar del tribunal que se le conceda la libertad,
A que el encargado de la guardia del recinto policial informe, en su presencia, al familiar
o persona que le indicare, que ha sido detenido o preso, el motivo y el lugar donde se
encontrare,
A entrevistarse privadamente con su abogado,
A tener, a sus expensas, las comodidades y ocupaciones compatibles con la seguridad del
recinto, y
A recibir visitas y comunicarse por escrito o cualquier otro medio, salvo lo prescrito en
el art. 151.
Por su parte, el art. 95, regula el denominado AMPARO ANTE EL JUEZ DE GARANTA,
mediante el cual toda persona privada de libertad tiene derecho a ser conducida SIN DEMORA ante
un juez de garanta, con el objeto de que examine la legalidad de su privacin de libertad y, en todo
caso, para que examine las condiciones en que se encontrare, constituyndose, si fuere necesario en
el lugar en que ella estuviere, pudiendo el juez ordenar la libertad del afectado o adoptar las medidas
que fueren procedentes. CON TODO, SI LA PRIVACIN DE LIBERTAD HUBIERE SIDO
ORDENADA POR RESOLUCIN JUDICIAL, SU LEGALIDAD SLO PODR IMPUGNARSE
POR LOS MEDIOS PROCESALES QUE CORRESPONDAN ANTE EL TRIBUNAL QUE LA
HUBIERE DICTADO, SIN PERJUICIO DE LO ESTABLECIDO EN EL ART. 21 DE LA
CONSTITUCIN POLTICA.

4. DECLARACIONES.

4.a. Tres puntos son claves: NO PUEDE RECIBIRSE BAJO JURAMENTO ES
UN DERECHO DEL IMPUTADO ES UN MEDIO PARA SU DEFENSA.

36
Se debe tener presente que el art. 104 seala que el defensor podr ejercer todos los derechos y facultades que
la ley reconoce al imputado, a menos que expresamente se reservare su ejercicio a este ltimo en forma personal.
80
4.b. Ante la polica: Lo regula el art. 91- No est obligado a declarar - Se exige
presencia del defensor - Si no est, las preguntas slo pueden dirigirse a constatar la
identidad del sujeto - Si a pesar de la ausencia de su defensor quiere declarar y as lo
manifiesta a la polica, sta adoptar las medidas necesarias para que declare inmediatamente
ante el fiscal. Si ello no fuere posible, se podr consignar las declaraciones, bajo la
responsabilidad y con la autorizacin del fiscal - El defensor podr incorporarse siempre y en
cualquier momento a la diligencia antes sealada.
4.c. Ante el Ministerio pblico Arts. 193 y siguientes No est obligado a
declarar, si a comparecer Si se allanare a declarar, y se tratare de su primera declaracin,
antes de comenzar sta, el fiscal le comunicar detalladamente cul es el hecho que se le
atribuye, con todas las circunstancias de tiempo, lugar y modo de comisin, las
disposiciones legales que resultaren aplicables y los antecedentes que la investigacin
arrojare en su contra No puede negarse a proporcionar su completa identidad En el
registro de la declaracin se debe dejar constancia, en su caso, de la negativa del imputado a
responder una o ms preguntas Se prohiben aquellos mtodos de investigacin o
interrogacin que menoscaben o coarten la libertad del imputado para declarar,
permitindose la promesa de una ventaja slo en los casos expresamente previstos por la ley.
4.d. Declaracin judicial del imputado Art. 98 Se establece y consagra como un
medio de defensa En cualquiera etapa del procedimiento Se prestar en audiencia a la
cual podr concurrir los intervinientes en el procedimiento, quienes debern ser citados No
podr recibirse bajo juramento El Juez o, en su caso, el presidente del Tribunal, se
limitarn a exhortarlo a que diga la verdad y a que responda con claridad y precisin las
preguntas que se le formularen Si con ocasin de su declaracin judicial, el imputado o su
defensor solicitaren la prctica de diligencias de investigacin, el juez podr recomendar al
Ministerio pblico la realizacin de ellas cuando lo considerare necesario para el ejercicio de
la defensa y el respeto del principio de objetividad.
4.e. Ante el tribunal de juicio oral en lo penal Aqu ya tiene la calidad de
acusado Arts. 326 y siguientes Tambin como medio de defensa Podr ser
interrogado directamente por el fiscal, el querellante y el defensor, en ese mismo orden - Los
jueces podrn formularle preguntas destinadas a aclarar sus dichos En cualquier estado del
juicio, el acusado podr solicitar ser odo para aclarar o complementar sus dichos La
comunicacin libre con su abogado sufre excepcin en el momento de la declaracin Las
limitaciones en los mtodos de interrogacin se aplican tambin a las declaraciones de los
acusados (Art. 330) Luego de los alegatos finales y las respectivas rplicas, y antes de
81
declarar cerrado el debate, se otorgar al acusado la palabra para que manifieste lo que
estime conveniente.

5. El imputado rebelde.

5.a. Causales que contempla el nuevo CPP:

Cuando, decretada judicialmente su detencin o prisin preventiva, no fuere habido;
Cuando, habindose formalizado la investigacin en contra del que est en el extranjero,
no es posible obtener su extradicin.

5.b. Declaracin de rebelda Art. 100 Ser pronunciada por el Tribunal ante el
que deba comparecer.

5.c. Efectos:

Las resoluciones que se dicten se tendrn por notificadas personalmente al rebelde en la
misma fecha de su pronunciamiento.
La investigacin no se suspender, continuando el procedimiento hasta la realizacin de
la audiencia de preparacin del juicio oral, en la cual se podr sobreseer definitiva o
temporalmente la causa, de acuerdo al mrito de lo obrado.
Si la declaracin de rebelda se produjere durante la etapa de juicio oral, el
procedimiento se sobreseer temporalmente hasta que el imputado compareciere o fuere
habido.
El sobreseimiento afecta slo al rebelde y el procedimiento sigue con respecto a los
imputados presentes.
El imputado habido pagar las costas, a menos que justificare debidamente su ausencia.

* LA DEFENSA
37
:

37
En el nuevo CPP la defensa tiene un carcter esencial. Esto se refleja en las diversas etapas en que el defensor
debe participar a fin de dar validez a las actuaciones: alegacin de nulidad procesal cuando ha existido perjuicio
para el imputado, intervencin en la declaracin de testigos, peticin y presentacin de informes de peritos de su
confianza, sealamiento de los vicios del escrito de acusacin, deduccin de excepciones de previo y especial
pronunciamiento, posibilidad de exponer argumentos de defensa y sealar los medios de prueba que ofrecer en
la etapa del JO, y la interposicin de los recursos que procedan.
82

1. DERECHO DEL INCULPADO A DESIGNAR LIBREMENTE A UNO O MS
DEFENSORES DE SU CONFIANZA (Art. 102): Desde la primera actuacin del
procedimiento y hasta la completa ejecucin de la sentencia que se dictare, el imputado
tendr derecho a designar libremente uno o ms defensores de su confianza.

2. Si no lo tuviere, el Ministerio pblico solicitar que SE LE NOMBRE UN DEFENSOR
PENAL PBLICO, o bien el juez proceder a hacerlo.

3. En todo caso, la designacin de defensor deber tener lugar antes de la realizacin de la
primera audiencia a que fuere citado el imputado.

4. Si el imputado estuviere privado de libertad, cualquier persona podr proponer para aqul
un defensor determinado, o bien solicitar se le nombre uno.

5. AUTODEFENSA: Se permite, y el Tribunal puede autorizarla slo cuando ello no
perjudique la eficacia de la defensa Si aqul es el caso, le designar de oficio un defensor
letrado.

6. EFECTOS DE LA AUSENCIA DE DEFENSOR Art. 103 - Qu efectos o
consecuencias produce? ACARREA LA NULIDAD DE LA ACTUACIN. Cabe preguntarse
si tan drstica consecuencia se repite en todos los casos de ausencia de defensor. La
respuesta es negativa, y es lgico que as sea, por las consecuencias catastrficas que podra
acarrear para el sistema una respuesta distinta. La ley contempla una excepcin, a saber:
AUSENCIA EN EL JUICIO ORAL (Art. 286). La falta de comparecencia del defensor a la
audiencia de JO constituir abandono de la defensa y obligar al Tribunal a la designacin de
un defensor penal pblico. No se podr suspender la audiencia por ausencia del defensor
elegido por el acusado, en tal caso, se designar de inmediato un defensor penal pblico al
que se conceder un periodo prudente para interiorizarse del caso.

7. DERECHOS Y FACULTADES DEL DEFENSOR El defensor podr ejercer todos los
derechos y facultades que la ley reconoce al imputado, salvo que expresamente se reserve su
ejercicio al imputado en forma personal. Esta materia podemos relacionarla con lo recin
expuesto respecto a las normas contenidas en los arts. 93 y 94 del CPP. Asimismo, con lo
83
dispuesto en el art. 354 i.3, que impide que el defensor renuncie a la interposicin de un
recurso o se desista de alguno interpuesto, sin mandato expreso del imputado.

8. Renuncia o abandono La renuncia no libera al defensor de su deber de realizar todos los
actos inmediatos y urgentes que fueren necesarios para impedir la indefensin del imputado
En caso de renuncia o abandono, el Tribunal est obligado a designar de oficio un defensor
penal pblico, salvo que el imputado antes haya designado un defensor de su confianza. Al
respecto, el nuevo CPP presta especial atencin, ello con la finalidad de evitar echar por
tierra toda la estructura normativa de la defensa por casos de renuncia o abandono de la
defensa. As, los arts. 269, 286 i.2 y 287, se ocupan de la materia tanto en la APJO, como en
el JO.

9. Designacin posterior de un defensor de la confianza del imputado (Art. 107): La
designacin de un defensor penal pblico no afectar el derecho del imputado a elegir
posteriormente otro de su confianza, pero la sustitucin no producir efectos hasta que el
defensor designado aceptare el mandato y fijare domicilio.

10. DEFENSORA PENAL PBLICA
38
. Concepto e informacin general:

* Es la organizacin de personas y medios (servicio pblico) destinada
a proporcionar defensa penal al sujeto pasivo del proceso criminal que
careciere de esta defensa, sea por razones econmicas, sea por
cualquiera otra razn, ltimo caso en el cual el Estado si bien est
obligado, est autorizado para repetir por los gastos en que se incurra.

Esta institucin viene a materializar lo dispuesto en la norma del art. 19 N3 de la CPR
que consagra el derecho de toda persona a la defensa jurdica y la obligacin de Estado
de proporcionarla a aquellos que no pueden procurrsela por s mismas.

38
Para ser designado defensor local se requiere: ser ciudadano con derecho a sufragio, tener ttulo de abogado,
no encontrarse sujeto a alguna de las incapacidades e incompatibilidades para el ingreso a la Administracin
Pblica. Sern funcionarios a contrata, y el acceso a los empleos ser a travs de concurso pblico. Debern
asumir la defensa de todo imputado que carezca de abogado en la primera actuacin del procedimiento dirigido
en su contra y, en todo caso, con anterioridad a la realizacin de la primera audiencia judicial a que fuere citado.
Existe la prohibicin de ejercerla profesin en materias penales, salvo en casos propios o de su cnyuge. Tambin
se le prohibe al defensor excusarse de asumir la representacin del imputado o acusado.
84
Ley 19.718 de fecha 10 de marzo de 2001: Establece un sistema de Defensora penal
pblica, para el caso de imputados o acusados por un crimen, simple delito o falta, de
competencia de un Juzgado de garantas, de un Tribunal oral en lo penal o de las Cortes
en su caso, que no cuenten con un abogado de confianza o designado por ellos mismos.
En consecuencia, la labor de la Defensora queda de esta forma limitada.
Esta sometida a la supervigilancia del Presidente de la repblica, a travs del Ministerio
de justicia.
La Defensora se organiza en una Defensa nacional, Defensoras regionales y locales, sin
perjuicio de los abogados y personas jurdicas con quienes se convenga la prestacin del
servicio de la defensa penal.
Quines son los beneficiarios de esta defensa? Pngase atencin en el hecho de que la
labor de la Defensora comprende el brindar asistencia a toda persona que carezca de
abogado, INDEPENDIENTEMENTE de que pudiere contar con los recursos necesarios
para financiarlo. La capacidad econmica de la persona, a priori, es irrelevante. Tiene
alguna relevancia esto? Por cierto que s, implica un cambio en la concepcin que se
tena respecto a este derecho de defensa. De ser un derecho marcadamente asistencial
(slo para aquellas personas de escasos recursos), pasa a tomar forma como un derecho-
garanta, constituyndose en deber para el Estado.
La defensa siempre ser gratuita? Aquella ser la regla: no supondr pago alguno del
beneficiario. Sin embargo, en el caso (posible, segn recin vimos) que el beneficiario
sea alguien que cuente con recursos, la Defensora podr cobrar el total o parte de la
defensa, de acuerdo a un arancel que se fijar anualmente.
Existen en el mundo dos sistemas de Defensora Penal Pblica claramente diferenciado:
el exclusivamente pblico y el exclusivamente privado. Nuestro sistema contempla UNA
TRANSACCIN entre ambos, por ello plantea la coexistencia de dos subsistemas: Uno
pblico y otro privado. Este ltimo est formado por abogados o instituciones de ndole
pblicas o privadas, cualquiera sea la forma que adopten, a quienes se asignarn las
causas mediante licitaciones a nivel regional (cada tres aos), que sern resueltas por un
jurado tambin regional.
En consecuencia, entre los prestadores de la Defensa penal pblica se cuenta a los
Defensores penales pblicos locales, a los abogados particulares o personas jurdicas
(con y sin fines de lucro) que hubieren resultado adjudicados en el proceso de licitacin
del servicio de Defensa penal pblica, y aquellas con las cuales el Defensor nacional
hubiere celebrado convenios directos (facultad que el Defensor nacional slo emplear
85
en caso necesario). No obstante ser evidente, destacamos que en el caso de las personas
jurdicas, stas deben contar con profesionales que cumplan con los requisitos para el
ejercicio profesional de abogado
39
.
La ley contempla un estricto sistema de control de la actividad de los defensores que se
manifiesta en cuatro modalidades: Inspecciones sin aviso previo -, auditorias externas,
informes que sern semestrales y final y reclamaciones, por parte de los beneficiarios
de la defensa penal pblica (Arts. 55 a 67 Ley 19.718).

* LA VCTIMA
40
:

1. CONCEPTO Art. 108 Es el ofendido con el delito. Necesariamente debemos
relacionar esta materia con las normas de los arts. 6 y 12 del CPP, ya vistas al analizar los
principios bsicos del nuevo proceso. El primero postula como principio el de proteccin a la
vctima, mientras que el segundo, se ocupa de sealar quienes se consideran intervinientes en
el procedimiento, entre los cuales se cuenta a la vctima, ya desligada de la figura del
querellante.

2. En aquellos delitos cuya consecuencia fuera la muerte del ofendido y en los dems casos
en que ste no pudiere ejercer los derechos que se le otorgan, se considera vctima:

Al cnyuge y los hijos.
A los ascendientes.
Al conviviente.
A los hermanos.
Al adoptado y adoptante
41
.

3. DERECHOS.


39
Los postulantes a la licitacin deben sealar claramente el porcentaje del total de casos al que postulan y el
precio de sus servicios.
40
En la nueva normativa se ha producido una revalorizacin de la figura de la vctima, incorporndosele como
interviniente del proceso, en forma independiente a la figura del querellante.
41
Para los efectos de la intervencin de estas personas en el procedimiento, esta enumeracin constituye un
orden de prelacin de manera tal que la intervencin de una o ms personas pertenecientes a una categora
excluye a las comprendidas en las categoras siguientes.
86
3.a. Art. 78 Ser deber de los fiscales adoptar las medidas, o solicitarlas, en su
caso, para proteger a las vctimas de los delitos, facilitar su intervencin en el procedimiento, y evitar
o disminuir al mnimo cualquier perturbacin que hubieren de soportar con ocasin de los trmites
en que debieren intervenir (relacin vctima-MP).

3.b. Los fiscales estn obligados a realizar, entre otras, las siguientes actividades a
favor de la vctima:

Entregarle informacin acerca del curso y resultado del procedimiento, de sus derechos y
de las actividades que debiere realizar para ejercerlos.
Ordenar, o solicitar al Tribunal, en su caso, las medidas destinadas a la proteccin de la
vctima y su familia frente a probables hostigamientos, amenazas o atentados.
Informarles sobre su eventual derecho a indemnizacin y la forma de impetrarlo, y
remitir los antecedentes, cuando correspondiere, al organismo del Estado que tuviere a
su cargo la representacin de la vctima en el ejercicio de las respectivas acciones
civiles.
Escuchar a la vctima antes de solicitar o resolver la suspensin del procedimiento o su
terminacin por cualquier causa.

3.c. Art. 109 DERECHOS DE LA VCTIMA
42
:

Solicitar medidas de proteccin frente a probables hostigamientos, amenazas o atentados
en contra suya o de su familia.
Presentar querella.
Ejercer las acciones civiles.
Ser oda, si lo solicitare, por el fiscal antes de que ste pidiere o se resolviere la
suspensin del procedimiento o su terminacin anticipada.
Ser oda, si lo solicitare, por el Tribunal antes de pronunciarse acerca del sobreseimiento
temporal o definitivo u otra resolucin que pusiere trmino a la causa.
Impugnar el sobreseimiento temporal o definitivo o la sentencia absolutoria, aun cuando
no hubiere intervenido en el procedimiento.

87
* EL QUERELLANTE:

1. Titulares
43
(Art. 111). La querella puede ser interpuesta por:

La vctima, su representante legal o su heredero testamentario.
Por cualquier persona capaz de comparecer en juicio domiciliada
en la provincia respectiva, respecto de los hechos punibles cometidos
en la misma que constituyeren delitos terroristas, o delitos cometidos
por un funcionario pblico que afectaren derechos de las personas
garantizados por la CPR o contra la probidad pblica.
Por cualquier persona capaz de parecer en juicio domiciliada en la
regin, respecto de los delitos cometidos en la misma que afectaren
intereses sociales relevantes o de la colectividad en su conjunto.

2. Oportunidad para presentar la querella: Se podr presentar en cualquier momento,
MIENTRAS EL FISCAL NO DECLARE CERRADA LA INVESTIGACIN.

3. Ante quin se presenta: Ante el Juez de garanta, quin si la admite a tramitacin debe
remitirla al Ministerio pblico.

4. Requisitos que debe cumplir la querella.

Por escrito.
Debe presentarse ante el Juez de garanta.
Contener lo dispuesto en el Art. 113
44
:

La designacin del Tribunal ante el cual se entable.
El nombre, apellido, profesin u oficio y domicilio del querellante.

42
Estos derechos no podrn ser ejercidos por el imputado del delito, sin perjuicio de los derechos que le
correspondan en tal calidad.
43
Son ms RESTRINGIDOS que en el procedimiento antiguo (Art. 93), que otorga la facultad de querellarse a toda
persona capaz de comparecer en juicio, para el ejercicio de la accin penal pblica.
44
Ntese que ya no se exige ofrecer fianza de calumnia. Esto guarda perfecta concordancia con la restriccin
establecida en el nuevo CPP en lo que a titularidad de la querella se refiere.
88
El nombre, apellido, profesin u oficio y residencia del querellado,
o una designacin clara de su persona, si el querellante ignorare
aquellas circunstancias. Si se ignoraren dichas determinaciones,
siempre se podr deducir querella para que se proceda a la
investigacin del delito y al castigo del o de los culpables.
La relacin circunstanciada del hecho, con expresin del lugar,
ao, mes, da y hora en que se hubiere ejecutado, si se supieren.
La expresin de las diligencias cuya prctica se solicitare al
Ministerio pblico, y
La firma del querellante o la de otra persona a su ruego, si no
supiere o no pudiere firmar.

5. Inadmisibilidad Art. 114 y 115.

Cuando fuere presentada extemporneamente.
Cuando, habindose otorgado por el Juez de garanta un plazo de 3 das para subsanar
los defectos que presentare por falta de alguno de los requisitos sealados por el art. 113,
el querellante no realizare las modificaciones pertinentes dentro de dicho plazo.
Cuando los hechos expuestos en la querella no fueren constitutivos de delito.
Cuando de los antecedentes contenidos en ella apareciere de manifiesto que la
responsabilidad penal del imputado se encuentra extinguida.
Cuando se dedujere por persona no autorizada por la ley.

Se trata de una resolucin apelable, pero sin que en la tramitacin
del recurso pueda disponerse la suspensin del procedimiento.
Por el contrario, la resolucin que admite a tramitacin la querella
es inapelable.

6. Rechazo de una querella en que se persiga un delito de accin pblica o previa instancia
particular, por aplicacin de alguna de las causales previstas en las letras a) y b) del art. 114:
la actitud del Juez de garanta la regula el Art. 117 Se pone la querella en conocimiento del
Ministerio pblico para ser tenida como denuncia.

89
7. Desistimiento Procede en cualquier momento del procedimiento Art. 118 El
querellado puede ejercer la accin penal o civil a que diere lugar la querella calumniosa, y a
demandar los perjuicios sufridos, y las costas Art. 119.

8. Abandono Art. 120 Son tres casos:

No se adhiere a la acusacin fiscal o no acusa particularmente en la oportunidad debida.
No asiste a la audiencia de preparacin del juicio oral sin causa debidamente justificada.
No concurre a la audiencia del juicio oral injustificadamente, o se ausenta de ella sin
autorizacin del Tribunal.

* CLASES DE ACCIONES:

Su regulacin se encuentra en los Arts. 53 y siguientes.
SE CLASIFICAN EN PBLICA Y PRIVADA.

Tambin se contempla la posibilidad del ejercicio de acciones civiles.


La ACCIN PENAL PBLICA para la persecucin de todo
delito que no est sometido a regla especial deber ser ejercida de
oficio por el MP.

PODR SER EJERCIDA ADEMS, POR LAS PERSONAS QUE DETERMINE LA
LEY. De all que no se trate de una funcin exclusiva del MP.
Se concede siempre accin penal pblica para la persecucin de los delitos contra
menores de edad.

Excepcionalmente, la persecucin de algunos delitos de accin
penal pblica requiere la denuncia previa de la vctima ante la justicia,
el Ministerio pblico o la polica. Son los denominados DELITOS DE
ACCIN PBLICA PREVIA INSTANCIA PARTICULAR (Art. 54):
Las lesiones de los arts. 399 y 494 N5 del C.P.
90
La violacin de domicilio.
La violacin de secretos de los arts. 231 y 247 i.2 del CP.
Las amenazas de los arts. 296 y 297 del CP.
Los delitos previstos en la ley 19.039 sobre privilegios industriales
y proteccin de los derechos de propiedad industrial.
La comunicacin fraudulenta de secretos de la fbrica en que el
imputado hubiere estado o estuviere empleado.
Los dems que las leyes en forma expresa sealen.
Excepcionalmente, cuando el ofendido se encontrare
imposibilitado de realizar libremente la denuncia o lo que pueden
hacerlo tambin se encontraren imposibilitados o aparecieren
implicados en el hecho, el Ministerio pblico podr proceder de oficio.
Iniciado el procedimiento, ste se tramitar de acuerdo con las
normas generales relativas a los delitos de accin pblica.

DELITOS DE ACCIN PENAL PRIVADA: No puede ser ejercida por otra persona que
la vctima Art. 55:

La calumnia y la injuria.
La falta del art. 496 N11 del CP.
La provocacin a duelo y el denuesto o descrdito por no haberlo
aceptado.
El matrimonio del menor sin consentimiento de las personas
designadas por la ley y celebrado de acuerdo con el funcionario
llamado a autorizarlo.

RENUNCIA La accin penal pblica no se extingue por la renuncia de la persona
ofendida Si se extinguen la accin penal privada y la civil derivada de cualquier clase
de delitos Si el delito es de aquellos que no pueden ser perseguidos sin previa instancia
particular, la renuncia de la vctima a denunciarlo extinguir la accin penal, salvo que
se trate de delito perpetrado contra menores de edad La renuncia no podr ser
efectuada por el Ministerio pblico Efectos (Art. 57).
91
Responsabilidad penal art. 58 Similar al art. 39 del antiguo CPP. La accin penal no
puede entablarse sino contra las personas responsables del delito. La responsabilidad
penal slo puede hacerse efectiva en las personas naturales. Por las personas jurdicas
responden los que hubieren intervenido en el acto punible, sin perjuicio de la
responsabilidad civil que las afectare.

ACCIONES CIVILES Se debe distinguir segn que accin se trate.
Accin restitutoria Sus titulares sern los intervinientes o ciertos terceros - Deber
interponerse siempre durante el respectivo procedimiento penal, segn el procedimiento
contemplado por el art. 189 (Reclamaciones o terceras Tramitacin incidental Ante
el Juez de garanta).
Accin indemnizatoria y reparatoria Art. 59.2 Se privilegia a la vctima, quin puede
intentar la accin durante la tramitacin del procedimiento penal, o ejercerla ante el
Tribunal civil que corresponda Los terceros slo pueden plantear estas acciones ante el
Tribunal civil El sujeto pasivo es exclusivamente el imputado.

OPORTUNIDAD PARA INTERPONER LA ACCIN CIVIL
Hasta quince das antes de la audiencia de preparacin del juicio oral
Art. 261 La del querellante debe deducirse conjuntamente con su
escrito de adhesin o acusacin.

La demanda civil debe constar por escrito, con los requisitos del art. 254 del CPC, y
adems sealar los medios de prueba.
PREPARACIN DE LA DEMANDA CIVIL. La vctima puede hacerlo con posterioridad
a la formalizacin de la investigacin. En que se traduce? Podr solicitar la prctica de
diligencias que considere necesarias para establecer los hechos que sern objeto de su
demanda. Qu importancia prctica tiene sto? Se interrumpe la prescripcin.
Aseguramiento del resultado Puede solicitar alguna medida cautelar real.
Actuacin del imputado demandado civilmente Debe oponer las excepciones que
correspondan y contestar la demanda, indicando cuales sern sus medios de prueba, para
lo cual tiene plazo hasta la vspera de la audiencia de preparacin del juicio oral, por
escrito, o verbalmente al inicio de la misma Puede sealar los vicios formales de la
demanda - Art. 62.
92
Resolucin de los incidentes y excepciones Se resuelven durante la audiencia de
preparacin del juicio oral Caso especial: Correccin de vicios formales Art. 270.
Desistimiento y abandono Art. 64.
Efectos de la extincin de la accin civil Art. 65 No se entiende extinguida la accin
penal.

Cuando slo se ejerciere la accin civil respecto de un hecho
punible de accin privada se considerar extinguida la accin penal.

La circunstancia de dictarse sentencia absolutoria en materia penal no impedir que se de
lugar a la accin civil, si fuere legalmente procedente
45
.
Curso de la accin civil ante suspensin o terminacin del procedimiento penal Art. 68
Si el caso ocurre antes del juicio oral, la prescripcin contina interrumpida siempre
que la vctima presentare su demanda ante el Tribunal civil competente en el trmino de
60 das siguientes a aqul en que, por resolucin ejecutoriada, se dispusiere la suspensin
o terminacin del procedimiento penal En este caso, la demanda y la resolucin recada
en ella se notificarn por cdula y el juicio se tramitar conforme a las reglas del juicio
sumario Si ya ha comenzado el juicio oral y se dicta sobreseimiento, el Tribunal de
juicio oral en lo penal deber continuar con el juicio para el slo conocimiento y fallo de
la accin civil.

Prueba Art. 324 Se sujeta a las normas civiles en cuanto a la
determinacin de la parte que debe probar, y al CPP en cuanto a su
procedencia, oportunidad, forma de rendirla y apreciacin de su fuerza
probatoria Ello tambin se aplica a las cuestiones prejudiciales
civiles.

* EL JUEZ DE GARANTA:

1. Los Juzgados de garanta estarn conformados por uno o ms jueces con competencia en
un mismo territorio jurisdiccional que actan y resuelven UNIPERSONALMENTE los
asuntos sometidos a su conocimiento.

45
Independencia de la accin civil respecto de la acin penal (Art. 67).
93
2. FUNCIONES
46
: corresponder a estos jueces,

Asegurar derechos del imputado y dems intervinientes.
Dirigir personalmente determinadas audiencias
47
.
Dictar sentencia en el procedimiento abreviado.
Conocer y fallar las faltas penales.
Conocer y fallar las faltas e infracciones a la ley de alcoholes.
Hacer ejecutar las condenas criminales y las medidas de seguridad
y resolver las solicitudes y reclamos relativos a dicha ejecucin.
Conocer y resolver todas las cuestiones y asuntos que la ley (COT
y CPP) seale adems de los casos anteriores.

3. AUTORIZACIN JUDICIAL PREVIA (Art. 9 y 70): Toda actuacin del procedimiento
que prive, restrinja o perturbe al imputado o a un tercero en el ejercicio de los derechos que la
Constitucin les asegura, requerir de previa autorizacin judicial.

Sin embargo, cuando estas actuaciones deban efectuarse fuera del territorio
jurisdiccional del Juzgado de garanta y se tratare de diligencias urgentes, el MP tambin
podr pedir la referida autorizacin directamente al Juez de garanta del lugar, caso en el
cual, una vez realizada la diligencia en cuestin, el MP dar cuenta a la brevedad al Juez
de garanta del procedimiento (Art. 70 i.2).

4. POR REGLA GENERAL, EL JUEZ DE GARANTA PROCEDE EN AUDIENCIAS,
CON LA PARTICIPACIN DE TODOS LOS INTERVINIENTES. Al respecto cabe destacar una
norma en particular. Me refiero al art. 71 que hace aplicables a estas audiencias las reglas
contempladas en el prrafo 3 del ttulo III del Libro Segundo del CPP, correspondiendo al Juez de
garanta el ejercicio de las facultades que se le entregan al presidente de la sala o al Tribunal de JO
en lo penal en dichas disposiciones.


46
Art. 14 COT.
47
Audiencia de declaracin judicial del imputado, para examinar la legalidad de la privacin de libertad de una
persona (Amparo Art. 95), de formalizacin de la investigacin, para decidir sobre medidas cautelares
personales, para disponer medidas de proteccin a testigos, para resolver suspensin condicional del
procedimiento, para la aprobacin de acuerdos reparatorios, para resolver sobre el sobreseimiento, y la audiencia
de preparacin del juicio oral (Arts. 260 y siguientes).
94
* TRIBUNALES DE JUICIO ORAL EN LO PENAL:

1. Los tribunales orales en lo penal funcionarn en una o ms salas integradas por tres de sus
miembros Art. 17 COT.

2. Cada sala ser dirigida por un juez presidente de sala, quin tiene las atribuciones que
seala el art. 92 COT.

3. La integracin de las salas se determinar mediante sorteo anual que se efectuar durante
el mes de enero de cada ao.

4. La distribucin de las causas entre las diversas salas se har de acuerdo a un
procedimiento objetivo y general que deber ser anualmente aprobado por el comit de jueces del
tribunal, a propuesta del juez presidente. Lo propio ocurrir en los Juzgados de garanta.

5. FUNCIONES: corresponder a stos tribunales,

Conocer y juzgar las causas por crimen o simple delito.
Resolver sobre la libertad o prisin preventiva de los acusados puestos a su disposicin.
Resolver todos los incidentes que se promuevan durante el juicio oral.
Conocer y resolver los dems asuntos que la ley procesal les encomiende.

6. Las decisiones de estos tribunales se regirn, en lo que no se opongan a las normas
especiales que los rigen, por las disposiciones establecidas para los acuerdos de las Cortes de
Apelaciones.

7. En caso de ser necesario para la facilitacin de la aplicacin oportuna de la justicia penal,
de conformidad a criterios de distancia, acceso fsico y dificultades de traslado de los intervinientes
del proceso, los Tribunales orales en lo penal se constituirn y funcionarn en localidades situadas
fuera de su lugar de asiento. Destaca el esfuerzo del legislador por brindar la mejor atencin posible
a los casos, acercando la justicia a las personas, morigerando con tal fin la tradicional base de la
sedentariedad.

* ETAPAS DEL PROCEDIMIENTO.
95

* ETAPA DE INVESTIGACIN:

1. FORMAS DE INICIO La investigacin de un hecho que revista caracteres de delito
podr iniciarse de oficio por el Ministerio pblico, por denuncia o por querella Art. 172.

2. DENUNCIA:

Cualquier persona podr comunicar directamente AL MINISTERIO PBLICO el
conocimiento que tuviere de la comisin de un hecho que revista caracteres de delito.
Tambin, se puede formular la denuncia ante los funcionarios de Carabineros de Chile,
la Polica de investigaciones, de Gendarmera de Chile en su caso, o ante cualquier
Tribunal con competencia criminal, todos los cuales debern hacerla llegar de inmediato
al MP.

FORMA Y CONTENIDO Art. 174:
Podr formularse por cualquier medio.
Deber contener la identificacin del denunciante, el sealamiento
de su domicilio, la narracin circunstanciada del hecho, la designacin
de quienes lo hubieren cometido y de las personas que lo hubieren
presenciado o que tuvieren noticia de l, todo en cuanto le constare al
denunciante.
Si es una denuncia verbal, debe levantarse un registro en presencia
del denunciante, quien lo firmar junto con el funcionario que la
recibiere.
Si la denuncia es escrita, deber ir firmada por el denunciante.

Responsabilidad y derechos del denunciante No contrae otra responsabilidad que la
correspondiente a los delitos que hubiere cometido por medio de la denuncia o con
ocasin de aquella.

EL DENUNCIANTE NO ADQUIERE EL DERECHO A
INTERVENIR POSTERIORMENTE EN EL PROCEDIMIENTO.

96
AUTODENUNCIA (Art. 179): Quien hubiere sido imputado por otra persona de haber
participado en la comisin de un hecho ilcito, tendr el derecho de concurrir ante el
Ministerio pblico y solicitar se investigue la imputacin de que hubiere sido objeto.
Denuncia obligatoria (Art. 175): La denuncia realizada por alguno de los obligados
sealados en este artculo exime al resto El plazo que tienen para denunciar es de 24
horas, desde que tomaron conocimiento del hecho criminal Si no denuncian existe
sancin penal.

3. QUERELLA:

La figura del querellante, la oportunidad para presentar la querella, los requisitos de la
misma y otros temas afines ya fueron analizados antes, al estudiar al querellante como
sujeto de este nuevo procedimiento.
Se evala la querella. Con dicha evaluacin, el Ministerio pblico puede decidir entre
tres opciones.

3.a. Poner trmino, suspender o no continuar la tramitacin del caso.
3.b. Requerir informacin adicional.
3.c. Formalizar la investigacin
48
.

4. ACTUACIONES DE LA INVESTIGACIN: Los fiscales dirigirn la investigacin y
podrn realizar por s mismos o encomendar a la polica TODAS LAS DILIGENCIAS DE
INVESTIGACIN QUE CONSIDERAREN CONDUCENTES AL ESCLARECIMIENTO DE LOS
HECHOS.
Se consagra una exigencia a cumplir dentro de las 24 horas siguientes a que el fiscal tomare
conocimiento de la existencia de un hecho que revistiere caracteres de delito de accin penal pblica:
realizar todas aquellas diligencias pertinentes y tiles al esclarecimiento y averiguacin del mismo,
de las circunstancias relevantes para la aplicacin de la ley penal, de los partcipes del hecho y de las

48
A estas alturas es necesario sealar que la etapa de investigacin se subdivide en dos subetapas: Investigacin
preliminar DESFORMALIZADA e investigacin FORMALIZADA. Una vez que se formaliza, surge un plazo de dos
aos para cerrar la investigacin. Adems, mientras no este formalizada la investigacin, los organismos de
persecucin penal no podrn disponer la prctica de diligencias que afecten derechos constitucionales o legales
de las personas, como tampoco adoptar medidas que vulneren dichos derechos. Para ello se requiere formalizar la
investigacin, sto es, judicializar el procedimiento.
97
circunstancias que sirvan para verificar su responsabilidad, adems de impedir que el hecho
denunciado produzca consecuencias ulteriores.
Un principio bsico a seguir en la investigacin de los fiscales es el siguiente: LA
INVESTIGACIN SE LLEVAR A CABO DE MODO DE CONSIGNAR Y ASEGURAR TODO
CUANTO CONDUJERE A LA COMPROBACIN DEL HECHO Y A LA IDENTIFICACIN DE
LOS PARTCIPES EN EL MISMO. Cmo se materializa este postulado? La propia ley se preocupa
de aclararlo: haciendo constar el estado de las personas, cosas o lugares (o cualquier otro dato
pertinente), identificando a los testigos del hecho y consignando sus declaraciones, tomando nota de
los rastros, huellas o seales del hecho, especificndolos detalladamente.
Para el cumplimiento de sus obligaciones, los fiscales podrn disponer la prctica de
operaciones cientficas, toma de fotografas, filmaciones o grabaciones y, en general, la reproduccin
de imgenes, voces o sonidos por los medios tcnicos que resultaren ms adecuados, requiriendo la
intervencin de los organismos especializados
49
.
Los fiscales podrn exigir informacin de toda persona o funcionario pblico, lo que no
podr excusarse de proporcionarla, salvo las excepciones que la ley contemple.

5. SECRETO v/s PUBLICIDAD DE LAS ACTUACIONES DE LA INVESTIGACIN:

Las actuaciones de investigacin sern secretas PARA LOS TERCEROS AJENOS AL
PROCEDIMIENTO Art. 182.

49
El CPP se ocupa de regular distintos casos de actuaciones de investigacin, sealando las tanto las facultades
como prohibiciones que los fiscales tendrn en sus labores. As, y a modo de ejemplo, me permito citar algunos:
1. Recoleccin, identificacin, registro y conservacin de objetos y documentos (incautacin en su caso)
artculo 187. De la tramitacin de las terceras, y sus efectos, se ocupa el artculo 189.
2. Conservacin de las especies bajo custodia del MP o Juez de garanta 188.
3. Testigos ante el MP (obligacin de comparecer y declarar) 190. Esta norma se relaciona con la anticipacin
de prueba que regula el artculo 191 y 192, de la cual nos ocuparemos ms adelante.
4. Imputado ante el MP (obligacin de comparecer y facultad de prestar declaracin) 193 y 194. Se prohibe
expresamente todo mtodo de investigacin o interrogacin que menoscabe o coarte la libertad del imputado
para declarar (195).
5. Exmenes corporales relevantes para la investigacin (del imputado o del ofendido) 197.
6. Exmenes mdicos 199.
7. Lesiones corporales 200.
8. Hallazgo de un cadver 201.
9. Pruebas caligrficas 203.
10. Entrada y registro de lugares, sin perjuicio de las medidas de vigilancia (abiertos y cerrados: con y sin orden
judicial, comunes o especiales) 204 a 217.
11. Retencin e incautacin de correspondencia 218.
12. Interceptacin de comunicaciones telefnicas 222 a 225.
13. Otros medios (hecho punible debe merecer pena de crimen) 226.
98

EL IMPUTADO Y LOS DEMS INTERVINIENTES podrn
examinar los registros y los documentos de la investigacin fiscal y
policial (Art. 182.2).

Pngase aqu la debida atencin en lo que implica este verdadero giro con respecto a lo
que rega de conformidad al Cdigo antiguo. En efecto, el art. 78 de ese cuerpo legal
dispone que las actuaciones del sumario son secretas, salvo las excepciones establecidas
por la ley, en que se permite una publicidad parcial, excepciones que en todo caso no
pasaban o pasan de ser un derecho aparente y en gran mediada ilusorio al depender
de la circunstancia de que el juez no considere perjudicial o peligroso para el xito de la
investigacin el alzamiento del secreto. Ello haca que en la prctica, el imputado y el
eventual procesado no tomaran conocimiento del sumario sino una vez que se han
agotado los plazos a que se refiere el art. 80 del referido texto legal, significando un serio
atentado al derecho a la defensa
50
. El nuevo CPP, en cambio, altera el principio, en el
sentido en que ahora al menos para el imputado y los dems intervinientes los
registros y documentos de la investigacin fiscal y policial sern PBLICOS.

Ahora bien, y como es lgico, el fiscal podr disponer que
determinadas actuaciones, registros o documentos sean mantenidos en
secreto respecto del imputado o dems intervinientes cuando lo
considerare necesario para la eficacia de la investigacin Deber
identificar las piezas o actuaciones respectivas, y fijarle un plazo al
secreto, no superior a 40 das.

El imputado o cualquier otro interviniente podr solicitar del Juez de garanta que ponga
trmino al secreto o que lo limite, en cuanto a su duracin, a las piezas o actuaciones
abarcadas, o a las personas que afectare.
CASOS DE PROHIBICIN DEL SECRETO: Cules son? Son cuatro casos: la o las
declaraciones del imputado las actuaciones en que este hubiere intervenido o tenido
derecho a hacerlo las actuaciones en que participe el Tribunal los informes
evacuados por peritos.
99
Los funcionarios que hubieren participado en la investigacin y las dems personas que,
por cualquier motivo, tuvieren conocimiento de las actuaciones de la investigacin
estarn obligados a guardar secreto respecto de ellas.

6. Proposicin de diligencias Art. 183 Frente a la proposicin, el fiscal ordenar que se
lleven a efecto aquellas que estimare conducentes Existe la posibilidad de reclamar ante las
autoridades del MP en caso de rechazo de la solicitud de diligencias.

7. Asistencia a diligencias Art. 184 El Fiscal la permitir cuando lo estime til, y en todo
caso impartir instrucciones obligatorias conducentes al adecuado desarrollo de la actuacin
o diligencia, sin perjuicio de la facultad de excluirlos de la misma en cualquier momento.

8. Agrupacin de investigaciones Se faculta al fiscal a desarrollar una investigacin
conjunta de dos o ms delitos, cuando ello resultare conveniente En cualquier momento,
sin embargo, podr separarlas.

9. Control judicial anterior a la formalizacin de la investigacin:

CUALQUIER PERSONA QUE SE CONSIDERE AFECTADA
POR UNA INVESTIGACIN QUE NO SE HUBIERE
FORMALIZADO JUDICIALMENTE, PODR PEDIR AL JUEZ DE
GARANTA QUE LE ORDENE AL FISCAL INFORMAR ACERCA
DE LOS HECHOS QUE FUEREN OBJETO DE ELLA, COMO
TAMBIN PODR EL JUEZ FIJARLE UN PLAZO PARA QUE
FORMALICE LA INVESTIGACIN (Art. 186).

10. Tipos de diligencias
51
:

10.a. Siguiendo a un profesor, como clasificacin general podemos sealar la siguiente:


50
Si a todos estos inconvenientes sumamos el enorme poder que adquira el actuario gracias a la informacin de
que dispona, el panorama no era el mejor.
51
Chahun, Sabas, Op. Cit., pp. 183 y siguientes.
100
Actos intrusivos y no intrusivos, dependiendo si afectan o no los derechos establecidos
en los numerales 4 y 5 del Art. 19 de la Constitucin Poltica.
Actos que afectan derechos fundamentales y los que no lo hacen.
Actos urgentes y no urgentes.
Actos reservados y no reservados.

10.b. Actos que requieren autorizacin judicial:

Art. 9 - TODA ACTUACIN DEL PROCEDIMIENTO QUE PRIVE (RESTRINJA O
PERTURBE) AL IMPUTADO O A UN TERCERO DEL EJERCICIO DE LOS
DERECHOS QUE LA CONSTITUCIN LE ASEGURA, REQUERIR DE PREVIA
AUTORIZACIN JUDICIAL.
Art. 80 A i.2 Constitucin Poltica, y Art. 4.2 LOCMP.
Algunos casos se regulan expresamente: Citacin compulsiva (Art. 33 y 190), exmenes
corporales (Art. 197), incautacin de objetos y documentos (Art. 217), interceptacin de
comunicaciones telefnicas (Arts. 222, 223, 224, y 225), entre otros. Respecto a estos
casos, me remito al contenido de los mismos arts. citados, por resultar innecesario
reproducir su contenido.

10.c. Diligencias que requieren autorizacin judicial sin conocimiento del afectado
Constituye una EXCEPCIN Art. 236:

El Juez de garanta autorizar al fiscal antes de la formalizacin de
la investigacin slo cuando la gravedad de los hechos o la naturaleza
de la diligencia de que se tratare permitiere presumir que dicha
circunstancia resulta indispensable para su xito. Si la investigacin ya
est formalizada, el Juez lo autorizar cuando la reserva resulte
estrictamente indispensable para la eficacia de la diligencia.

11. Registro de la investigacin: Tanto el MP como la polica deben dejar constancia de las
actuaciones que realicen (arts. 227 y 228). En todo caso, se dispone expresamente que estos registros
no pueden reemplazar las declaraciones de la polica en el JO.

12. FORMALIZACIN DE LA INVESTIGACIN:
101

Es la COMUNICACIN que el fiscal efecta al imputado, en presencia del Juez de
garanta, de que desarrolla actualmente una investigacin en su contra respecto de uno o
ms delitos determinados Art. 229 en relacin con el art. 186.
HASTA ANTES DE LA FORMALIZACIN, LA ACTIVIDAD DEL FISCAL Y LA
POLICA SE DESARROLLA SIN APEGO A FORMALIDADES, Y SIN LA
INTERVENCIN DEL IMPUTADO. sta, constituye una primera sub-etapa de la
investigacin. Es cierto, el MP cuenta con una mayor flexibilidad para su investigacin,
pero su contrapeso est en que se encuentra imposibilitado para realizar diligencias o
solicitar medidas que puedan afectar los derechos constitucionales de las personas
investigadas. Cuando el fiscal se encuentra en aquella hiptesis, est frente a la
necesidad de formalizar la instruccin, momento en el cual comienza una segunda sub-
etapa de la investigacin
52
.
En consecuencia, el fiscal puede formalizar la investigacin cuando considere oportuno
y necesario formalizar el procedimiento por medio de la intervencin judicial. Se trata
de una decisin de carcter estratgico.
Cuando el fiscal debiere requerir la intervencin judicial para la prctica de determinadas
diligencias de investigacin, la recepcin anticipada de prueba o la resolucin sobre
medidas cautelares, estar obligado a formalizar la investigacin, a menos que lo hubiere
realizado previamente.

EFECTOS DE LA FORMALIZACIN DE LA
INVESTIGACIN:
Suspende el curso de la prescripcin de la accin penal.
Comienza a correr el plazo del Art. 247 (2 aos).
El MP pierde la facultad de archivar provisionalmente.

AUDIENCIA DE FORMALIZACIN HIPTESIS - Arts. 132, 231 y 232. En la
primera audiencia judicial del detenido el fiscal proceder directamente a formalizar la
investigacin y a solicitar las medidas cautelares que procedan, siempre y cuando cuente
con los antecedentes necesarios y se encuentre presente el defensor del imputado. Si no
es as, el fiscal puede solicitar ampliacin del plazo de detencin hasta por tres das, con

52
Carocca, Alex, y otros, Op. Cit., P. 119.
102
la finalidad de preparar su presentacin, solicitud que ser aceptada slo cuando se
estime que existen antecedentes que lo justifiquen.

Cuando el caso versa sobre un imputado que no est bajo la hiptesis del artculo
132 del CPP y el fiscal desea formalizar la investigacin, deber solicitar al Juez de
garanta la realizacin de una audiencia en fecha prxima, mencionando la
individualizacin del imputado, la indicacin del delito que se le atribuyere, la fecha y
lugar de su comisin y el grado de participacin del imputado en el mismo. A esta
audiencia se citar al imputado, su defensor, y a los dems intervinientes del proceso.

En la audiencia el juez debe ofrecer la palabra al fiscal para que exponga los cargos
que presentare contra el imputado y las solicitudes que efectuare al tribunal. Luego, el
imputado tiene derecho a manifestar lo que estime conveniente a sus derechos. Acto
seguido, el juez debe abrir debate sobre las dems peticiones que los intervinientes
plantearen.

Qu sucede si en la formalizacin el fiscal acta arbitrariamente? El imputado
puede reclamar ante las autoridades del MP de tal formalizacin (ver artculos 32 y 33
LOCMP).

POSIBILIDAD DE PLAZO JUDICIAL PARA EL CIERRE DE LA INVESTIGACIN
Art. 234 En qu casos? Cuando el Juez de garanta, de oficio o a peticin de alguno
de los intervinientes y oyendo al MP, lo considere necesario para la cautela de las
garantas de los intervinientes, siempre y cuando las caractersticas de la investigacin lo
permitan. Al vencimiento del plazo que se fije se producirn los efectos previstos en el
artculo 247, vale decir, el fiscal debe cerrar la investigacin.
POSIBILIDAD DE PASAR DIRECTAMENTE A JUICIO INMEDIATO: consiste en la
posibilidad que EN LA AUDIENCIA DE FORMALIZACIN DE LA INVESTIGACIN,
el fiscal pueda solicitar al juez que la causa pase directamente a juicio oral.

Hay algunas caractersticas y elementos que destacar:

ES UNA FACULTAD EXCLUSIVA DEL FISCAL. No es de
resorte del imputado.
103
Si el juez acoge la solicitud fiscal, en la misma audiencia el fiscal
deber formular verbalmente su acusacin y ofrecer prueba.
El imputado podr realizar sus alegaciones y ofrecer prueba, sin
perjuicio de que puede existir prrroga en el plazo.
El querellante puede adherirse a la acusacin fiscal o acusar
particularmente e indicar las pruebas de que se valdr.
Al trmino de la audiencia, el Juez dicta un auto de apertura del
juicio oral.

13. MEDIDAS CAUTELARES:

Se trata de medidas de carcter SIEMPRE EXCEPCIONAL (art. 5).

MEDIDAS CAUTELARES PERSONALES: Como planteamiento general podemos
decir que slo sern impuestas cuando resulten absolutamente INDISPENSABLES para
asegurar la realizacin de los fines del procedimiento y slo durarn MIENTRAS
SUBSISTA LA NECESIDAD de su aplicacin. Estas medidas siempre sern decretadas
por medio de resolucin judicial fundada.

Se contemplan las siguientes: La citacin (art. 123 y 124)
53
, la detencin (art. 125 y
siguientes)
54
, la prisin preventiva (art. 139), y otras medidas, algunas de ellas bastante
novedosas para nuestro ordenamiento procesal penal (art. 155)
55
.

53
Cuando la imputacin se refiera a faltas, o delitos que la ley no sancionare con penas privativas ni restrictivas
de libertad, o bien cuando stas no excedieren las de presidio o reclusin menores en su grado mnimo, no se
podrn ordenar medidas cautelares que recaigan sobre la libertad del imputado, salvo la citacin y, en su caso, el
arresto por falta de comparecencia (art. 124).
54
El funcionario pblico a cargo de la detencin deber informar al afectado acerca del motivo de la misma, al
momento de practicarla. De igual forma, est obligado a informar acerca de los derechos de los arts. 93 a), b) y g)
y 94 f) y g) del CPP. El art. 135 se ocupa de las distintas obligaciones que la ley contempla para el cumplimiento
de este derecho del detenido.
55
Por ejemplo: La prohibicin de aproximarse al ofendido o su familia, la sujecin a la vigilancia de una persona o
institucin determinada, la prohibicin de asistir a determinadas reuniones, recintos o espectculos pblicos o de
visitar determinados lugares, entre otras. Este tipo de medidas se justifica en TRES CASOS: Para garantizar el xito
de las diligencias de la investigacin, proteger al ofendido o asegurar la comparecencia del imputado a las
actuaciones del procedimiento o ejecucin de la sentencia. El Tribunal puede imponer una o ms de ellas cuando
resulte adecuado al caso, como tambin est facultado para ordenar las actuaciones y comunicaciones necesarias
para garantizar su cumplimiento. Asimismo, puede dejarlas temporalmente sin efecto, a peticin del afectado por
ellas, oyendo al fiscal y previa citacin de los dems intervinientes, cuando estime que ello no pone en peligro los
objetivos que se tuvieron en vista al imponerlas (art. 156).
104
PRISIN PREVENTIVA: El principio base en lo relativo a la
prisin preventiva es que toda persona tiene derecho a la libertad
personal y a la seguridad individual y la prisin preventiva SLO
PROCEDER cuando las dems medidas cautelares personales fueren
insuficientes para asegurar las finalidades del procedimiento art. 139.
Vale decir, dentro de la excepcionalidad que rige a las medidas
cautelares personales en el nuevo CPP, la prisin preventiva es an ms
excepcional, pues nuestro legislador exige que su aplicacin sea con
carcter supletorio al resto de las medidas.

En cuanto a las causales justificadoras de la prisin preventiva, el
CPP mantiene las del antiguo Cdigo, tambin recogidas por la
Constitucin Poltica, esto es, la existencia de peligro para el ofendido,
o para la seguridad de la sociedad, y la indispensabilidad de la misma
para el xito de la investigacin.

REQUISITOS PARA ORDENAR LA PRISIN PREVENTIVA Art. 140:

Que se encuentre formalizada la investigacin.
Que exista peticin ya sea del MP o del querellante.
Que existan antecedentes que justifiquen la existencia del delito que se investiga.
Que existan antecedentes que permitan presumir fundadamente que el imputado ha
tenido participacin en el delito como autor, cmplice o encubridor.
Que existan antecedentes calificados que permitan al Tribunal considerar que la
prisin preventiva es indispensable para el xito de diligencias precisas y
determinadas de la investigacin, o que la libertad del imputado es peligrosa para la
seguridad de la sociedad o del ofendido.

CASOS EN QUE LA PRISIN PREVENTIVA DEL IMPUTADO
ES INDISPENSABLE PARA EL XITO DE LA INVESTIGACIN
(Art.140 i.2): Cuando existiere sospecha grave y fundada de que el
imputado pudiere obstaculizar la investigacin mediante la destruccin,
modificacin, ocultamiento o falsificacin de elementos de prueba, o
105
cuando pudiere inducir a coimputados, testigos, peritos o terceros para
que informen falsamente o se comporten de manera desleal o reticente.
CASOS EN QUE LA LIBERTAD DEL IMPUTADO ES
PELIGROSA PARA LA SEGURIDAD DE LA SOCIEDAD (Art. 140
i.3): Se debe considerar la gravedad de la pena asignada al delito, el
nmero de delitos que se le imputare y el carcter de los mismos, la
existencia de procesos pendientes, el hecho de encontrarse sujeto a
alguna medida cautelar personal, en libertad condicional o gozando de
algunos de los beneficios alternativos a la ejecucin de las penas
privativas o restrictivas de libertad contemplados en la ley, la existencia
de condenas anteriores cuyo cumplimiento se encontrare pendiente,
atendiendo a la gravedad de los delitos de que trataren, y el hecho de
haber actuado en grupo o pandilla.
CASOS EN QUE LA LIBERTAD DEL IMPUTADO ES
PELIGROSA PARA LA SEGURIDAD DEL OFENDIDO (Art. 140 i.
final): Cuando existieren antecedentes calificados que permitieren
presumir que ste realizar atentados graves en contra de aqul, o en
contra de su familia o de sus bienes.

IMPROCEDENCIA DE LA PRISIN PREVENTIVA (art. 141): No se podr ordenar
CUANDO APAREZCA DESPROPORCIONADA en relacin con la gravedad del
delito, las circunstancias de su comisin y la sancin probable. Tampoco cuando el delito
imputado este SANCIONADO SLO CON PENAS PECUNIARIAS O PRIVATIVAS
DE DERECHOS, o con una pena privativa o restrictiva de libertad de duracin no
superior al presidio y reclusin menores en su grado mnimo. Lo propio ocurre, en el
caso de un delito de accin privada, o cuando el Tribunal considera que el imputado, en
caso de ser condenado, puede ser objeto de alguna de las medidas alternativas a la
privacin o restriccin de la libertad y ste acredita tener vnculos permanentes con la
comunidad, que den cuenta de su arraigo familiar o social. Por ltimo, tampoco es
procedente respecto del imputado que se encontrare cumpliendo efectivamente una pena
privativa de libertad (Art. 141 i. final).
En todo caso, y en las hiptesis del art. 141, salvo como es lgico la del inciso final,
el imputado deber permanecer en el lugar del juicio hasta su trmino, presentarse a los
106
actos del procedimiento y a la ejecucin de la sentencia, inmediatamente que fuere
requerido o citado.
TRAMITACIN DE LA SOLICITUD DE PRISIN PREVENTIVA Art. 142: La
regla general es que la solicitud pueda plantearse en cualquier etapa de la investigacin,
ya formalizada, caso en el cual el Juez deber fijar una audiencia para la resolucin de la
solicitud, citando al imputado, su defensor y dems intervinientes, entre ellos a la
vctima. El CPP, agrega oportunidades precisas en que pueda plantearse verbalmente la
solicitud: En la audiencia de formalizacin de la investigacin, en la APJO, o en la
propia audiencia de JO. Aunque suene repetitivo, la presencia del imputado y de su
defensor constituye un requisito de validez de la audiencia en que se resolviere la
solicitud de prisin preventiva. Realizada la exposicin del solicitante, el Tribunal oir
en todo caso al defensor, a los dems intervinientes si estuvieren presentes y quisieren
hacer uso de la palabra, y al imputado.
Resolucin Art. 143. Se exige claridad en la exposicin de los antecedentes calificados
que justifican la decisin de someter al imputado a prisin preventiva.
Modificacin o revocacin de la resolucin que ordene o rechace la prisin preventiva
Art. 144. Esta modificacin o revocacin procede de oficio o a peticin de cualquiera de
los intervinientes en cualquier estado del procedimiento.
Substitucin de la prisin preventiva por algunas de las medidas del art. 155 Art. 145.
Procede en cualquier momento del procedimiento, de oficio o a peticin de parte.
Revisin de oficio Art. 145. Constituye una obligacin del Tribunal el que,
transcurridos seis meses desde que se hubiere ordenado la prisin preventiva o desde el
ltimo debate oral en que ella se hubiere decidido, citar de oficio a una audiencia con el
fin de considerar su cesacin o prolongacin.
Caucin econmica suficiente para reemplazar la prisin preventiva Art. 146. Procede
slo cuando la prisin preventiva hubiere sido o debiere ser impuesta para garantizar la
comparecencia del imputado al juicio y a la eventual ejecucin de la pena.

RECURSO DE APELACIN (Art. 149): La resolucin que
ordene, mantenga, niegue lugar o revoque la prisin preventiva ser
apelable cuando no hubiere sido dictada en una audiencia. En los
dems casos no ser susceptible de recurso alguno.

Ejecucin de la medida Art. 150. Hay algunas reglas que destacar:
107

- El Tribunal supervisar la ejecucin de la medida de prisin preventiva. Tambin
conocer de las solicitudes y presentaciones que se realicen con ocasin de la
ejecucin de la medida.
- La medida se ejecutar en establecimientos especiales, diferentes de los que se
utilicen para condenados o, al menos, en lugares absolutamente separados de los
destinados para stos ltimos. Es importante la diferencia con el art. 292 del CPP de
1906, donde el legislador slo sugera, dentro de lo posible, esta separacin.
- El imputado ser tratado en todo momento como inocente. Esto exige que la medida
se cumpla de manera tal que no adquiera las caractersticas de una pena, ni provoque
otras limitaciones que las necesarias para evitar la fuga y para garantizar la seguridad
de los dems internos y de las personas que cumplieren funciones o por cualquier
otra razn se encontraren en el recinto.
- El Tribunal est obligado a disponer las medidas necesarias para la proteccin de la
integridad fsica del imputado. Por ejemplo: la separacin de los jvenes y no
reincidentes, de la poblacin penitenciaria de mayor peligrosidad.
- El Tribunal puede conceder al imputado permiso de salida durante el da, siempre
que se asegure que no se vulnerarn los objetivos de la medida.
- Cualquier restriccin que la autoridad penitenciaria imponga al imputado debe ser
inmediatamente comunicada al Tribunal, con sus respectivos fundamentos. Qu
papel juega el tribuanl en este punto? Podr dejarla sin efecto la restriccin en
caso de considerarla ilegal o abusiva.
- Sin embargo, el tribunal puede, a peticin del Fiscal, restringir o prohibir las
comunicaciones del detenido o preso hasta por un mximo de diez das, cuando
considere que ello es necesario para el exitoso desarrollo de la investigacin
56
.
PERO, ESTA FACULTAD, NUNCA PODR RESTRINGIR O AFECTAR EL
DERECHO DE ACCESO DEL IMPUTADO A SU ABOGADO EN LOS
TRMINOS DEL ART. 94 F), NI AL PROPIO TRIBUNAL, MENOS AN SU
ACCESO A UNA APROPIADA ATENCIN MDICA.

LMITES TEMPORALES DE LA PRISIN PREVENTIVA
Art. 152: El Tribunal, de oficio o a peticin de cualquiera de los

56
En ningn caso se permite que esto derive en encierro en celdas de castigo.
108
intervinientes, decretar la terminacin de la prisin preventiva cuando
no subsistieren los motivos que la hubieren justificado.
En todo caso, cuando la duracin de la misma hubiere alcanzado la
mitad de la pena privativa de libertad que se pudiere esperar en caso de
condena, o de la que se hubiere impuesto existiendo recursos
pendientes, el Tribunal citar de oficio a una audiencia, con el fin de
considerar su cesacin o prolongacin.

Obligacin del Tribunal de poner trmino a la medida por la dictacin de sentencia
absolucin o se decrete sobreseimiento Art. 153. Ello, an en los casos en que dichas
resoluciones no estn ejecutoriadas, sin perjuicio de poder imponer alguna de las
medidas del art. 155.
Contenido de la orden de prisin preventiva (tambin de la orden de detencin) Art.
154.

- Nombre y apellido persona a detener o aprehender.
- El motivo de la detencin o prisin.
- Indicacin de ser llevado de inmediato ante el Tribunal, al establecimiento
penitenciario o lugar pblico de prisin o detencin que se determine.

MEDIDAS CAUTELARES REALES Arts. 157 y 158. Las decretar tambin el Juez
de garanta, a peticin escrita del fiscal o la vctima. El Juez puede echar mano a
cualquiera de las medidas precautorias autorizadas en el Ttulo V del Libro II del CPC,
esto es, el secuestro de la cosa, el nombramiento de uno o ms interventores, la retencin
de bienes determinados, y la prohibicin de celebrar actos o contratos sobre bienes
determinados. Concedida que sea la medida precautoria, el plazo pata presentar la
demanda ser hasta la oportunidad prevista en el art. 60 CPP. La vctima, al deducir la
demanda civil, tambin podr solicitar que se decrete una o ms de esta medidas. En esta
materia, las resoluciones son apelables, sea que nieguen o den lugar a las medidas.


* 15. LAS SALIDAS ALTERNATIVAS Y LA INCORPORACIN DE LA JUSTICIA
NEGOCIADA EN EL NUEVO CPP:

109
Son mecanismos procesales nuevos en nuestra legislacin, que introducen la idea de
justicia consensuada o negociada. ESTOS MECANISMOS SON EL
PROCEDIMIENTO ABREVIADO, LA SUSPENSIN CONDICIONAL DEL
PROCEDIMIENTO Y LOS ACUERDOS REPARATORIOS.

15.a. EL PROCEDIMIENTO ABREVIADO
57
.

El primer punto que se debe tener a la vista al estudiar este instituto procesal es
el hecho que de materializarse, el imputado no tendr el tan publicitado juicio
oral: Dnde queda entonces el contenido de uno de los artculos ms
importantes del nuevo CPP, esto es, el art. 1 que, como principio bsico,
establece el derecho de toda persona a un juicio previo, oral y pblico? A
primera vista, la respuesta parece ser que esta institucin contradice
completamente el espritu del nuevo Cdigo, sin embargo, el legislador
consciente de que las leyes no se bastan en espritus utpicos estableci este
mecanismo de desahogo mediante el cual se pretende dar oxgeno al nuevo
sistema procesal penal conociendo y fallando en la APJO.
PRESUPUESTOS: segn lo dispone el art. 406 del CPP, los presupuestos que el
legislador exige para que opere este procedimiento son los siguientes:

Que el Fiscal requiera la imposicin de una pena privativa
de libertad no superior a cinco aos de presidio o reclusin
menores en su grado mximo, o bien cualquiera otras penas de
distinta naturaleza, cualquiera fuere su entidad o monto,
exceptuada la de muerte, ya fueren nicas, conjuntas o
alternativas.

Que el imputado, en conocimiento de los hechos materia
de la acusacin y de los antecedentes de la investigacin que la

57
No obstante la oportunidad que tiene el fiscal para solicitar este procedimiento pudiera sugerirnos tratar la
institucin en la etapa intermedia, me inclino por abordarla en este momento, en conjunto con las dems salidas
alternativas, toda vez que de esta forma su estudio y comprensin resulta ms fcil.
110
fundaren, LOS ACEPTE expresamente y manifieste SU
CONFORMIDAD con la aplicacin de este procedimiento
58
.

La OPORTUNIDAD que tiene el fiscal para solicitar este procedimiento es
doble:

- Por escrito, en el plazo de 10 das contados desde el cierre de la investigacin, o
- Verbalmente, en la misma APJO. En este caso, el Fiscal y acusador particular (si lo
hubiere) podrn modificar su acusacin, as como la pena requerida, a fin de permitir
la tramitacin del procedimiento conforme a las normas del procedimiento
abreviado.

RESUMEN DEL DESARROLLO DEL PROCEDIMIENTO ABREVIADO:
Vista la oportunidad para plantear la solicitud, es necesario sealar que el
querellante podr oponerse a este procedimiento slo cuando en su acusacin
particular hubiere efectuado una calificacin jurdica de los hechos, atribuido
una forma de participacin o sealado circunstancias modificatorias de la
responsabilidad penal diferentes de las consignadas por el Fiscal en su acusacin
y, como consecuencia de ello, la pena solicitada excede el lmite que la ley
contempla. Ahora, ANTES DE RESOLVER LA SOLICITUD, EL JUEZ DEBE
CONSULTAR AL ACUSADO A FIN DE ASEGURARSE QUE STE HA
PRESTADO SU CONFORMIDAD AL PROCEDIMIENTO EN FORMA
LIBRE Y VOLUNTARIA, QUE CONOCIERE SU DERECHO A EXIGIR UN
JO, QUE ENTENDIERE LOS TRMINOS DEL ACUERDO Y LAS
CONSECUENCIAS QUE STE PUDIERA SIGNIFICARLE Y,
ESPECIALMENTE, QUE NO HUBIERE SIDO OBJETO DE COACCIONES
NI PRESIONES INDEBIDAS. Acordado que est el procedimiento, el Juez
abrir debate otorgando la palabra al fiscal, quien efectuara una exposicin
resumida de la acusacin y de las actuaciones y diligencias de la investigacin
que la fundamentaren. Acto seguido, se dar la palabra a los dems
intervinientes, correspondiendo siempre la exposicin final al acusado. Una vez

58
El art. 409 insiste en este punto, y exige que el Juez de garanta consulte al acusado a fin de asegurarse que
ste ha prestado su conformidad al procedimiento en forma libre y voluntaria, que conociere su derecho a exigir
111
concluido el debate se dicta sentencia, QUE EN CASO DE SER
CONDENATORIA, Y AQU EST EL GANCHO PARA EL IMPUTADO,
NO PODR IMPONER UNA PENA SUPERIOR NI MS DESFAVORABLE
A LA REQUERIDA POR EL FISCAL O EL QUERELLANTE, EN SU CASO.
GARANTAS PARA EL IMPUTADO:
- La recin vista (la ms importante y determinante).
- La sentencia condenatoria NO PODR EMITIRSE EXCLUSIVAMENTE SOBRE
LA BASE DE LA ACEPTACIN DE LOS HECHOS POR PARTE DEL
IMPUTADO (Art. 412 i.2).
- El procedimiento NO OBSTA a la concesin de alguna de las medidas alternativas
consideradas en la ley.
RECURSOS QUE PROCEDEN: contra la sentencia slo procede la apelacin,
que se conceder en ambos efectos. En el conocimiento del recurso de apelacin,
la Corte podr pronunciarse acerca de la concurrencia de los supuestos del
procedimiento abreviado.
NORMAS SUPLETORIA APLICABLES: Se aplicarn a este procedimiento las
normas del Ttulo III, Libro IV, y en lo que no est previsto en l, las normas
comunes del CPP y las disposiciones del procedimiento ordinario.

15.b. LA SUSPENSIN CONDICIONAL DEL PROCEDIMIENTO.

Tambin tiene por finalidad el descongestionar el sistema. Se trata de un
acuerdo (fiscal imputado) que suspende la persecucin penal.
ACUERDO ENTRE QUIENES? La SCP la solicita el fiscal, con acuerdo
del imputado, al juez de garanta Art. 237. En consecuencia, REQUIERE DE LA
MANIFESTACIN DE LA VOLUNTAD DEL FISCAL, DEL IMPUTADO Y
DEL JUEZ, SIENDO ESTE LTIMO QUIN DEBE FIJAR LAS CONDICIONES
A QUE DEBER SOMETERSE EL IMPUTADO, FIJANDO UN PLAZO, QUE
NO PUEDE SER MENOR A UN AO NI MAYOR A TRES.
OPORTUNIDAD: Puede solicitarse y decretarse en cualquier momento
posterior a la formalizacin de la investigacin. Si no se planteare en esa misma
audiencia la solicitud respectiva, el juez citar a una audiencia para esos efectos, a la

un JO, que entendiere los trminos del acuerdo y las consecuencias que ste pudiera significarle y, especialmente,
que no hubiere sido objeto de coacciones ni presiones indebidas.
112
que podrn comparecer todos los intervinientes. Una vez declarado el cierre de la
investigacin, slo podr ser decretada durante la APJO. Lo mismo ocurre para los
acuerdos reparatorios que ya veremos.
REQUISITOS: Slo podr decretarse la SCP si se cumplen estas tres
condiciones copulativas:

- Si la pena que pudiera imponerse no excediere de tres aos de privacin de libertad,
y
- El imputado no hubiere sido condenado anteriormente.
- La presencia del defensor de la audiencia respectiva (es un requisito de validez).

Al decretarse, el juez establecer las condiciones a las que deber someterse
el imputado, por el plazo que se determine, que como se dijo recin - no podr
bajar de un ao ni superar los tres.
EFECTOS QUE SE PRODUCEN DURANTE EL TRMINO DE
SUSPENSIN:

- Durante dicho periodo no se reanudar el curso de la prescripcin de la accin penal.
- Durante dicho periodo se suspender el plazo para declarar el cierre de la
investigacin.
- La suspensin condicional no impide el derecho a perseguir por la va civil las
responsabilidades pecuniarias.

La resolucin es apelable por el imputado, el MP y el querellante.
CONDICIONES POR CUMPLIR UNA VEZ DECRETADA: Puede fijar
una o ms, y pueden modificarse oyendo a todos los intervinientes que asistan a la
audiencia que se fije al efecto. Son:

- Residir o no residir en un lugar determinado.
- No frecuentar determinados lugares o personas.
- Someterse a un tratamiento mdico o de otra naturaleza.
- Tener un trabajo, oficio, profesin o empleo.
- Asistir a programa educacional o de capacitacin.
- Pagar una determinada suma a ttulo de indemnizacin de perjuicios.
113
- Acudir peridicamente ante el MP y, en su caso, acreditar el cumplimiento de las
dems condiciones impuestas.
- Fijar domicilio e informar al MP su cambio.

Cuando se incumpla, sin justificacin, GRAVE O REITERADAMENTE las
condiciones, o fuere objeto de una nueva formalizacin de la investigacin por
hechos distintos se revocar la SCP.
EFECTOS DEL VENCIMIENTO DEL PLAZO SIN INCUMPLIMIENTO
DE LAS CONDICIONES: Transcurrido el plazo fijado por el Tribunal sin
revocacin, se extinguir la accin penal, y el Tribunal debe dictar el sobreseimiento
definitivo.

15.c. ACUERDOS REPARATORIOS.

IMPUTADO Y VCTIMA pueden convenir acuerdos reparatorios en el
mbito de delitos menos graves o patrimoniales, pues se estima que en estos casos no
hay un inters prevalente en la continuacin de la persecucin penal. La propia ley
pone un ejemplo de cuando existe este inters prevalente: si el imputado hubiere
incurrido reiteradamente en hechos como los que se investigaren en el caso
particular. En este caso, no proceder que el Juez de garanta apruebe el acuerdo a
que arriben el imputado y la vctima. El propio Fiscal podr as denunciarlo ante el
Juez.
OPORTUNIDAD DE LA SOLICITUD: Puede solicitarse y decretarse en
cualquier momento posterior a la formalizacin de la investigacin. Si no se
planteare en esa misma audiencia la solicitud respectiva, el juez citar a una
audiencia para esos efectos, a la que podrn comparecer todos los intervinientes. Una
vez declarado el cierre de la investigacin, slo podrn ser decretados durante la
APJO.
EXIGENCIA LEGAL PARA LA APROBACIN DE LOS ACUERDOS
POR PARTE DEL JUEZ: Es necesario que el juez de garanta APRUEBE estos
acuerdos, y lo har SLO cuando compruebe que los concurrentes al acuerdo han
prestado su consentimiento en forma libre y con pleno conocimiento de sus
derechos.
114
LIMITACIN EN SU APLICACIN: SLO PODRN REFERIRSE A
HECHOS INVESTIGADOS QUE AFECTAREN BIENES JURDICOS
DISPONIBLES DE CARCTER PATRIMONIAL, CONSISTIEREN EN
LESIONES MENOS GRAVES O CONSTITUYEREN DELITOS CULPOSOS
Art. 241.2. En caso de que sto no se est cumpliendo, el MP puede solicitar no
aprobar el acuerdo convenido. Lo propio para el caso de infraccin a la exigencia del
punto anterior.
EFECTO PENAL: Al aprobar el acuerdo, el juez dicta sobreseimiento
definitivo, total o parcial, con lo cual se extingue, total o parcialmente, la
responsabilidad penal del imputado que lo hubiere celebrado.
EFECTO CIVIL: Puede solicitarse el cumplimiento de la resolucin judicial
que aprueba el acuerdo ante el Juez de garanta. Rigen los arts. 233 y siguientes del
CPC. El acuerdo no podr ser dejado sin efecto por ninguna accin civil.

Tanto en el caso de la SCP como en los acuerdos reparatorios, cabe preguntarse si queda
algn antecedente. Pues bien, la ley nos entrega la respuesta en el art. 246 del CPP,
sealando que el MP llevar un registro donde dejar constancia de los casos en que se
decrete o apruebe, segn sea el caso, estos mecanismos de descongestin procesal.
Ahora bien, este registro tiene slo por objeto verificar que el imputado cumpla las
condiciones que el Juez haya impuesto en la SCP, o rena los requisitos necesarios para
acogerse, en su caso, a una nueva SC o acuerdo reparatorio. Por ser bien precisa la
finalidad del registro, la ley lo considera reservado, SIN PEERJUICIO DEL DERECHO
DE UNO DE LOS INTERVINIENTES LA VCTIMA DE CONOCER LA
INFORMACIN RELATIVA AL IMPUTADO.

16. CONCLUSIN DE LA ETAPA DE INVESTIGACIN:

La facultad de cerrar la investigacin es de resorte del Fiscal, siempre que est dentro del
plazo que la ley- o el Juez en su caso (plazo judicial) le han fijado.
Por eso, al transcurrir dos aos desde la fecha en que la investigacin hubiere sido
formalizada, o al vencer el plazo judicial, el Fiscal DEBER cerrarla.
UNA VEZ CERRADA LA INVESTIGACIN, Y DENTRO DEL PLAZO DE DIEZ
DAS, PODR ADOPTAR ALGUNA DE LAS ACTITUDES QUE CONTEMPLA EL
ART. 248:
115

- SOLICITAR EL SOBRESEIMIENTO DEFINITIVO O TEMPORAL DE
LA CAUSA.
- FORMULAR ACUSACIN, SI ESTIMA QUE LA INVESTIGACIN
PROPORCIONA FUNDAMENTO SERIO PARA EL
ENJUICIAMIENTO DEL IMPUTADO CONTRA QUIEN SE HUBIERE
FORMALIZADO LA MISMA.
- COMUNICAR SU DECISIN DE NO PERSEVERAR EN EL
PROCEDIMIENTO POR NO HABER REUNIDO DURANTE LA
INVESTIGACIN LOS ANTECEDENTES SUFICIENTES PARA
FUNDAR UNA ACUSACIN.

Cuando opta por la primera o la ltima, el fiscal debe formular su requerimiento al Juez
de garanta, quin cita a todos los intervinientes (entre ellos la vctima) A UNA
AUDIENCIA Art. 249. En el caso de que la solicitud sea de sobreseimiento, el juez
al trmino de la audiencia se pronunciar sobre la misma, pudiendo acogerla o
rechazarla, ltimo caso en el cual dejar a salvo las dems atribuciones del MP recin
vistas. Adems, cabe sealar que hasta la realizacin de esta audiencia y durante la
misma, los intervinientes podrn reiterar la solicitud de diligencias precisas de
investigacin que oportunamente hubieren formulado durante la investigacin y que el
MP hubiere rechazado. Si el Juez acoge tal solicitud, deber ordenar al Fiscal reabrir la
investigacin y proceder al cumplimiento de las diligencias en el plazo que se fije
59
.
Adems, cuando opta por la ltima, debe dejar sin efecto la formalizacin de la
investigacin, e instar por que el Juez revoque las medidas cautelares decretadas, y la
prescripcin de la accin penal continuar corriendo como si nunca se hubiere
interrumpido.

SOBRESEIMIENTOS:


59
Existe una limitacin: El Juez no decretar ni renovar aquellas diligencias que en su oportunidad se hubieren
ordenado a peticin de los intervinientes y no se hubieren cumplido por negligencia o hecho imputable a los
mismos, ni tampoco las que fueren manifiestamente impertinentes, las que tuvieren por objeto acreditar hechos
pblicos y notorios ni, en general, todas aquellas que hubieren sido solicitadas con finas puramente dilatorios
(art. 257 i. 3).
116
Quizs lo primero que debamos sealar en este punto es el hecho de que es el Juez
de garanta quien debe decretarlos. De inmediato surge la pregunta de qu sucedera si
alguna de las causales por las cuales procede decretar el sobreseimiento se materializa en
el transcurso de la audiencia de JO, vale decir, en circunstancias de que tenemos un Juez
de garanta desasido. En otras palabras, est la causal, pero no est quin debe decretarla
segn lo dispone expresamente la ley.
En cuanto a las causales debemos distinguir segn el tipo de sobreseimiento de que
se trate. En lo medular, las causales coinciden con las contenidas en el CPP de 1906,
arts. 408 y 409, sin embargo, debe ponerse atencin en algunos cambios relevantes
impuestos por la nueva ley.

CAUSALES DE SOBRESEIMIENTO DEFINITIVO:

- El hecho investigado no es constitutivo de delito. Ntese que se elimina la causal del
numeral 1 del art. 408 de la normativa antigua, por no corresponder ya a la
secuencia lgica que impone el nuevo sistema procesal penal. Se mantiene intacta,
en cambio, la causal del antiguo numeral 2.
- Aparece claramente establecida la inocencia del imputado. Aqu, lo nico que vara
es la expresin procesado inexistente en el nuevo CPP - que es reemplazada por la
de imputado.
- El imputado est exento de responsabilidad penal segn el art. 10 del CP o en virtud
de otra disposicin legal. Mismo comentario.
- Se extingui la responsabilidad penal del imputado por algunos de los motivos
establecidos en la ley. La norma del CPP de 1096 aluda slo a cuatro numerales del
art. 93 del CP.
- Sobrevino un hecho que, con arreglo a la ley, pone fin a la responsabilidad penal.
- El hecho fue materia de un procedimiento penal en el que hubiere recado sentencia
firme respecto del imputado (cosa juzgada).

PROHIBICIN PARA EL JUEZ: No podr decretarlos respecto de delitos que,
conforme a los tratados internacionales ratificados por Chile y vigentes, sean
imprescriptibles o no puedan ser amnistiados, salvo los casos de los nmeros 1 y 2 del
art. 93 del CP, esto es, la muerte del imputado y el cumplimiento de la condena.

117
EFECTOS DEL SOBRESEIMIENTO DEFINITIVO: Pone trmino al
procedimiento y tiene autoridad de cosa juzgada.

CAUSALES DE SOBRESEIMIENTO TEMPORAL: Las causales de los nmeros 1
y 2 del antiguo art. 409 desaparecen, pues con la nueva ley se contempla la posibilidad
del fiscal de no perseverar en la investigacin. Las dems se mantienen con ciertas
modificaciones. Como es obvio, al cesar la causal se podr solicitar la reapertura del
procedimiento (lo puede solicitar tanto el Fiscal como cualquier otro interviniente, por
ejemplo, la vctima)

Son:

- Para el juzgamiento se requiere la resolucin previa de una cuestin civil.
- El imputado no compareci y fue declarado rebelde.
- Despus de cometido el delito, el imputado cae en enajenacin mental.

RECURSOS QUE PROCEDEN: slo la apelacin, ante la Corte de Apelaciones
respectiva.

FORZAMIENTO DE LA ACUSACIN Art. 258: El querellante particular se puede
oponer a la solicitud de sobreseimiento formulada por el Fiscal, con lo que obliga al juez
a disponer que los antecedentes sean remitidos al Fiscal regional, a objeto que ste revise
la decisin del Fiscal a cargo del caso. El Fiscal regional tiene un plazo de tres das para
pronunciarse al respecto:

Posibilidad (1): Decide que el MP formular acusacin. En este caso, al
mismo tiempo debe decidir si el caso sigue en manos del fiscal a cargo o si se
designa otro. La acusacin deber formularse en un plazo de 10 das.
Posibilidad (2): Ratifica decisin del Fiscal a cargo del caso. En este caso el
juez puede disponer que la acusacin sea formulada POR EL
QUERELLANTE, quin la habr de sostener en lo sucesivo en los mismos
trminos exigidos al fiscal, o bien proceder a decretar el sobreseimiento
correspondiente.

118