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Violencia sexual en el Per: Un anlisis de

casos judiciales
Serie Informes de Adjunta - Informe N 004-2011-DP/ADM
1
5
aos
defendiendo
tus derechos
1

ADJUNTAPARALOSDERECHOSDELAMUJER

INFORMEDEADJUNTAN0042011DP/ADM

ViolenciasexualenelPer:Unestudiodecasosjudiciales

DefensoradelPueblo
JirnUcayaliN388
LimaPer
Telfono:(511)3110300
Fax:(511)4267889
Email:defensor@defensoria.gob.pe
Internet:http://www.defensoria.gob.pe
Lneagratuita:080015170

Primeraedicin:Lima,Per,noviembre2011.

HechoeldepositolegalenlaBibliotecaNacionaldelPerN201114845

Este Informe de Adjunta ha sido elaborado por Angela Teresa Hernandez Cajo y
PatriciaVernicaSarmientoRissi,comisionadasdelaAdjuntaparalosDerechosdela
Mujer, bajo la direccin de Eugenia FernnZegarra, Adjunta para los Derechos de la
Mujer. Asimismo, se cont con la asistencia de Stefani Cspedes Holgun. En la
elaboracin yorganizacindelabasededatossecontconlaasistenciadeMariadel
RosarioGonzlesFernndez.

En la recoleccin de la informacin intervinieron Lizeth Arteaga, Cristina Cava,

Genoveva Gmez, Rosario Linares, Percy Mango, Wilhem Miano, Vernica Paredes,
RosaMaraPazos,MirillaRivera,RicardoSalazaryBerthaValdez.

Los aspectos logsticos y administrativos estuvieron a cargo de Milagro Gonzles

Martini.

LaedicindeltextofuerealizadaporMarioRazzeto.

3

ndice

Presentacin

Introduccin

Captulo1
Laviolenciadegnerocomovulneracindederechoshumanos
1.1Elreconocimientodelosderechoshumanosdelasmujeres
1.2Laviolenciacontralamujercomoejedeintersinternacional
Captulo2
LadebidadiligenciacomoobligacindelosEstados
2.1Elementosdelprincipiodedebidadiligencia
2.1.1.Laexistenciaderecursosidneos
2.1.2.Lainvestigacindeoficiooprincipiodeoficiosidad
2.1.3Lainmediatezcomocaractersticadelainvestigacin
2.1.4.Eficienciaenlainvestigacin
2.1.5Condicionesdeladeclaracindelavctima
2.1.6Eltratodignoyrespetuosoalavctima
Captulo3
SistemadeJusticiaPenalPeruano
3.1Tratamientodelosdelitoscontralalibertadsexual
3.2Libertadsexualcomobienjurdicoprotegido
3.3Elementosdeldelitodeviolacinsexual
3.4Violenciasexualcomodelitosdelesahumanidad
3.5Proteccindelosderechosdelasvctimas

Captulo4
AnlisisdelSistemadeJusticiaPenalenmateriadedelitossexualescontramujeres

4.1CompetenciadelaDefensoradelPueblo

4.2Metodologayobjetivosdelestudio
4.3Caracterizacindeloscasosdeviolenciasexualanalizados.

4.3.1Perfildelasvctimas
4.3.2Perfildelosdenunciados
4.3.3Relacinentreagraviadaeimputado
4.3.4Lugardeloshechos
4.3.5Mediosutilizados
4

4.4Elprocesopenalperuano

4.4.1Elnuevoprocesopenalperuano

4.4.2Interposicindeladenuncia

4.5Lainvestigacinpreparatoria

4.5.1Actosdepruebapracticadosenlaagraviada
4.5.2Actosdepruebapracticadosalimputado
4.5.3Calificacindeladenuncia
4.5.4Medidasdeproteccinalaagraviada
4.5.5Medidasdecoercinprocesal
4.5.6Constitucinenactorcivil
4.5.7Formadeconclusindelaetapadeinvestigacinpreparatoria

4.6Enjuiciamiento

4.6.1Laestrategiadedefensadelosimputados
4.6.2Formasdeconclusindelprocesopenal
4.6.3Reparacincivil

Captulo5
Percepciones sobre femineidad y masculinidad vinculadas a los delitos contra la
libertadsexual

5.1Algunasconsideracionessobreelaccesoalajusticia
5.2Percepcionesenmateriadeviolenciasexualdemagistradosymagistradas

Conclusiones

BIBLIOGRAFA

PRESENTACIN

Laviolenciacontralamujeresquizslamsvergonzosaviolacindelosderechoshumanos.
Noconocelmitesgeogrficos,culturalesoderiquezas.Mientrascontine,nopodremosafirmar
quehemosrealmenteavanzadohacialaigualdad,eldesarrolloylapaz.
KofiAnnan

La violencia contra la mujer ha sido reconocida como una vulneracin de derechos

humanos y como una forma de discriminacin por razn de sexo que afecta
profundamentealasaludyalacalidaddevidadelasmujeresquelasufren,ascomo
alasbasesdelasociedad.Nosepuedenegarquesehandadopasosimportantespara
su visibilizacin y atencin. Sin embargo, no existen evidencias de una reduccin
sistemtica.
Han transcurrido casi dos decenios desde que por primera vez en el mundo se
consider a la violencia contra las mujeres como una vulneracin de derechos
humanos.DesdelahistricaRecomendacinN19delComitparalaEliminacinde
la Discriminacin contra la Mujer, segn la cual dicha violencia constituye una forma
dediscriminaciny,porlotanto,unaformadevulneracindederechoshumanos,en
la regin se ha producido una profusa e importante normatividad que refleja los
consensosinternacionalesentornoalanecesidaddeerradicarlaenelmundo.
EnAmricaLatinayelCaribe,laConvencinInteramericanaparaPrevenir,Sancionar
y Erradicar la Violencia contra la Mujer es el instrumento que sell un acuerdo
trascendental:erradicarlaviolenciadegnerodelasociedad.
Enelcursodeesteimportanteavancesehandesarrolladoestudiosregionalesquehan
dado cuenta de la alta prevalencia de este fenmeno. Se han dictado normas y sehan
creadoinstitucionespblicasparasuatencinyprevencin.Ademssehandiseado
protocolosydesarrolladocampaasdeprevencin.
EnelPertambinsehanrealizadosimilaresesfuerzos,aunqueinsuficientes.Apesar
de los logros obtenidos, an no se cuenta con informacin estadstica que muestre la
prevalencia de todas las formas de violencia que afectan a las mujeres. Tampoco
existenregistrosunificadosniindicadoresquemuestrenlosresultadosdelasacciones
que despliegan los diferentes sectores responsables del Plan Nacional contra la
6

ViolenciahacialaMujer.Estasituacinespalpable,enparticular,cuandodeviolencia
sexualsetrata.
Los esfuerzos no han mostrado una intensidad similar en la implementacin de las
normasypolticaspblicasdiseadasaprotegerlosderechoshumanosdelasmujeres.
Nisiquieralosrecursosdestinadosalrespectomuestranqueexistelavoluntadpoltica
necesariaparaque laigualdadrealsereflejeenlasvidasdelasmujeresdelPer.Los
bajos niveles de implementacin del Plan Nacional contra la Violencia hacia la Mujer,
constituyenunamuestraclaradeello.
La discriminacin por razn de sexo est presente en todos los mbitos, incluso en el
sistema de justicia. Uno de los aspectos ms preocupantes para la Defensora del
Pueblo es el referido a los obstculos que enfrentan las mujeres vctimas de violencia
quedecidenacudiralsistemadejusticiaenbuscadeproteccinyrestablecimientode
sus derechos. Los avances normativos que han servido para el reconocimiento y
visibilizacin de la problemtica revelan deficiencias en su aplicacin, debido a los
patronesculturalesquepersistenennuestrasociedadyquesubyacenenlasdecisiones
queseadoptanenlasinstitucionesdelEstado.Cabesealar,porejemplo,laactuacin
delosoperadoresdejusticiayalosnivelesdeimpunidadqueseregistran.
En particular, la violencia sexual sigue siendo la forma de violencia de gnero menos
denunciada y la que mantiene mayores problemas de acceso a la justicia, sobre todo
cuandosedirigecontramujeresmayoresdeedad.Estetipodeviolenciatienediversas
manifestacionesypuedeocurrirenespaciospblicosyprivados,entiemposdepazy
en el curso de conflictos internos o externos, por particulares y por agentes de los
Estados. Algunas de sus formas han llegado a ser consideradas como delitos de lesa
humanidad cuando se realizan como parte de un ataque generalizado o sistemtico
contralapoblacincivil.
Porsuparte,mediantediversosestudios,laDefensoradelPueblohaidentificadoenel
sistema de justicia la coexistencia del derecho a la igualdad entre hombres y mujeres
como pilar fundamental del sistema de derechos humanos, as como de elementos
culturales que se mantienen y reproducen valores que postulan la subordinacin y
justifican la violencia contra las mujeres, por lo se hace imperioso modificarlos de
modofirmeyurgente.
Ante la situacin descrita, en la Defensora del Pueblo se advierte la necesidad de
realizar una revisin crtica de lo avanzado hasta el momento pero sobre todo el
compromiso de realizar las acciones necesarias que incidan en cambios sociales
sustanciales para promover condiciones de igualdad entre hombres y mujeres que
propicienlaeliminacindelaviolenciacontralasmujeres.
7

Los organismos que monitorean la Convencin para la Eliminacin de toda forma de
DiscriminacincontralaMujerascomolaConvencinBelemDoPar,hanformulado
importantes recomendaciones al Estado peruano que este debe atender, como las
referidasalaccesoalajusticiayalosesfuerzosnecesariosparaimpedirlaimpunidad
frentealaviolenciadegnero.
Se requiere, con urgencia, superar los obstculos sociales, pero tambin los
institucionales, sin los cuales los logros obtenidos hasta ahora se mantendrn en el
nivel declarativo. Adems es preciso no solo destinar en forma decidida los recursos
necesariosqueimprimandinamismoalasestrategiastrazadas,sinoqueexpresenuna
clara voluntad poltica del cumplimiento de las normas y de enfrentar este grave
flageloque,comosehadichoya,afectaprofundamentelasbasesdelasociedad.
En cumplimiento de su mandato constitucional, la Defensora del Pueblo, como parte
desumandatoconstitucional,haelaboradoelpresenteInformedeAdjuntaViolencia
sexual en el Per: Un estudio de casos judiciales, con el objeto de alertar sobre los
obstculosquedificultanelaccesoalajusticia,loscualessemantienenenelsistemade
justiciapenal;ascomopromoverloscambiosqueserequierenparagarantizaryhacer
efectivoslosderechoshumanosdelasvctimas.

EduardoVegaLuna
DefensordelPueblo(e)
8

INTRODUCCIN

La violencia de gnero es, sin duda, un grave problema social en nuestro pas. Las
cifras que revelan las investigaciones sobre la incidencia del fenmeno y los reportes
estadsticossobreelnmerodedenunciasqueseinterponenanteelsistemadejusticia
aslodemuestran.Lainformacinrecopiladahastaahorahapermitidoconocerquese
dirigefundamentalmentecontramujeresdetodaslasedades,independientementede
suorigentnicoycondicinsocial.
En la violencia de gnero existe un componente adicional que no se encuentra en
cualquier otro acto de violencia cometido contra un ser humano: est estrechamente
vinculada a las relaciones de desigualdad que se establecen entre hombres y mujeres,
cuyorasgocaractersticoeslaideadeinferioridadyladesvalorizacindelofemenino.
En particular, la violencia sexual es una de las formas ms crueles de violencia de
gnero.Comoenelcasodelasdems,setratadeunaexpresindeladesigualdadyde
la discriminacin que sufren las mujeres en todo el mundo. En 1993, la Organizacin
delasNacionesUnidashacanotarporprimeravezenelmbitointernacionalqueera
unamanifestacinderelacionesdepoderhistricamentedesigualesentreelhombrey
la mujer, que han conducido a la dominacin de la mujer y a la discriminacin en su
contra por parte del hombre y ha impedido el adelanto pleno de la mujer, y la
consideraba como uno de los mecanismos sociales fundamentales por los que se
fuerzaalamujeraunasituacindesubordinacinrespectodelhombre.
1

Precisamente,elreconocimientodelaviolenciacontralasmujerescomounaformade
vulneracin de los derechos humanos constituye un cambio de paradigma
fundamental que ha permitido el desarrollo de una serie de polticas pblicas
orientadas a su erradicacin. Antes de este reconocimiento se justificaba la violencia
contra ellas como parte de las potestades del varn de la familia ante el
incumplimientodelrolasignadosocialmentealasmujeres.As,sesealaque,
laevidenciadelaexistenciadesistemasexpresamenteestratificadossegnelsexo
seobservaenquelasagresionescontralasmujeresestabanreguladas;esdecir,que
hacanpartedeunsistemadenormassocialesdeconductadentrodelascualesera
legtimo golpear, mutilar, encerrar, expulsar a las mujeres, siempre y cuando se

1
Asamblea General de las Naciones Unidas. Declaracin sobre la Eliminacin de la Violencia contra la
Mujer. Resolucin de la Asamblea General 48/104 del 20 de diciembre de 1993. Tomado de
http://www.unhchr.ch/huridocda/huridoca.nsf/(symbol)/a.res.48.104.en. (Visita: 2 de marzo del 2011)
9

infringiera un marco normativo especfico. Las agresiones se justificaban en la
medidaenqueexistieraunacausaparaellas.
2

Unadesusmodalidadesmscrueleseslaviolenciasexual,expresinindudabledela
discriminacin de gnero que an impera en la sociedad contempornea. Por ello, se
hasealadoque:
[]Laprofundidadconqueestnarraigadasenlacomunidadlascreenciassobre
la superioridad masculina y el derecho de los hombres a tener relaciones sexuales
afectar enormemente a las probabilidades de que se produzcan actos de violencia
sexual. Tambin incidir el grado de tolerancia de la comunidad hacia las
agresiones sexuales y la gravedad de las sanciones contra los agresores, si las
hubiera.
3

Elhechodeserreconocidacomounavulneracindederechoshumanoshacontribuido
enormemente a romper esquemas tradicionales que vinculaban esta violencia a
espacios privados y, por ende, ajenos a la intervencin del Estado. Asimismo ha
contribuido a la identificacin y reconocimiento de situaciones de violencia en el
espacio pblico que no eran considerados como tales. Obsrvense por ejemplo, las
diversas modalidades de violencia sexual, entre ellas, el hostigamiento sexual, la
prostitucin forzada, los embarazos forzados, la violacin como tortura, etctera. Este
importante avance ha generado una interesante produccin normativa que ha puesto
nfasisenlaresponsabilidaddelEstado,nosoloporlaactuacindesusagentes,sino
inclusoporlaaccindeparticulares.
Noobstantelaaparicindeinnegablesavancesnormativoseinstitucionales,persisten
preocupantes dificultades en la investigacin, sancin y reparacin en los casos de
violenciadegnero,enespecialdeviolenciasexualcometidoscontramujeresmayores
de edad. Estas dificultades derivan en la impunidad y, como consecuencia en la
desconfianzaenelsistemadejusticiaporpartedelasvctimas.
Un prolijo anlisis de la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos
Humanosdacuentadelasbarrerasexistentesenelaccesoalajusticiaquesepresentan
enloscasosdevulneracindelderechodelasmujeresaunavidalibredeviolenciaen
Amrica Latina.
4
Situacin similar es la descrita en los informes de los organismos

2
Fondo de las Naciones Unidas y Espaa para el cumplimiento de los objetivos de desarrollo del milenio.
Estudio sobre tolerancia social e institucional a la violencia basada en gnero en Colombia. Programa
integral contra violencias de gnero. Bogot. 2010, p.25.
3
Organizacin Mundial de la Salud. Informe Mundial sobre la Violencia y la Salud. OMS. Washington
D.C. 2003. Pg. 175
4
Caso Rosendo Cant y otra vs. Mxico. Sentencia del 31 de agosto deL 2010. (Excepcin Preliminar,
Fondo, Reparaciones y Costa); Caso Fernndez Ortega Vs. Mxico. Sentencia de 30 de agosto deL 2010.
10

encargados de monitorear el cumplimiento de los tratados internacionales de
proteccin de derechos humanos.
5
Se debe considerar, adems, las dificultades de
accesogeogrficodeaquellasquevivenenzonasruralesypobresendondeelEstado
anestausente.
Debido a la magnitud de la violencia contra las mujeres y en vista de los problemas
detectados en el sistema de administracin de justicia y en los servicios de atencin a
las vctimas, la Defensora del Pueblo ha expresado su preocupacin y, en
cumplimientodesumandatoconstitucional,hapuestoespecialnfasisensupervisarla
labor del Estado mediante la realizacin de estudios e investigaciones, la atencin de
quejasyelanlisisdelanormatividadvigentesobrelamateria.
Entre los estudios que ha desarrollado se encuentran el Informe N 95, La proteccin
penal frente a la violencia familiar en el Per y el Informe N 110, Violencia familiar: Un
anlisis desde el derecho penal. El objetivo de estos estudios fue analizar el
funcionamiento del sistema de justicia penal previsto para atender la problemtica de
la violencia familiar. En ambos informes se pudo identificar graves deficiencias en el
sistema de justicia de paz que generaban altos ndices de impunidad y una nula
proteccindelderechoaunavidalibredeviolenciadelasdenunciantes.
Adems, en el ao 2010, la Defensora del Pueblo present un nuevo estudio
relacionadoconotrasformasdeviolenciacontralasmujeres,denominadoFeminicidio
enelPer:Unestudiodeexpedientesjudiciales.Enesteestudioseanaliznuevamentela
respuesta del sistema de justicia penal ante los homicidios de mujeres en un contexto
derelacionesdeparejaspresentesopasadas.
Las conclusiones de los referidos informes defensoriales revelan algunas deficiencias
de orden normativo, fundamentalmente lo ms grave es que se encontraron serios
indicadores de que los obstculos parecen estar asociados a cuestiones de ndole
cultural, a creencias fuertemente arraigadas respecto a que la violencia contra las
mujeresseconsiderarajustificada.
En esta ocasin, la Defensora del Pueblo presenta el estudio Violencia sexual en el
Per: Un estudio de casos judiciales, mediante el cual se complementa el anlisis de
las diversas formas de violencia contra la mujer que han sido judicializadas
penalmenteconelobjetodeconocerlosnivelesdecumplimientodeloscompromisos

(Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas), Caso Castro Castro vs. Per; Informe de la CIDH
sobre el Caso Mara Da Pea vs. Brasil, entre otros.
5
Comisin Interamericana de Derechos Humanos, Organizacin de Estados Americanos, Acceso a la
J usticia para las mujeres vctimas de violencia en las Amricas, Informe CIDH-OEA, 2007. Tomado de
http://www.cidh.oas.org/pdf%20files/Informe%20Acceso%20a%20la%20J usticia%20Espanol%2002050
7.pdf. (Visita: 25 de marzo del 2011).
11

internacionales y la implementacin de polticas de proteccin de los derechos de las
mujeresafectadasporestelamentableflageloenlasociedadperuana.
Esteestudioconstituyeunaalertasobrelosproblemasquepersistenenunodelosms
importantes poderes del Estado, a fin de garantizar la proteccin de los derechos
humanosdelasmujeresenelpas,enparticularfrentealosactosdeviolenciasexual.
Elestudiotieneporobjetomotivaraquelasinstitucionesqueconformarelsistemade
justiciapenaltomenlasaccionesnecesariasparagarantizar,alasmujeres,elderechoa
una vida libre de violencia, as como, aseguren la sancin y reparacin en aquellos
casos en que este ha sido vulnerado. Estas medidas son imprescindibles para lograr
unasociedadmsjustayequitativa.
12

CAPTULO1
LAVIOLENCIADEGNEROCOMOVULNERACINDEDERECHOS
HUMANOS
1.1 Elreconocimientodelosderechoshumanosdelasmujeres
Laviolenciadegneroesreconocidahoycomolaformamsextendidadevulneracin
de derechos humanos que en el mundo sufren las mujeres a lo largo de todo su ciclo
vital. Por los efectos que produce a nivel personal, familiar y en la sociedad, es
considerada como un grave problema de salud pblica y un obstculo para el
desarrolloylapaz.
Son diversas sus manifestaciones y los espacios en los que ocurre. En efecto, este tipo
de violencia de gnero puede expresarse en actos en los que no se requiere contacto
fsico,perotambinentocamientosindebidos,acososexualeinclusive,laviolacin.
Adems, puede producirse en contextos de conflicto interno o externo, en los que se
utiliza como una forma de tortura. En este caso se han reportado, adems de la
violacin, otras manifestaciones como desnudos impuestos, prostitucin forzada,
embarazos forzados, etctera. En razn de ello, en los Estatutos de Tribunales
InternacionalesAdhocparalaexYugoslaviayRuanda,laviolacinsexualseincluy
como uno de los crmenes contra lahumanidady, bajo algunas condiciones, comoun
actodetorturaodegenocidio.
Estos actos tambin tienen lugar, en contextos de paz, en espacios cotidianos como la
escuela, el mbito laboral y el hogar, incluso en el marco de relaciones familiares, de
pareja o de confianza. Diversas formas de violencia sexual estn asociadas a la
violenciafsicaejercidaporlapareja.EnunestudiodelaOrganizacinMundialdela
Salud (OMS) se seala que entre el 30% y el 56% de las mujeres que haban sido
vctimasdealgntipodeviolenciaporpartedesuparejainformquesehabatratado
deviolenciatantofsicacomosexual.
6

Sinduda,eldesarrollojurdicoqueenelmbitointernacionalhantenidolosderechos
humanos en los ltimos 50 aos es un logro significativo en la historia de la
humanidad. Los consensos adoptados en el mundo para lograr el reconocimiento
acerca de su respeto y proteccin son el resultado de un proceso iniciado siglos atrs,
en el transcurso de los cuales se fueron ampliando sus alcances y sus contenidos. A

6
Organizacin Mundial de la Salud. Estudio Multipas de la OMS sobre salud de la mujer y violencia
domstica contra la mujer. Primeros resultados sobre prevalencia, eventos relativos a la salud y
respuesta de las mujeres a dicha violencia. Ginebra: OMS, 2005.
13

travsdeestosconsensos,losEstadospartessecomprometennosoloarespetar,sinoa
garantizaryahacerefectivoslosderechosylibertadescontenidosenellos.
7
Unodelos
ltimosavances,enestesentido,eselreconocimientodelosderechoshumanosdelas
mujeres.
1.2 Laviolenciacontralamujercomoejedeintersinternacional
En 1948, 150 aos despus de haber sido proclamada la Declaracin de los Derechos
del Hombre y del Ciudadano, la comunidad internacional adopt la Declaracin
Universal de Derechos Humanos. A pesar del cambio de denominacin derechos
humanosenlugardederechosdelhombreydequeseestablecieraentoncesque
toda persona tiene todos los derechos y libertades [] sin distincin alguna de raza,
color,sexo,idioma,religin,opininpolticaodecualquierotrandole,origennacional
o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin,
8
las normas
atendan fundamentalmente a las violaciones de derechos que les sucedan
principalmente a los hombres, por actuar en el mbito pblico o por cuestiones
vinculadas a la produccin.
9
Fue necesario, entonces, incorporar en los instrumentos
internacionales, junto con el reconocimiento del derecho a la igualdad, la prohibicin
expresa de la discriminacin por razn de sexo con la finalidad de convalidar dicho
derechoparalasmujeresyampliarelmarcodeproteccin.
Una formulacin similar a la contenida en la Declaracin Universal de Derechos
Humanos aparece en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos
10
y en el
PactoInternacionaldeDerechosEconmicos,SocialesyCulturales,
11
ambosadoptados
en1966,peroenestosdosdocumentossecomprometealosEstadosparteagarantizar
ahombresymujereslaigualdadenelgocedelosderechosaqueellosserefieren.
Sin embargo, el marco normativo internacional de los derechos humanos no fue
suficiente para que, en las diferentes esferas de la vida, fuesen eliminadas las
condiciones de desigualdad y discriminacin. El derecho a la igualdad de hombres y
mujeres tena una existencia meramente nominal, reducida al plano formal de
igualdadantelaley.

7
La obligacin de respetarlos supone que todo Estado debe abstenerse, a travs de sus agentes, normas e
instituciones, de cometer actos vulneratorios en contra de los derechos reconocidos. La obligacin de
garantizar significa que se debern adoptar todas las medidas necesarias para lograr su goce.
8
Declaracin Universal de los Derechos Humanos. Adoptada y proclamada por la Asamblea General de
las Naciones Unidas en su Resolucin 217 (III), del 10 de diciembre de 1948. Artculo 2.
9
Instituto Interamericano de Derechos Humanos. Herramientas bsicas para integrar la perspectiva de
gnero en organizaciones que trabajan derechos humanos. San J os: IIDH, 2008, p. 18.
10
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos. Adoptado y abierto a la firma, ratificacin y
adhesin por la Asamblea General en su resolucin 2200 (XXI), del 16 de diciembre de 1966. Aprobado
por el Per mediante Decreto Ley N 22231 (11-7-78).
11
Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. Adoptado y abierto a la firma,
ratificacin y adhesin por la Asamblea General en su resolucin 2200 A (XXI), del 16 de diciembre de
1966.
14

Esta situacin empez a cambiar cuando, en diciembre de 1979, la Asamblea General
de las Naciones Unidas adopt la Convencin sobre la Eliminacin de Todas las
FormasdeDiscriminacincontralaMujer
12
(denominadatambinConvencindelas
Mujeres).EsteinstrumentointernacionalpusonfasisenrecordaralosEstadosparte
que tenan la obligacin de garantizar a hombres y mujeres la igualdad en el goce de
todoslosderechoseconmicos,sociales,culturales,civilesypolticos.
Desdehacevariasdcadas,laviolenciacontralamujerqueseconsiderabaunasunto
estrictamente privado
13
se ha incorporado a la agenda pblica internacional. Fue
durantelaIIConferenciadelasNacionesUnidassobreDerechosHumanos,celebrada
en Viena en 1993,
14
que se reconoci, por primera vez en la historia, que este tipo de
violencia era una violacin de los derechos humanos. En dicho evento se aprob la
Declaracin sobre la Eliminacin de la Violencia contra las Mujeres,
15
en la que se
sostiene,adems,quedichaviolenciaimpidetotaloparcialmentealamujergozarde
dichos derechos y libertades, y se trata de una manifestacin de relaciones de poder
histricamentedesigualesentreelhombreylamujer,quehanconducidoaladominacindela
mujeryaladiscriminacinensucontraporpartedelhombreyhaimpedidoeladelantopleno
delamujer
16

DeacuerdoconestaDeclaracin,
deberentendersequelaviolenciacontralamujerabarca,aunquesinlimitarsea
ello,laviolenciafsica,sexualypsicolgica:
a) La que se produzca en la familia, incluidos los malos tratos, el abuso sexual de
las nias en el hogar, la violencia relacionada con la dote, la violacin por el
marido,lamutilacingenitalfemeninayotrasprcticastradicionalesnocivaspara
la mujer, los actos de violencia perpetrados por otros miembros de la familia, y la
violenciarelacionadaconlaexplotacin.

12
Adoptada y abierta a la firma y ratificacin, o adhesin, por la Asamblea General de la Organizacin de
las Naciones Unidas en su resolucin 34/180, del 18 de diciembre de 1979. Ratificada por el Per
mediante Resolucin Legislativa N 23432, del 4 de junio de 1990.
13
La importancia de este cambio de paradigma es fundamental para abordar la problemtica de la
violencia contra la mujer porque es precisamente en los espacios privados/domsticos donde se ejercen
los mayores ndices de violencia contra las mujeres.
14
En este evento internacional se acuerda reconocer, por primera vez, que los derechos humanos de la
mujer y de la nia son parte inalienable, integrante e indivisible de los derechos humanos universales. Y
que la plena participacin, en condiciones de igualdad, de la mujer en la vida poltica, civil, econmica,
social y cultural en los planos nacional, regional e internacional y la erradicacin de todas las formas de
discriminacin basados en el sexo son objetivos prioritarios de la comunidad Internacional.
15
Aprobada por Resolucin de la Asamblea General 48/104, del 20 de diciembre de 1993.
16
Asamblea General de las Naciones Unidas. Declaracin sobre la Eliminacin de la Discriminacin
contra la Mujer. Tomado de
http://www.unhchr.ch/huridocda/huridoca.nsf/(symbol)/a.res.48.104.en. Resolucin de la Asamblea
General 48/104 del 20 de diciembre de 1993.
15

b)Laperpetradadentrodelacomunidadengeneral,inclusolaviolacin,elabuso
sexual, el acoso y la intimidacin sexuales en el trabajo, en instituciones
educacionalesyenotroslugares,latratademujeresylaprostitucinforzada.
c)LaperpetradaotoleradaporelEstado,inclusoencasodeconflictoarmado.
Aunque la Convencin sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin
contra la Mujer,
17
adoptada en 1979, no inclua expresamente a la violencia de gnero
comounaformadediscriminacin,elComitparalaEliminacindelaDiscriminacin
contralaMujer,encargadodemonitorearsucumplimiento,haestablecido,mediantela
RecomendacinN19,queladefinicindediscriminacinincluyelaviolenciabasada
en el gnero, que es aquella que se dirige contra la mujer porque es mujer o que la
afecta de forma desproporcionada. Adems, ha sealado que la violencia contra la
mujerimplicaactosqueinfligendaososufrimientosdendolefsica,mentalosexual;
amenazasdecometeresosactos;coaccinyotrasformasdeprivacindelalibertad;y,
por otro lado, que es una forma de discriminacin que impide gravemente que goce de
derechosylibertades
18

Posteriormente,elComitdelPactoInternacionaldeDerechosEconmicos,Socialesy
Culturalessealaralosiguiente:
La violencia de gnero constituye una forma de discriminacin que va en
menoscabodelaaptitudparadisfrutardelosderechosylibertadesy,enparticular,
de los derechos econmicos, sociales y culturales en pie de igualdad. Los Estados
Partes deben tomar disposiciones apropiadas para eliminar la violencia contra
hombres y mujeres y actuarn con la diligencia debida para prevenir, investigar,
mediar, castigar y obtener reparacin por los actos de violencia cometidos contra
ellosporactoresprivados.
19

Por su parte, la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) tambin ha

llamadolaatencinsobrelarelacindelaviolenciadegneroconladiscriminaciny
susconcomitanciasenlavidadelasmujeres:

17
Adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas en el ao 1979.
18
Comit para la Eliminacin dela Discriminacin contra la Mujer. Recomendacin General N
19 sobre violencia contra la mujer.
Tomado de http://www.un.org/womenwatch/daw/cedaw/recommendations/recomm-sp.htm. Visita: el 22
de enero del 2010.
19
Comit del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. Observacin
general N 16 (2005). La igualdad de derechos del hombre y la mujer al disfrute de los derechos
econmicos, sociales y culturales (artculo 3 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales). Prrafo 27. Tomado de
http://www.equidad.scjn.gob.mx/IMG/pdf/VI-A-1-d-1-_Observacion_General_No-_16-
_La_igualdad_de_derechos_del_hombre_y_la_mujer_al_disfrute_de_los_derechos_economicos_sociales
_y_culturales.pdf (Visita: 25 de abril de 2011.
16

La violencia contra la mujer es una manifestacin de las relaciones de poder
histricamente desiguales entre hombres y mujeres. Como lo establecen la
Declaracin y la Plataforma de Accin de Beijing, adoptadas por la Cuarta
Conferencia Mundial sobre la Mujer, esa violencia es uno de los mecanismos
sociales fundamentales mediante los que se coloca a la mujer en una posicin de
subordinacinfrentealhombre.
20

Durante la IV Conferencia Mundial de las Naciones Unidas sobre la Mujer, celebrada

enBeijing,en1995,seabordaronlasdiversasformasdeviolenciaqueseejercencontra
la mujer. As, en la Plataforma de Accin de Beijing se consideraron 12 mbitos de
especial preocupacin, y la comunidad internacional, la sociedad civil y los Estados
participantes se comprometieron a desarrollar acciones estratgicas para combatir la
que se produca en sus territorios. Entre las formas de violencia que se abordaron se
encuentranlaviolenciafsica,sexualypsicolgicaqueseproducenenlafamilia,enel
entornosocial,ascomoaquellaperpetradaotoleradaporelEstado.
Enesteimportanteinstrumentointernacionalsonincluidastambinlasviolacionesde
los derechos humanos de las mujeres en situaciones de conflicto armado, como la
esclavitudsexual,lasviolacionessistemticasylosembarazosforzados.
21

Fue en al mbito interamericano que se adopt el primer tratado internacional

vinculante que versa sobre la violencia de gnero. Se trata de la Convencin
Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer, ms
conocidacomoConvencindeBelmdoPar.
22

Este instrumento internacional define la violencia contra la mujercomo cualquier

accin o conducta, basada en su gnero, que cause muerte, dao o sufrimiento fsico,
sexual o psicolgico a la mujer, tanto en el mbito de lo pblico como en el privado
(artculo 1). Esta definicin involucra a todas las formas de violencia,
independientemente de la consecuencia que entrae y del mbito en el que se
produzca,seastaperpetradaporagenteestataloporparticular.
En efecto, la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sealado que el Estado
puedeserdeclaradoresponsableinternacionalmente,inclusoporactosdeparticulares
si:

20
Comisin Interamericana de Derechos Humanos. Situacin de los derechos de la Mujer en Ciudad
Jurez, Mxico: El derecho a no ser objeto de violencia y discriminacin. Informe de la CIDH, p. 4.
Tomado de www.cidh.org/annualrep/2002sp/cap.vi.juarez.htm. (Visita:19 de enero del 2010).
21
Plataforma de Accin de Beijing. Tomado de http://www.un.org/esa/gopher-
data/conf/fwcw/off/platesp/9520p2.sp
22
ConvencinInteramericanaparaPrevenir,SancionaryErradicarlaViolenciacontralaMujer.
Adoptada en Brasil el 9 de junio de 1994. Entr en vigencia el 5 de marzo de 1995.
17

un hecho ilcito violatorio de los derechos humanos que inicialmente no resulte
imputableaunEstado,porejemplo,porserobradeunparticularopornohaberse
identificado al autor de la trasgresin, puede acarrear la responsabilidad
internacionaldelEstado,noporesehechoensmismo,sinoporfaltadeladebida
diligenciaparaprevenirlaviolacinoparatratarlaenlostrminosrequeridospor
laConvencin.
23

Losartculos7y8delaConvencindeBelmdoParsondeespecialrelevanciaenla
medidaenquecontienenlasobligacionesquehanadoptadolosEstadofirmantes.Una
de ellas, que atae al sistema de justicia, es la obligacin de actuar con la debida
diligencia(artculo7,literalb)parainvestigarysancionarlaviolenciacontralamujer.
Enparticularseestablecenlasobligacionesde:

incluir en su legislacin interna normas penales, civiles y administrativas, as

comodeotranaturalezaqueseannecesariasparaprevenir,sancionaryerradicarla
violencia contra la mujer y adoptar las medidas administrativas apropiadas que
sean del caso, as como establecer los mecanismos judiciales y administrativos
necesarios para asegurar que la mujer objeto de violencia tenga acceso efectivo a
resarcimiento, reparacin del dao u otros medios de compensacin justos y
eficaces.
La Convencin de Belm do Par es el instrumento internacional ms ratificado en la
regin.
24
Sinembargo,elniveldecumplimientodeloscompromisosesmnimo.Pocos
son los Estados que han cumplido con legislar sobre violencia contra las mujeres; la
mayora ha aprobado normas sobre violencia familiar en especial, dejando de lado
otrasmanifestacionesdeviolenciadegnero.
Sin duda, las Cortes internacionales especiales y la Corte Interamericana de Derechos
Humanos han tenido un papel gravitante en los avances que se han producido en el
mbito internacional en materia de delitos sexuales, sobre todo con relacin a los
delitossexualescometidosenelcontextodeconflictosarmados.
En tal sentido, la violacin ha sido incluida explcitamente como crimen de lesa
humanidadenlosestatutosdelostribunalesespecialesestablecidosporelConsejode
Seguridad de las Naciones Unidas para conocer los delitos cometidos en la ex
Yugoslavia y en Ruanda. Ambos tribunales han emitido varios autos de acusacin
relacionados con la violencia sexual (el Tribunal para Rwanda ha condenado a un

23
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Velsquez Rodrguez vs. Honduras. Sentencia de
Fondo, 1988, prrafo 172.
24
En la actualidad cuenta con 32 pases que la han ratificado o han expresado su adhesin. Tomado de
http://www.cidh.oas.org/Basicos/Spanish/Basicos6a.htm. (Visita: 12 de mayo del 2011).
18

acusadodegenocidioinclusocomo resultadodeviolenciasexual).
25
EnlasReglasde
Procedimiento y Prueba de estostribunales se dispuso una utilizacin limitada de la
prueba de consentimiento de la vctima como defensa de los procesados. A
consecuenciadeellonosesolicitlacorroboracindeladeclaracindelavctimayse
excluyeronlaspreguntassobresupasadosexual.
26

A partir de los estudios realizados por la Comisin de Derechos Humanos de las

NacionesUnidas,atravsdelaSubComisindePromocinyProteccindeDerechos
Humanos, se han identificado algunas razones por las cuales diversas formas de
violencia sexual, incluida la violacin, son frecuentes en los conflictos armados. Entre
ellas,sesealanlassiguientes:
elusodelaviolenciasexualseconsideraunmedioefectivodeatemorizarydesmoralizar
alosmiembrosdelaoposicin,obligndolosahuir;
ladisponibilidaddeloscuerposylasexualidaddelasmujeresse considerana menudo
botn de guerra o parte de los servicios que se ponen a disposicin de los
combatientes;
a menudo el adoctrinamiento militar o de combate insensibiliza a los combatientes y
deshumanizaalaoposicin,conloquefacilitalacomisindeatrocidadesincluidala
violenciasexualdurantelosconflictosarmados;
en las situaciones de conflicto armado, en que se recompensa especialmente el
comportamiento agresivo, es posible que se autorice o incluso se aliente a los
combatientes a expresar su propia patologa, brutalidad o rencor personal mediante
actosdeviolenciasexual;
en las situaciones de conflicto armado la conciencia individual y las objeciones
personales a la violencia sexual a menudo se subordinan al dictado de la masa o a las
rdenesdelossuperiores;
el clima en general violento y anrquico que crea el conflicto armado posibilita que
dichoscrmenessecometanconimpunidad;
losactosdeviolenciasexualnoseconsiderannisetipificandemanerasistemticacomo
delitos,yamenudolosqueloscometennosoncastigadosenvirtuddelaley.
27

25
La Mujer y los conflictos armados. Nota Informativa N 5. Tomado de:
http://www.un.org/spanish/conferences/Beijing/fs5.htm.
26
lvarez Chinchn, J avier. Principios y procedimientos de prueba en casos de crmenes sexuales ante
los tribunales penales internacionales: su aplicacin en las instancias judiciales internas. En AAVV:
J usticia y reparacin para mujeres vctimas de violencia sexual en contextos de conflicto armado interno.
Lima: Editorial Nova Print SAC, 2007, p. 189.
27
Organizacin de las Naciones Unidas. Formas Contemporneas de la Esclavitud. La violacin
sistemtica, la esclavitud sexual y las prcticas anlogas a la esclavitud en tiempo de conflicto armado.
Actualizacin del informe final presentado por la Sra. Gay J . McDougall, Relatora Especial.
E/CN.4/Sub.2/2000/21, 6 de junio del 2000. Tomado de:
19

Uno de los ms recientes avances normativos en el mundo es la suscripcin del
Estatuto de Roma,
28
tratado internacional que crea la Corte Penal Internacional (CPI).
La importancia de este instrumento internacional radica no solo en su carcter
permanente para investigar crmenes de lesa humanidad, genocidio, crmenes de
guerra y agresin,
29
sino en el establecimiento de competencia para sancionar a
individuos responsables de crmenes contra la humanidad
30
. Este es uno de los
aspectosdistintivosdelaCPI,enrazndequelosmecanismoscreadosanteriormente
comolaCorteInternacionaldeJusticiaolaCorteInteramericanadeDerechoshumanos
solotienencompetenciaparaestablecerlaresponsabilidaddelosEstados.
Como parte del reconocimiento de la violencia sexual como un grave acto de
vulneracindederechoshumanos,elEstatutodelaCPIhaincluidocomodelitodelesa
humanidad y como crmenes de guerra diversas manifestaciones de violencia sexual,
comolaviolacin,laesclavitudsexual,laprostitucinforzada,elembarazoforzado,la
esterilizacinforzadauotrosabusossexualesdegravedadcomparable,siemprequese
produzcan como parte de un ataque generalizado y sistemtico contra la poblacin
civil o como parte de un acto de guerra.
31
Incluso el Protocolo de Estambul, en el
ManualparalaInvestigacinyDocumentacinEficacesdelaTorturayotrosTratosy
PenasCrueles,InhumanasyDegradantes,formulaunaseriederecomendacionescon
relacinaladocumentacindiligentedelatorturasexual,alaqueconsideracomouna
delasmodalidadesdelamateriadelaqueseocupa.
Asimismo, para enfrentar los obstculos que generalmente encuentran las mujeres
vctimas de violencia sexual ante los sistemas de justicia, la CPI ha establecido las
Reglas de Procedimiento y Prueba.
32
Una de ellas, la Regla N 70, se refiere a los
principios de la prueba en casos de violencia sexual producidos en el marco de los
delitosdecompetenciadedichaentidad:
a) El consentimiento no podr inferirse de ninguna palabra o conducta de la
vctimacuandolafuerza,laamenazadelafuerza,lacoaccinoelaprovechamiento

http://www.unhchr.ch/Huridocda/Huridoca.nsf/0/94c755ceb6b45d81c125694d005932d7/$FILE/G001393
7.pdf. (Visita: 10 de mayo del 2011).
28
Aprobado en 17 de julio de 1998 por la Conferencia Diplomtica de Plenipotenciarios de las Naciones
Unidas sobre el establecimiento de una Corte Penal Internacional. El Estatuto entr en vigencia el 1 de
julio del 2002.
29
Aunque el delito de agresin se encuentra considerado dentro de la competencia de la CPI, hasta la
fecha no ha sido posible lograr consensos respecto a su definicin, por lo que la CPI an no asume
jurisdiccin sobre este delito.
30
Los artculos 21 y 27 del Estatuto de Roma establecen la competencia de la CPI respecto de personas
naturales independientemente del cargo que ocupe.
31
Corte Penal Internacional. Estatuto de Roma. Artculo 7 inciso 1 literal g) y artculo 8 numeral 2 literal
e) vi. Tomado de http://www.un.org/spanish/law/icc/.
32
Las Reglas de procedimiento y prueba y los elementos de los crmenes de la Corte Penal
Internacional fueron aprobados en la Asamblea de los Estados Parte de la CPI celebrada en Nueva York,
del 3 al 10 de septiembre del 2002.
20

de un entorno coercitivo hayan disminuido su capacidad para dar un
consentimientovoluntarioylibre;
b) El consentimiento no podr inferirse de ninguna palabra o conducta de la
vctimacuandoestaseaincapazdedarunconsentimientolibre;
c)Elconsentimientonopodrinferirsedelsilencioodelafaltaderesistenciadela
vctimaalasupuestaviolenciasexual;
d)Lacredibilidad,lahonorabilidadoladisponibilidadsexualdelavctimaodeun
testigo no podrn inferirse de la naturaleza sexual del comportamiento anterior o
posteriordelavctimaodeuntestigo.
Porsuparte,laReglaN71,sobrelapruebadeotrocomportamientosexual,sealalo
siguiente:
Teniendoencuentaladefinicinylanaturalezadeloscrmenesdelacompetencia
de la Corte, y a reserva de lo dispuesto en el prrafo 4 del artculo 69, la Sala no
admitir pruebas del comportamiento sexual anterior o ulterior de la vctima o de
untestigo.
Cabeprecisarquetodaslasnormasyprocedimientosreseadossehanaprobadoenel
contexto de crmenes sexuales cometidos en conflictos armados y de crmenes de lesa
humanidadenloscualeslasagresionessexualessonconsideradascomopartedeellos.
En este sentido, el Consejo de Seguridad de la Organizacin de Naciones Unidas, a
travsdesuResolucinN1325,delao2000,
insta a todas las partes en un conflicto armado a que adopten medidas especiales
para proteger a las mujeres y las nias de la violencia por razn de gnero,
particularmente la violacin y otras formas de abusos sexuales, y todas las dems
formasdeviolenciaensituacionesdeconflictoarmado.
33

Otro instrumento internacional que ha considerado algunas modalidades de violencia

sexual es la Convencin de las Naciones Unidas contra la Delincuencia Organizada
Transnacional, adoptada en la Asamblea General de las Naciones Unidas el 15 de
noviembredel2000.EstaConvencincuentacontresprotocolos,unodeloscualesesel
Protocolo para Prevenir, Reprimir y Sancionar la Trata de Personas, especialmente
MujeresyNios.
34
Enladefinicindetrata,contenidaenelartculo3incisoa)deeste

33
Resolucin 1325 (2000). Aprobada por el Consejo de Seguridad en su sesin 4213, celebrada el 31 de
octubre del 2000. Tomado de http://www.un.org/womenwatch/ods/S-RES-1325(2000)-S.pdf.
34
El Protocolo para Prevenir, Reprimir y Sancionar la Trata de Personas, especialmente Mujeres y Nios
entr en vigencia el 25 de diciembre del 2003.
21

Protocolo, se incluyen otras modalidades de violencia sexual que se suelen ejercer
contramujeresadolescentesyjvenes:
Por trata de personas se entender la captacin, el transporte, el traslado, la
acogidaolarecepcindepersonas,recurriendoalaamenazaoalusodelafuerzau
otrasformasdecoaccin,alrapto,alfraude,alengao,alabusodepoderodeuna
situacindevulnerabilidadoalaconcesinorecepcindepagosobeneficiospara
obtenerelconsentimientodeunapersonaquetengaautoridadsobreotra,confines
de explotacin. Esa explotacin incluir, como mnimo, la explotacin de la
prostitucin ajena u otras formas de explotacin sexual, los trabajos o servicios
forzados,laesclavitudolasprcticasanlogasalaesclavitud,laservidumbreola
extraccinderganos.
35

Finalmente, la Asamblea de las Naciones Unidas, aprob mediante Resolucin 60/147

del16dediciembredel2005,losPrincipiosydirectricesbsicossobreelrespetodelas
vctimas de violaciones manifiestas de las normas internacionales de derechos
humanos y de violaciones graves del derecho internacional humanitario a interponer
recursosyobtenerreparaciones.Endichoinstrumentoseprecisaquestenoentraa
nuevas obligaciones jurdicas internacionales o nacionales, sino que indica
mecanismos, modalidades, procedimientos y mtodos para el cumplimiento de las
obligaciones jurdicas existentes conforme a las normas internacionales de derechos
humanos y al derecho internacional humanitario. En el texto se formulan
recomendaciones sobreel tratamiento de las vctimas,sobre su derechoa disponerde
recursosysobrelareparacindelosdaossufridos,entreotrosaspectos.
Respectodeltratamientodelavctimasesealaqueseladebeatenderconhumanidad
yrespetodesudignidadysusderechoshumanos,yquesedebenadoptarlasmedidas
apropiadas para garantizar su seguridad, su bienestar fsico y psicolgico y su
intimidad, as como los de sus familias. Asimismo, se seala que el Estado debe velar
porquesuderechointernodispongaquelasvctimasdeviolenciaotraumasgocende
consideracin y atencin especial para que los procedimientos jurdicos y
administrativos destinados a hacer justicia y lograr una reparacin no den lugar a un
nuevotrauma.
En cuanto al deber de reparacin del dao causado, el documento Principios de
directrices bsicos sobre el respeto de las vctimas de violaciones manifiestas de las
normas internacionales de derechos humanos y de violaciones graves del derecho
internacional humanitario a interponer recursos y obtener reparaciones seala que
sta debe ser adecuada, efectiva y rpida como condicin para promover la justicia.
Estableceadems,quelareparacindebeserproporcionalaldaoypuedeadoptarla

35
El subrayado es nuestro.
22

forma de restitucin, indemnizacin, rehabilitacin, satisfaccin y garanta de no
repeticin.
36

Comosepuedeobservar,elreconocimientodelderechoaunavidalibredeviolenciay
su afectacin como vulneracin de derechos humanos es, en realidad, un fenmeno
reciente. En buena medida, este reconocimiento ha sido producto de las acciones
emprendidasporlosmovimientosyorganizacionesdemujeresenelmundo,quehan
conseguido instalarlo en la agenda internacional. Sin embargo, los organismos
internacionales muestran una actitud de mayor permeabilidad a los cambios que se
requieren para que los sistemas sean ms inclusivos respecto de los derechos de las
mujeres.
Elretodehacerfrentealaproblemticadelaviolenciasexualenelsistemadejusticia
consiste en lograr que las normas, tanto nacionales como internacionales, se apliquen
en condiciones de equidad y no discriminacin, as como respetando, entre otros, el
principiodedebidadiligencia.

1.4RecepcindelDerechoInternacionalenelDerechoInterno
El Per ha suscrito dos de los ms importantes tratados internacionales de proteccin
de los derechos humanos de las mujeres en el mundo: la Convencin para la
EliminacindeTodaslasFormasdeDiscriminacincontralaMujer(Convencindelas
Mujeres) y la Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la
Violencia contra la Mujer (Convencin de Belem do Par). De ello se deriva la
necesidad de analizar el nivel de obligatoriedad que se le reconoce en el sistema
normativonacional.
El artculo 55 de la Constitucin Poltica del Per de 1993 establece que los Tratados
celebrados por el Estado y en vigor forman parte del derecho nacional, con lo cual
seala su obligatoria aplicabilidad dentro del territorio peruano. En otras palabras, la
Constitucinreconocealostratadosinternacionalessuscritosyratificadosporelpas,
entre ellos los referidos a los derechos humanos, como normas del propio derecho
nacional.

Por ltimo es necesario precisar que la Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la

Constitucin,noobstante,establecequelasnormasrelativasalosderechoshumanosy
a las libertades que la Constitucin reconoce, se interpretan de conformidad con la
Declaracin Universal de Derechos Humanos y con los tratados y convenios

36
Oficina del Alto Comisionado de Derechos Humanos.
http://www2.ohchr.org/spanish/law/reparaciones.htm. (Visita: 25 de julio del 2011).
23

internacionales de la misma materia ratificados por el Per. Esta, en opinin del
constitucionalista Enrique Bernales, es una forma de hacer prevalecer los tratados
referidosaderechoshumanos.
37
Quedaclaro,entoncesqueexistelaobligatoriedaddel
cumplimientodelaspolticascontenidasenellos.

37
Bernales Ballesteros, Enrique, La Constitucin de 1993. Anlisis comparado. Lima: Konrad Adenahuer
Stiftung - Ciedla, 1996, p. 297.

24

Captulo2
LADEBIDADILIGENCIACOMOOBLIGACINDELOSESTADOS
2.1Elementosdelprincipiodedebidadiligencia
El principio de debida diligencia alude al grado de esfuerzo y a la actitud que deben
mostrarlasautoridadespararespetarygarantizarlosderechoshumanosdehombresy
mujeressinexcepcin.
Recordemos que, ante la vulneracin de derechos humanos, los Estados parte de los
tratadosinternacionalessehancomprometidoallevaracaboinvestigacionesdiligentes
para el esclarecimiento eficiente de los hechos, la aplicacin de las sanciones que
correspondanylareparacindelosdaosocasionados,afindeevitar,deestemodo,la
impunidadquegeneralmenteinvolucraaestosactos.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sealado que ante un acto de
violencia contra una mujer, resulta particularmente importante que las autoridades a
cargodelainvestigacinlallevenadelantecondeterminacinyeficacia.
38

Enelcasodelosderechoshumanosdelasmujeres,losEstadossehancomprometido,
adems, a prevenir, investigar, sancionar, y a reparar los daos ocasionados por la
vulneracindederechoshumanosenelmarcodelprincipiodeladebidadiligencia.
En el Sistema Universal de Derechos Humanos, el principio de debida diligencia se
estableciporprimeravezenlaDeclaracinsobrelaEliminacindelaViolenciacontra
la Mujer,
39
cuyo artculo 4, literal c, estipula que los Estados deben proceder con la
debidadiligenciaafindeprevenir,investigary,conformealalegislacinnacional,castigartodo
acto de violencia contra la mujer, ya se trate de actos perpetrados por el Estado o por
particulares.
Por otro lado, la Recomendacin General 19 del Comit de Seguimiento de la
Convencin para la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra la
Mujer(Cocedaw)sealalosiguiente:
LosEstadospuedenserresponsablesdeactosprivadossinoactancondiligencia
para prevenir violaciones de los derechos humanos o para investigar y sancionar
actosdeviolenciayparagarantizarsureparacin.

38
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Rosendo Cant y otra vs. Mxico. Sentencia del 31
de agosto de 2010. (Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas). Prrafo 177. Tomado de
http://www.corteidh.or.cr/casos.cfm. Visita: 5 de abril del 2011. El subrayado es nuestro.
39
Aprobada por Resolucin de la Asamblea General 48/104 de las Naciones Unidas, del 23 de febrero de
1994.
25

El concepto del principio de debida diligencia ha sido precisado, principalmente,
mediante las sentencias emitidas por la CIDH. Estas sentencias han aportado
contenido a esta importante obligacin de los Estados. As, es posible decir que el
deberdedebidadiligenciasuponelaexistenciaderecursosidneos,lainvestigacinde
oficio o principio de oficiosidad, la investigacin iniciada de manera inmediata, la
investigacineficiente,laatencinesmeradaenlatomadedeclaracindelavctimay
elcuidadoeneltratodispensadoasta.
2.1.1.Laexistenciaderecursosidneos
Elavancenormativoenelreconocimientodelosderechoshumanosdelasmujeresno
haimpedidoquelasmujeresvctimasdeviolenciaencuentrendificultadesenelacceso
a la justicia. Si bien se han creado procedimientos para la investigacin de los delitos
sexuales en diversos pases de la regin, estos son aplicados, en algunos casos, como
una mera formalidad. Por ello, la CIDH ha establecido que un acceso adecuado a la
justicia no se circunscribe solo a la existencia formal de recursos judiciales, sino que
tambin implica que stos sean idneos para investigar, sancionar y reparar las
violacionesdenunciadas.
40

Porsuparte,laComisinInteramericanadeDerechosHumanoshahechoverquela
tardanza judicial y la prolongada espera para decidir recursos apelatorios demuestran una
conducta de las autoridades judiciales que constituye una violacin al derecho a obtener un
recurso rpido y efectivo establecido en la Declaracin y en la Convencin,
41
entre otros
aspectos,porquelosprocesoscorrenelriesgodeserdeclaradosprescritos.
2.1.2.Lainvestigacindeoficiooprincipiodeoficiosidad
El principio de debida diligencia supone que las autoridades a cargo de la
investigacin realicen todas las acciones a su alcance y de manera inmediata para
arribar a la verdad sin exigir la denuncia de parte como requisito indispensable. Esto
constituye un elementoesencial del derecho al acceso a la justicia. En casos de graves
violaciones a los derechos humanos, el Estadodebe iniciar ex officio y sin dilacin, una
investigacin seria, imparcial y efectiva, que no se emprenda como una simple formalidad
condenada de antemano a ser infructuosa. En este sentido, la Corte IDH ha dado a
conocer con claridad que la bsqueda efectiva de la verdad corresponde al Estado, y no

40
Organizacin de Estados Americanos. Acceso a la justicia para las mujeres vctimas de violencia en las
Amricas. CIDH - OEA/Ser.L/V/II. Doc. 68, Washington, D.C.: 20 enero del 2007.
41
Informe N 54/01 Caso 12.051 Maria Da Penha Maia Fernandes. Brasil. 16 de abril de 2001. Prrafo
41. Tomado de http://www.cidh.org/women/brasil12.051.htm. (Visita: 6 de abril del 2011).
26

depende de la iniciativa procesal de la vctima, o de sus familiares o de su aportacin de
elementosprobatorios.
42

2.1.3Lainmediatezenlainvestigacin
La investigacin de actos de vulneracin de derechos humanos debe iniciarse de
manera inmediata. As lo ha establecido la Corte IDH: [] no iniciar de manera
inmediata la investigacin de posibles violaciones de derechos humanos representa una falta al
deberdedebidadiligencia,puesseimpidenactosfundamentalescomolaoportunapreservacin
yrecoleccindelapruebaolaidentificacindetestigosoculares.
43
Estacaractersticadeuna
investigacin diligente es especialmente relevante en los casos de violencia sexual en
losque,porlogeneral,noexistentestigosysecorreelriesgodeprdidadelosmedios
probatorios.
En algunos casos, los actos de violencia sexual se pueden producir en contextos de
desaparicin o de secuestro de las vctimas, ante los cuales las autoridades suelen
requerir un plazo previo de 72 horas antes de iniciar las investigaciones. La CIDH ha
establecidoquelaobligacindeladebidadiligenciaconsisteencasodedenunciade
mujeresdesaparecidasenrealizarbsquedasexhaustivasconlapresuncindequela
personaestprivadadesulibertadyseencuentraconvida:
La Corte considera que ante tal contexto surge un deber de debida diligencia
estricta frente a denuncias de desaparicin de mujeres, respecto a su bsqueda
durantelasprimerashorasylosprimerosdas.Estaobligacindemedio,alserms
estricta,exigelarealizacinexhaustivadeactividadesdebsqueda.Enparticular,
es imprescindible la actuacin pronta e inmediata de las autoridades policiales,
fiscales y judiciales ordenando medidas oportunas y necesarias dirigidas a la
determinacin del paradero de las vctimas o el lugar donde puedan encontrarse
privadasdelibertad.Debenexistirprocedimientosadecuadosparalasdenunciasy
que stas conlleven una investigacin efectiva desde las primeras horas. Las
autoridadesdebenpresumirquelapersonadesaparecidaestprivadadelibertady
sigue con vida hasta que se ponga fin a la incertidumbre sobre la suerte que ha
corrido.
44

42
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso de la Masacre de Mapiripn vs. Colombia, prrafo
219. Tomado de http://www.corteidh.or.cr/casos.cfm. (Visita: 5 de abril del 2011).
43
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Ximenes Lopes vs. Brasil, prr. 189. Citado en:
Debida Diligencia en la Investigacin de Graves Violaciones a Derechos Humanos. Buenos Aires,
Centro por la J usticia y el Derecho Internacional (Cejil), 2010, p. 24.
44
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Gonzlez y Otras (Campo Algodonero) vs.
Mxico, prrafo. 283. Tomado en http://www.corteidh.or.cr/casos.cfm. (Visita: el 5 de abril del 2011).
27

2.1.4.Lainvestigacindebesereficiente
La impunidad que rodean muchos casos de violencia contra las mujeres se puede
deber a una investigacin deficiente que no recoja oportunamente todas las pruebas
posibles de la comisin de los hechos, no tome en cuenta testimonios valiosos o no
utilicelatecnologadisponibleparaestablecerlaverdad.
ComohasealadolaCIDH,lainvestigacinnosedebeasumircomounprocedimiento
meramenteformaldestinadoalfracaso.Porelcontrario,
debe ser realizada por todos los medios legales disponibles y orientada a la
determinacindelaverdadyalapersecucin,captura,enjuiciamientoyeventual
castigo de todos los responsables intelectuales y materiales de los hechos,
especialmentecuandoestnopuedanestarinvolucradosagentesestatales.
45

Unainvestigacinefectuadasinlarigurosidadnecesariapuedepropiciarlaimpunidad
y,comoconsecuencia,implicarelincumplimientodeldeberdedebidadiligencia.Para
laCIDH,unainvestigacinporactosdeparticularesquenoesrealizadaconseriedad
supondraquedichosactossonapoyadosenciertomodoporelpoderpblico,loque
comprometeralaresponsabilidaddelEstado.
46

Diversas formas de discriminacin pueden verse expresadas en una investigacin

displicenteypocoseria.Alrespecto,laCIDHhasealadoque:
Lafaltadeesclarecimientodeloshechosylaconsecuenteimpunidadacentanla
discriminacin, la subordinacin y el racismo contra la presunta vctima. [...]
Adems, la impunidad en casos de violencia por razones de gnero somete a las
vctimas a un nivel especial de violencia, peligro, miedo y restricciones en sus
actividades.
47

Portodoello,laCorteIDHconsideranecesariohacerlasiguienteprecisin:
sielaparatodelEstadoactademodoquetalviolacinquedeimpuneynose
restablezca,encuantoseaposible,alavctimaenlaplenituddesusderechos,puede
afirmarse que ha incumplido el deber de garantizar su libre y pleno ejercicio a las
personas sujetas a su jurisdiccin. Lo mismo es vlido cuando se tolere que los

45
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Heliodoro Portugal vs. Panam, prrafo 144. Op.
cit., p. 24.
46
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso de la Masacre de Pueblo Bello vs. Colombia.
Sentencia del 31 de enero del 2006, prrafo 147. Tomado de http://www.corteidh.or.cr/casos.cfm. (Visita:
el 6 de abril del 2011).
47
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Rosendo Cant y otra vs. Mxico. Sentencia del
31 de agosto del 2010. (Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas). Prrafo
123.http://www.corteidh.or.cr/casos.cfm. (Visita: el 05 de abril del 2011).
28

particulares o grupos de ellos acten libre o impunemente en menoscabo de los
derechoshumanosreconocidosenlaConvencin.
48

2.1.5.Condicionesdeladeclaracindelavctima
En los casos de violencia sexual contra mujeres, se suele poner en tela de juicio la
declaracin de la vctima y, en muchos casos, se basa en su insuficiencia como medio
probatoriolaabsolucindelosdenunciados.Entalsentido,laCorteInteramericanade
DerechosHumanoshaestablecidoque:
resulta evidente que la violacin sexual es un tipo particular de agresin que, en
general,secaracterizaporproducirseenausenciadeotraspersonasmsalldela
vctimayelagresorolosagresores.Dadalanaturalezadeestaformadeviolencia,
nosepuedeesperarlaexistenciadepruebasgrficasodocumentalesy,porello,la
declaracindelavctimaconstituyeunapruebafundamentalsobreelhecho.
49

En otros casos, la toma de declaracin se realiza sin las garantas del respeto a los
derechos humanos de la denunciante y deviene, as, en un espacio de doble
victimizacin o victimizacin secundaria. Las condiciones en que se toma la
declaracin de la vctima forman parte del deber de debida diligencia de los Estados,
comohasostenidolaCorteIDH:
En casos de violencia contra la mujer, ciertos instrumentos internacionales
resultan tiles para precisar y dar contenido a la obligacin estatal reforzada de
investigarlosconladebidadiligencia.Entreotros,enunainvestigacinpenalpor
violencia sexual es necesario que: i) la declaracin de la vctima se realice en un
ambientecmodoyseguro,quelebrindeprivacidadyconfianza;ii)ladeclaracin
de la vctima se registre de forma tal que se evite o limite la necesidad de su
repeticin;iii)sebrindeatencinmdica,sanitariaypsicolgicaalavctima,tanto
deemergenciacomodeformacontinuadasiasserequiere,medianteunprotocolo
deatencincuyoobjetivoseareducirlasconsecuenciasdelaviolacin;iv)serealice
inmediatamenteunexamenmdicoypsicolgicocompletoydetalladoporpersonal
idneoycapacitado,enloposibledelsexoquelavctimaindique,ofrecindoleque
sea acompaada por alguien de su confianza si as lo desea; v) se documenten y
coordinen los actos investigativos y se maneje diligentemente la prueba, tomando
muestras suficientes, realizando estudios para determinar la posible autora del
hecho,asegurandootraspruebascomolaropadelavctima,investigandodeforma

48
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Velsquez Rodrguez vs. Honduras, sentencia del 29
de julio de 1988, Ser. C No. 4, prrafo 176.
49
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Rosendo Cant y otra vs. Mxico. Sentencia del 31
de agosto del 2010. (Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas). Prrafo 89
http://www.corteidh.or.cr/casos.cfm. (Visita: el 20 de julio del 2011).
29

inmediata el lugar de los hechos y garantizando la correcta cadena de custodia, y
vi) se brinde acceso a asistencia jurdica gratuita a la vctima durante todas las
etapasdelproceso
50
.
2.1.6.Eltratodignoyrespetuosoalavctima
La obligacin de debida diligencia tambin supone, en las autoridades que tienen a
cargolainvestigacinyeljuzgamientooenlosserviciosdeatencin,proporcionarun
trato digno y respetuoso a la vctima de violencia sexual; es decir, se debe evitar
cualquieractoqueentraeunsufrimientoadicionalalquestahasufrido.
Los actos que pueden generar dicha reaccin son diversos: promover numerosas
declaraciones, emitir afirmaciones durante la toma de declaraciones que expresen
dudassobrelaversindelaagraviada,responsabilizarastadeloocurridodealguna
manera,proporcionarleuntratodisplicenteodesconsiderado,etctera.
Por ello, la Corte IDH seala que, en los casos de violencia sexual, la investigacin
debe intentar evitar en lo posible la revictimizacin o reexperimentacin de la
profunda experiencia traumtica cada vez que la vctima recuerda o declara sobre lo
ocurrido.
51

Enelmismosentido,elProtocolodeEstambulhaestablecidolasmedidasquesedebe
adoptar durante la entrevista a una vctima de tortura en la modalidad de violencia
sexual.
Silapersonahasufridounaagresinsexual.Anteestaspreguntaslamayorparte
de las personas suelen pensar en la violacin o la sodoma. El investigador debe
saber que con frecuencia la vctima no considera agresin sexual las agresiones
verbales, el desnudamiento, el toqueteo, los actos obscenos o humillantes o los
golpesochoqueselctricosenlosgenitales.Todosestosactosviolanlaintimidady
debenserconsideradoscomopartedelaagresinsexual.Esmuyfrecuentequelas
vctimas de agresin sexual no digan nada o incluso nieguen haberla sufrido. Es
asimismocorrientequelahistorianoseempieceacontarhastalasegundaoincluso
la tercera entrevista, y eso si se ha logrado un contacto emptico y sensible a la
culturaylapersonalidaddelapersona.
52

50
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Rosendo Cant y otra vs. Mxico. Sentencia del
31 de agosto del 2010. (Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas). Prrafo 178. Tomado de
http://www.corteidh.or.cr/casos.cfm. Visita: el 5 de abril del 2011.
51
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Fernndez Ortega y otros vs. Mxico. Sentencia
del 30 de agosto del 2010. (Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas). Prrafo 196. Tomado
dehttp://www.corteidh.or.cr/casos.cfm. Visita: el 6 de abril del 2011.
52
Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos. Protocolo de
Estambul, prrafo 99, vii.
30

Asimismo,puedeconstituirunobstculoparaelaccesoalajusticiaascomoungrave
incumplimientodeldeberdedebidadiligencia,silasautoridadesactanbajopatrones
culturales discriminatorios por razn de sexo, por caractersticas tnicoraciales o por
condicin social. La Corte IDH ha considerado discriminatorio que las autoridades
culpen a las propias vctimas de su suerte por la forma de vestir, por el lugar en que
trabajan,porsuconducta,porandarsolasoporlafaltadecuidadodesuspadres.
53

LajurisprudenciaemitidaporlaCorteIDHcontieneimportantesyclaroslineamientos
quedebenorientarlaactuacindelosoperadoresdejusticia,afindequelosactosde
violencia sexual sean investigados, sancionados y reparados de acuerdo con el
principiodedebidadiligencia.
Enespecial,enlasentenciaemitidaenelcasodeMariaDaPenhaFernndes,
54
laCorte
IDHemiteimportantesrecomendacionesalasautoridadesdelEstadodeBrasilsobreel
cumplimiento del deber de debida diligencia frente a un caso de violencia contra la
mujer.Aunquedichocasoserefiereaunpatrndeimpunidadenviolenciadomstica,
las recomendaciones pueden aplicarse incluso a los casos de violencia sexual. Entre
ellasseplantearonlassiguientes:
1.Completarrpidayefectivamenteelprocesamientopenaldelresponsabledela
agresin y tentativa de homicidio en perjuicio de la seora Mara da Penha
FernndesMaia.
2. Llevar igualmente a cabo una investigacin seria, imparcial y exhaustiva para
determinar la responsabilidad por irregularidades o retardos injustificados que
impidieronelprocesamientorpidoyefectivodelresponsable;ytomarlasmedidas
administrativas,legislativasyjudicialescorrespondientes.
3.Adoptar,sinperjuiciodelaseventualesaccionescontraelresponsablecivildela
agresin, medidas necesarias para que el Estado asigne a la vctima adecuada
reparacinsimblicaymaterialporlasviolacionesaquestablecidas,enparticular
su falla en ofrecer un recurso rpido y efectivo; por mantener el caso en la
impunidad por ms de quince aos; y por evitar con ese retraso la posibilidad
oportunadeaccindereparacineindemnizacincivil.
4.Continuaryprofundizarelprocesodereformasqueevitenlatoleranciaestataly
eltratamientodiscriminatoriorespectoalaviolenciadomsticacontralasmujeres
enBrasil.EnparticularlaComisinrecomienda:

53
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Gonzlez y Otras (Campo Algodonero) vs.
Mxico, prr. 154. Tomado de http://www.corteidh.or.cr/casos.cfm. Visita: el 6 de abril del 2011.
54
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Informe N 54/01 Caso 12.051 Maria Da Penha Maia
Fernandes Brasil, 16 de abril del 2001. Tomado de http://www.cidh.org/women/brasil12.051.htm. Visita:
el 6 de abril del 2011.
31

a. Medidas de capacitacin y sensibilizacin de los funcionarios judiciales y
policiales especializados para que comprendan la importancia de no tolerar la
violenciadomstica;
b. Simplificar los procedimientos judiciales penales a fin de que puedan
reducirselostiemposprocesales,sinafectarlosderechosygarantasdedebido
proceso;
c.Elestablecimientodeformasalternativasalasjudiciales,rpidasyefectivas
desolucindeconflictointrafamiliar,ascomodesensibilizacinrespectoasu
gravedadylasconsecuenciaspenalesquegenera;
d.Multiplicarelnmerodedelegacionesespecialesdepolicaparalosderechos
de la mujer y dotarlas con los recursos especiales necesarios para la efectiva
tramitacineinvestigacindetodaslasdenunciasdeviolenciadomstica,as
como de recursos y apoyo al Ministerio Pblico en la preparacin de sus
informesjudiciales;
e. Incluir en sus planes pedaggicos unidades curriculares destinadas a la
comprensin de la importancia del respeto a la mujer y a sus derechos
reconocidos en la Convencin de Belm do Par, as como al manejo de los
conflictosintrafamiliares.[]
Finalmente, la Relatora Especial sobre la Violencia contra la Mujer de la ONU ha
proporcionado directrices sobre las medidas que deben adoptar los Estados para
cumplir con el principio de debida diligencia en materia de prevencin. Entre ellas se
encuentran las acciones de sensibilizacin del sistema de justicia penal y la polica en
cuestiones de gnero; la accesibilidad y la disponibilidad de servicios de apoyo; la
existencia de medidas para aumentar la sensibilizacin y modificar las polticas
discriminatorias en la esfera de la educacin y en los medios de informacin; y la
reunindedatosyelaboracindeestadsticassobrelaviolenciacontralamujer.
55

Asimismo, el establecimiento de los lineamientos y procedimientos en el mbito

internacional sealados ha promovido, en los pases de la regin, el surgimiento de
unanotablejurisprudenciaenmateriadederechosdelasvctimasdeviolenciasexual
en el proceso penal. Un claro ejemplo de ello es la Sentencia N T453 de 2005 de la
CorteConstitucionaldeColombia,enlaquesedecideexcluirdelprocesounaseriede
mediosdepruebaconsiderandoque:

noaportanelementosdejuiciosobrelaformacomoocurrieronloshechosobjeto
de investigacin, sino que estn dirigidas a elevar cuestionamientos sobre la

55
Organizacin de las Naciones Unidas. La violencia contra la mujer en la familia. Informe de Radhika
Coomaraswamy, Relatora Especial sobre la violencia contra la mujer, con inclusin de sus causas y
consecuencias, presentado de conformidad con la Resolucin 1995/85 de la Comisin de Derechos
Humanos. UN Doc. E/CN.4/1999/68, 10 de marzo de 1999, prrafo 25.
32

idoneidad moral de la vctima por su comportamiento anterior o posterior a los
hechos en relaciones diferentes y con personas distintas al acusado. No estn
orientadasestaspruebasaunfinimperiosodeladefensa.Porelcontrario,buscan
reproducir un prejuicio social segn el cual de una mayor predisposicin o
experiencia sexual se puede inferir el consentimiento de la vctima a un acto
totalmente distinto y separado de las relaciones que ella hubiere podido tener con
susexnoviosoamantes.Talespruebasimponenunarestriccingravedelderecho
a la intimidad de la vctima que resulta irrazonable y desproporcionada que
distorsionalafinalidaddelainvestigacinpenal.
56

Enlamismasentencia,laCorteConstitucionaldeColombiaresuelve:

Prevenir a los funcionarios judiciales competentes para que se abstengan de

ordenar la prctica de pruebas (i) que invaden de manera irrazonable o
desproporcionada el derecho a la intimidad, o (ii) que tengan como finalidad
demostrar que de la vida ntima anterior o posterior de la mujer se infiere que
prestsuconsentimientoaunactosexualcompletamenteseparadoalquefueobjeto
dedenuncia.

En el Per, en el mismo ao, se dict un Acuerdo Plenario de las Salas Penales

Permanente y Transitoria de la Corte Suprema de Justicia N 22005/CI116,
57
que
puedeseraplicadoparavalorarladeclaracindelavctimadedelitossexuales,yque
seala:

Tratndosedelasdeclaracionesdeunagraviado,auncuandoseaelnicotestigo
de los hechos, al no regir el antiguo principio jurdico testis unus testis nullus,
tieneentidadparaserconsideradapruebavlidadecargoy,porende,virtualidad
procesalparaenervarlapresuncindeinocenciadelimputado,siempreycuando
noseadviertanrazonesobjetivasqueinvalidensusafirmaciones.Lasgarantas
decertezaseranlassiguientes:

a. Ausencia de incredibilidad subjetiva. Es decir, que no existan relaciones entre

agraviado e imputado basados en el odio, resentimiento, enemistad u otras que
puedanincidirenlaparcialidaddeladeposicin,queporendelenieguenaptitud
paragenerarcerteza.

56
Corte Constitucional de Colombia. Sala Tercera de Revisin. Sentencia N T-453 de 2005.
57
El artculo 116 de la Ley Orgnica del Poder J udicial, seala como potestad de los Magistrados de las
Cortes Superiores la de reunirse en plenos jurisdiccionales nacionales, regionales o distritales a fin de
concordar jurisprudencia de su especialidad, a instancia de los rganos de apoyo del Poder Judicial.

33

b. Verosimilitud, que no slo incide en la coherencia y solidez de la propia
declaracin,sinoquedebeestarrodeadadeciertascorroboracionesperifricas,de
carcterobjetivoqueledotendeaptitudprobatoria.

c. Persistenciadelaincriminacin

Los plenos jurisdiccionales aportan a la uniformizacin de la jurisprudencia y a la

aplicacin de criterios homogneos de interpretacin normativa. En dicha medida, el
Acuerdo Plenario N 22005/CI116, contiene un criterio que puede ser de utilidad en
loscasosdeviolenciasexual.ComohaestablecidolaCorteInteramericanadeDerechos
Humanos:

Enprimerlugar,alaCorteleresultaevidentequelaviolacinsexualesuntipo
particulardeagresinque,engeneral,secaracterizaporproducirseenausenciade
otras personas ms all de la vctima y el agresor o los agresores. Dada la
naturalezadeestaformadeviolencia,nosepuedeesperarlaexistenciadepruebas
grficas o documentales y, por ello, la declaracin de la vctima constituye una
pruebafundamentalsobreelhecho.
58

58
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Fernndez Ortega y otros vs. Mxico. Sentencia del
30 de agosto del 2010. (Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas). Prrafo 100. Tomado de
http://www.corteidh.or.cr/casos.cfm. Visita: el 17 de agosto del 2011.

34

CAPTULO3
SISTEMADEJUSTICIAPENAL
3.1Tratamientodelosdelitoscontralalibertadsexual
El tratamiento de los delitos sexuales ha sufrido cambios sustanciales desde la
derogacin del Cdigo de 1924. El Cdigo Penal vigente de 1991 reconoce que esta
forma de violencia es un atentado contra la Libertad Sexual, constituyendo de este
modo un cambio significativo con relacin al Cdigo Penal derogado en que se
considerabaunaatentadocontraelhonorsexual.

El Cdigo Penal derogado solo consideraba como sujetos pasivos del delito a las
mujeres.Eltipopenalexclualosactosdeimposicinsexualqueseprodujerandentro
deunarelacinmatrimonial.Ademseraposiblelograrlaexencinderesponsabilidad
penalsielinculpadocontraamatrimonioconlaagraviadaaunqueeldelitosehubiese
cometido por dos o ms sujetos (en banda). Por otro lado, en algunos tipos penales
deba acreditarse conducta irreprochable y era considerado un delito de accin
privada.
59
Incluso la sancin que deba imponerse era mnima. Antes de la
promulgacin del Cdigo Penal vigente, la pena implicaba prisin o penitenciara no
menor de dos aos ni mayor de cuatro, con lo cual se le consideraba un delito de
mnimalesividadsocial.

AlanalizarlajurisprudenciapenalperuanaCarlosCoriasealaque

Enlorelativoalosdelitossexuales,yabajolavigenciadelCPMartuade1924,
la Corte Suprema estableci una dura lnea de moralizacin del Derecho penal
sexual,comoseapreciaporejemploenlasentenciadel30demarzode1937enlos
delitos contra las buenas costumbres que violan la libertad y el honor
sexuales.
60

Segnestecriterio,lajurisprudenciareiteradadelaCorteSupremaestablecique:

59
Con la promulgacin de la Ley N 27115, del 17 de mayo de 1997, se convirtieron los delitos de
violencia sexual en delitos de accin pblica.
60
Coria Carlos y San Martin, Csar. Delitos contra la libertad e indemnidad sexuales. Aspectos penales
y procesales. Lima: Editorial Grijley 2000, p. 26.
35

La ley no protege el hecho de la virginidad en s mismos sino la honestidad.
Mujer honesta es la que no ha tenido acceso carnal con un hombre
voluntariamente,enpocaanterioraladelnuevodelito(RT1937.P.138).
61

Si la agraviada tiene experiencia sexual, como lo revela el resultado del

reconocimientomdicolegal(...)nosetipificanlosdelitoscontralalibertadyel
honorsexuales(AJ1973.P.170).
62

Sin embargo, los cambios normativos contenidos en el nuevo Cdigo Penal no

cambiaron sustancialmente la jurisprudencia ms reciente. Una sentencia de la Corte
SuperiordeLimadel23demarzode1998(expedienteN786497)sealabaquepara
establecerlatipicidaddelartculo170delCdigoPenalsedebatomarencuentaque

acept ingresar voluntariamente a la habitacin de un desconocido a

sabiendas [de] que podra estar expuesta a requerimientos amorosos,
considerando la hora, el lugar y la soledad en que se encontraba, mxime si
sta ya tena alguna experiencia sexual anterior [...] la agraviada presenta
desfloracinantiguaysignosdecoitocontranaturaantiguo.
63

Es claro que la argumentacin del Juez traslada parte de la responsabilidad a la

agraviada al mencionar que incurri en un comportamiento riesgoso y, por otro lado,
minimiza la gravedad del delito cuando seala que la agraviada estuvo expuesta a
requerimientosamorosos.
3.2Libertadsexualcomobienjurdicoprotegido

Lalibertadsexualhasidoreconocidacontemporneamentecomounderechoadecidir
y a elegir el ejercicio de su sexualidad. De all que las legislaciones penales modernas
reconocen a las personas la doble facultad de disponer de su propia sexualidad y de
negarseaparticiparenuncomportamientosexualnodeseado.

JorgeEnriqueValenciadefinelaLibertadSexualcomo
Capacidad del individuo, con el slo imperio de su voluntad de disponer de su
sexualidad conforme a sus propias valoraciones y de rechazar actos de injerencia,

61
Ibdem.
62
Ibdem.
63
Ibdem.
36

fuerza, intimidacin o cualquier otra pretensin en donde se comprometan sus
instintos,atributosypotencialidadessexuales.
64

Porsuparte,DezRipollsdistingueclaramentedosvertientescomplementarias:
1.Unapositivaqueatiendealalibredisposicinporlapersonadesuspropias
potencialidades sexuales, tanto en el comportamiento particular como frente a los
demsylaotra,

2. Negativa consistente en el derecho de toda persona a no verse involucrada

sin su consentimiento por otra en un contexto sexual. La proteccin de la vertiente
negativapuededarseenvariossupuestos:

a.Cuandolavctimaescontradichaporelsujetoactivoensudecisin;
b.Cuandonoselehadadolaoportunidadparaadoptaresadecisin;
c.Cuandoesirrelevantequesehayacontradichosudecisinoquesele
haya dado la oportunidad de tomarla, pues la vctima no es capaz de
decidir tal cosa.
65
Es el caso de esta ltima vertiente en la que se
entiendelaintervencindelderechopenal.

Existehoyconsensoenqueelderechopenaldebeintervenircuandounapersonaseve
involucrada en un acto de ndole sexual sin su consentimiento o sin que se le haya
dado la oportunidad de expresarlo; y, evitar su intervencin en la denominada
vertiente positiva, en la que las personas tienen derecho a expresar su sexualidad de
acuerdo a sus personales e ntimas convicciones sin que el Derecho Penal pueda ser
usadoparareprimirlo.
Las diversas modalidades que puede presentar la violencia sexual, por lo general, no
estnreconocidasenlaslegislacionespenalesdelaregin.Cabemencionar,entreellas,
el acoso sexual laboral o en centros educativos; violacin durante conflictos armados;
matrimonio forzado, incluyendo el matrimonio de menores; negar el derecho a la
anticoncepcin o proteccin contra infecciones de transmisin sexual y el VIH;
mutilacin genital e inspecciones obligatorias para comprobar la virginidad; y, la
prostitucinforzada.

64
Valencia, J orge Enrique. Estudios de Derecho Penal Especial. Segunda Edicin, Bogot: Universidad
Externado de Colombia, 1990.
65
Diez Ripolls, J os Luis, La proteccin de la libertad sexual. Insuficiencias actuales y propuestas de
reforma, Barcelona: Bosh Casa Editorial, 1985, pp. 23 y 39

37

3.3Elementosdeldelitodeviolacinsexual

DespusdelamodificacinintroducidaporlaLeyN28251del08dejuniodel2004,el
CdigoPenalamplielcatlogodeconductasquesonconsideradasdelitodeviolacin
sexual.AdiferenciadelaformulacinconquefuepromulgadoelCPde1991,eldelito
de violacin sexual considera actos de penetracin buco genital, as como actos de
penetracin con objetos u otras partes del cuerpo diferentes al rgano sexual
masculino. En efecto, la legislacin penal prescribe en su artculo 170 el delito de
violacinylodescribecomo...elaccesocarnalporvavaginal,analobucalorealizaotros
actosanlogosintroduciendoobjetosopartesdelcuerpoporalgunadelasdosvas,mediando
paraelloviolenciaograveamenaza.
ConformealamodificacinintroducidaporlaLeyN28704,del5deabrildel2006,la
persona agraviada del delito de violacin debe tener por lo menos 18 aos de edad y
los supuestos de comisin de delitos contra personas menores de edad estn
contenidosenelartculo173.
El legislador peruano ha optado por incluir modalidades de violencia sexual que
requieren contacto fsico; sin embargo, la Organizacin Mundial de la Salud (OMS)
propone una definicin en la que se incluyan otras modalidades sealando que la
violenciasexuales
todo acto sexual, la tentativa de consumar un acto sexual, los comentarios o
insinuaciones sexuales no deseados, o las acciones para comercializar o utilizar de
cualquier otro modo la sexualidad de una persona mediante coaccin por otra
persona, independientemente de la relacin de sta con la vctima, en cualquier
mbito,incluidoselhogaryellugardetrabajo.
66

En el mismo sentido, la Corte IDH, conforme a la jurisprudencia internacional, ha

consideradoquelaviolenciasexualseconfiguraconaccionesdenaturalezasexualque
secometencontraunapersonasinsuconsentimiento,yque,ademsdecomprenderla
invasinfsicadelcuerpohumano,puedenincluiractosquenoinvolucrenpenetracin
oinclusocontactofsicoalguno.
67

Porsuparte,laCortePenalInternacional(CPI)hadefinidolaviolenciasexualcomola
invasin del cuerpo de una persona mediante una conducta que haya ocasionado la
penetracin,porinsignificantequefuera,decualquierpartedelcuerpodelavctimao
delautorconunrganosexualodelorificioanalovaginaldelavctimaconunobjeto

66
OMS. Violencia Sexual en Amrica Latina y el Caribe. Anlisis de datos secundarios. OMS, Sudfrica:
2010, p. 7
67
Caso del Penal Miguel Castro Castro Vs. Per. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 25 de
noviembre de 2006. Prr. 306. Disponible en http://www.corteidh.or.cr/casos.cfm. Visita: el 20 de abril
de 2011.
38

u otra parte del cuerpo. Esta invasin deber producirse por la fuerza, o mediante la
amenazadelafuerzaomediantecoaccin,comolacausadaporeltemoralaviolencia,
laintimidacin,ladetencin,laopresinpsicolgicaoelabusodepoder,contraesau
otra persona o aprovechan de un entorno de coaccin, o se haya realizado contra una
personaincapazdedarsulibreconsentimiento.
68

Diz Ripolls cuestiona la excesiva dependencia para la configuracin de los delitos

sexualesalosactosdepenetracin.Entalsentidohasealadoque

Entre esas formulaciones a superar est sin duda la excesiva trascendencia

sistemtica y punitiva que, an con las notables reformas operadas en el nuevo
cdigo, se sigue atribuyendo al hecho de que el comportamiento sexual implique
algntipodepenetracin.Enotrolugarhesealadocmoellonoesmsquereflejo
de una concepcin social trasnochada de la mujer, en otros tiempos fundada en lo
que podramos denominar la prdida del valor de mercado que sufra toda mujer
soltera que haba perdido la virginidad, o casada que era incapaz de asegurar la
legitimidad de la descendencia, y que ms adelante dio lugar a un injustificado
realcedelasexualidadgenitalqueoriginunacontinuaampliacindelconceptode
penetracin.
69

Otro aspecto relevante es la determinacin de la inexistencia de consentimiento en la

comisin de los delitos sexuales contra personas mayores de edad. La bsqueda de
pruebas de resistencia o falta de consentimiento por parte de operadores u
operadorasdejusticiaentraagravesproblemas,considerandoqueeldelitopuedeser
cometido bajo amenaza y que el tipo penal contenido en el artculo 170 del CP no
exige que la violencia sea irresistible sino slo que pueda doblegar la voluntad de la
agraviada. No se puede dejar de lado que la violencia fsica ejercida genera
obviamente,efectospsicolgicosporquesiempreentraalaamenazadeunmalmayor
comouneventualasesinato.

CarlosCarosealaque

ComoescomnenelDerechoComparado,estedelitosesancionasinexigirseun
resultadodelesionesomuerte,essuficienteelusodeamenaza.Estaclaridadnoha
evitado los frecuentes problemas de delimitacin de la entidad de la violencia o
amenaza excluyente de acuerdo, pareciera exigirse en la jurisprudencia que la
agraviada sufra lesiones que demuestren la ausencia de acuerdo. Esta prctica es

68
Corte Penal Internacional. Elementos del Crimen. 9 de septiembre del 2003, ICC-ASP/1/3 (parte II-B)
articulo 7 1) g-1.
69
Diz Ripolls J os Luis. El objeto de proteccin del nuevo derecho penal sexual. En: AAVV Derecho
Penal y Discriminacin de la Mujer. Lima: Anuario de Derecho Penal 1999-2000, p. 81
39

ilegal porque para la tipicidad del art. 170 es suficiente una amenaza o vis
compulsiva que someta la voluntad de la vctima, en cuyo caso ni siquiera es de
exigirsealgngradoderesistencia.Eltiponorequierequelaviolenciaolafuerza
sea irresistible, basta su eficacia para doblegar la voluntad de la vctima. No se
exigelaproduccindelesiones,....
70

En efecto, la resistencia no constituye un elemento objetivo del tipo y exige de las

mujeresuncomportamientoheroicoydedefensadelhonorporlotantoestecriterio
es ilegal por cuanto exige un comportamiento que no exige a los agraviados de otros
delitos.
EnelmismosentidoMontoyaseala
Esporelloquenosreafirmamosenconsideraralaviolenciadesdeunaperspectiva
cualitativa, en la que basta que se demuestre su idoneidad para doblegar la
voluntaddelavctima,nosuresistencia.Laresistencianoconstituyeunelemento
deltipoquesetengaqueconsiderarnecesariamenteenlaevaluacinjudicial.
71

Las amenaza o intimidacin puede abarcar una serie de modalidades entre ellas la
amenazademuerteconarma,ladedaoafamiliarescercanos,ladeserdespedidadel
centrolaboraloladeserreprobadaenuncursoencentroseducativosouniversitarios.
El Informe Mundial sobre Violencia y Salud de la Organizacin Mundial de la Salud
(2002) reconoce que existen diversas modalidades de intimidacin entre las que se
encuentralaintimidacinpsquica,laextorsinu otrasamenazas, comoladedaofsico,la
dedespediralavctimadeltrabajoodeimpedirleobtenereltrabajoquebusca.
PorsuparteMuozCondeprecisaquelaamenazaesunproblemadecausalidadentrela
accin intimidante y el acto sexual, donde no pueden eliminarse desde un principio, la
personalidad,laconstitucinylascircunstanciasquerodeanalavctima.
72

El artculo 170 incluye, adems, diversos supuestos como agravantes, las que fueran
modificadasporlaLeyN28704.
73
Entrestasseconsideranlassiguientes:
i) Silaviolacinserealizaamanoarmadaopordosomssujetos;

70
Caro, Dino Carlos. Acerca de la Discriminacin de Gnero en el Cdigo Penal Peruano de 1991.
Derecho Penal y Discriminacin de la Mujer Anuario de Derecho Penal. 2000, pp. 135-136
71
Montoya, Ivn. Discriminacin Sexual y Aplicacin del Derecho Penal en los delitos contra la libertad
sexual e infracciones penales contra la integridad personal. En: AAVV: Discriminacin Sexual y
Aplicacin de la Ley. IV volumen. Defensora del Pueblo, p. 67
72
Muoz Conde, Francisco. Derecho Penal. Parte Especial. 8 Edicin. Valencia: Tirant Lo Blanch.
1991, p. 348
73
Publicada en el Diario Oficial El Peruano el 5 de abril del 2006. Esta norma ampli el supuesto de
indemnidad sexual hasta los 18 aos en el artculo 173 del CP.
40

ii) Siparalaejecucindeldelitosehayaprevalidodecualquierposicino
cargo que le d particular autoridad sobre la vctima, o de una relacin
de parentesco por ser ascendente, cnyuge, conviviente de ste,
descendiente o hermano, por naturaleza o adopcin o afines de la
vctima, de una relacin proveniente de un contrato de locacin de
servicios,deunarelacinlaboralosilavctimaleprestaservicioscomo
trabajadordelhogar;
74

iii) Si fuere cometido por personal perteneciente a las Fuerzas Armadas,

Polica Nacional del Per, Serenazgo, Polica Municipal o vigilancia
privada, en ejercicio de su funcin pblica; si el autor tuviere
conocimientodeserportadordeunaenfermedaddetransmisinsexual
grave;y,
iv) Sielautoresdocenteoauxiliardeeducacindelcentroeducativodonde
estudialavctima.
Entrelosaspectosrelevantesdelossupuestosdeagravacinseencuentralarelacinde
parentesco por afinidad, y entre ellos las relaciones conyugales o convivenciales. Sin
embargo,nosehatomadoencuentalaviolenciasexualcometidaporexcnyugesoex
convivientes,relacionesdentrodelascualestambinseproduce,segnlosdatosdela
Encuesta Demogrfica y de Salud Familiar del Instituto Nacional de Estadstica e
Informtica(INEI).
Asimismo, se considera una agravante si el delito es cometido por miembros de las
FuerzasArmadasoPoliciales.Esteelementodeltipoesespecialmenterelevante,sobre
todo si se toma en cuenta que la violacin contra mujeres es una prctica comn en
etapas de conflicto armado como ocurri efectivamente en el Per en zonas alto
andinasduranteladcadadel80.
Como se observa, las agravantes contenidas enel artculo 170 estn relacionadas con
lacalidaddelagresor.Sinembargo,nosehanconsideradoagravantesrelacionadascon
la situacin de vulnerabilidad de las vctimas, como son los casos de discapacidad de
cualquier ndole (no slo las contempladas en el artculo 172 del CP) o la calidad de
migrante,olapertenenciaadeterminadosgrupostnicos.
Las otras formas agravadas del delito de violacin sexual estn contenidas en los
artculos171y172delCPrespectivamente.Elprimerodeellospenalizaeldelitode
violacinconpenaprivativadelalibertadnomenorde10nimayorde15aoscuando
para cometer el delito la vctima es puesta en estado de inconsciencia o en la
imposibilidad de resistir. El otro supuesto penaliza el delito de violacin con pena

74
Esta agravante fue incorporado en el CP mediante la Ley N 28963.

41

privativadelibertadnomenorde10nimayorde15aos,cuandoelagresoraprovecha
unasituacinocondicinpreexistentedelavctimaycometeeldelitoconociendoque
sufre anomala psquica, grave alteracin de la conciencia, retardo mental o que se
encuentraenincapacidadderesistir.
En ambos casos, la pena es mayor cuando el autor comete este delito abusando de su
profesin,cienciauoficio.

3.4Violenciasexualcomodelitodelesahumanidad
LaLeyN26926defebrerode1998incorporaenelCdigoPenalperuanoelTtuloXVI
A referido a los Delitos contra la Humanidad, entre los cuales se consideran los
delitosdegenocidio,desaparicinforzadaytortura.Advirtasequenoserequiereque
estos actos sean cometidos en tiempo de conflicto armado interno o externo para que
sean punibles. Sin embargo, la norma no contempla otros delitos de lesa humanidad
contenidosenelEstatutodeRomacomoviolacin,laesclavitudsexual,laprostitucin
forzada,elembarazoforzadoylaesterilizacinforzada.
SibienelEstatutodeRomanocontienedisposicinalgunaqueestablezcalaobligacin
de los Estados de adecuar su legislacin interna a las descripciones tpicas de los
crmenes contenidos en l, el Estado peruano, mediante la Ley N 27837, del 4 de
octubre del 2001, cre la Comisin Revisora del Cdigo Penal con el objetivo de
proponer las normas modificatorias y la adecuacin de los delitos previstos en el
Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional. Como producto del trabajo de la
Comisin se elabor el Proyecto de Ley N 14659 2005 CR, cuyo objetivo fue
incorporar un nuevo libro en el CP denominado Delitos contra el Derecho
Internacional de los Derechos Humanos y el Derecho Internacional Humanitario,
proyectoquenoprosper.
En el ao 2007 se present el Proyecto de Ley N 1707/2007CR,
75
que contempla la
propuesta anteriormente planteada por la Comisin Especial Revisora del Cdigo
Penal. El Proyecto de Ley, denominado Ley de los Delitos contra el Derecho
Internacional de los Derechos Humanos y el Derecho Internacional Humanitario,
contiene en el Ttulo I las disposiciones generales, entre las que resaltan las
disposicionesqueestablecenlaimprescriptibilidaddelaaccinpenalydelapena(art.
5); y la imposibilidad de aplicar el principio Non Bis Idem cuando el proceso interno
obedeciera al propsito de sustraer al encausado de su responsabilidad penal por
delito de la competencia de la CPI o si el proceso no hubiese sido instruido en forma
independiente o imparcial de conformidad con las garantas procesales reconocidas
por el Derecho Internacional o lo hubiere sido de alguna manera que en las

75
Presentado por la congresista Mara Cleof Sumire el 11 de octubre del 2007.
42

circunstanciasdelcaso,fueseincompatibleconlaintencindesometeralapersonaala
accindelajusticia.(Art.6).
DentrodelTtuloIII,elProyectodeLeyincluyecomodelitosdeLesaHumanidadalos
delitosdeEjecucinExtrajudicial,Tortura,DesaparicinForzada,ascomoalosdelitos
de Exterminio, Esclavitud, Persecucin, Violacin sexual, Deportacin o traslado
forzoso de poblacin, Detenciones Arbitrarias y el Apartheid. Entre los elementos
objetivos del tipo de violacin sexual se considera violar, prostituir o esclavizar
sexualmenteaunapersonamedianteviolencia,amenazaoaprovechandouncontexto
de coaccin, o se fuerce a una persona a unirse en matrimonio o en convivencia con
otra persona, o se prive de la capacidad de reproduccin a una persona sin su
consentimiento,oseobligueaunamujeraabortarmedianteviolencia,intimidacino
graveamenaza,oselamantengaconfinadahabindolaembarazadoporlafuerzacon
laintencindeinfluirenlacomposicinracialotnicadeunapoblacin.Cabesealar
queladescritaesunainadecuadatcnicajurdicaquehageneradolaacumulacinde
diversostipospenalesenunmismoartculosinquesehayadefinidoconclaridadlos
elementos del tipo objetivo y subjetivo que corresponde a cada uno de ellos. El
proyectonofueaprobadoporelCongresodelaRepblica.
Asimismo, el proyecto contempla Delitos contra las personas protegidas por el
Derecho Internacional Humanitario. Entre ellos se han incluido diversos tipos de
delitos:violacin,esclavitudsexual,prostitucinforzada,privacindelacapacidadde
reproduccin, matrimonio o convivencia forzada, as como mantener confinada a una
mujerprotegidaporelDerechoInternacionalHumanitarioquehasidoembarazadasin
su consentimiento para influir en la composicin tnica de una poblacin o para
obligarlaaabortarmedianteviolenciaograveamenaza.
Enrazndeello,apesardeestosinnegablesavanceslegislativos,conexcepcindelos
delitos de desaparicin forzada y de tortura, el CP no contempla otros delitos de lesa
humanidadcontenidosenelEstatutodeRoma,entreloscualesseprevnlosdelitosde
esclavitud,asesinato,exterminio,violacin,laesclavitudsexual,laprostitucinforzada
yelembarazoforzado,esterilizacinforzadaocualquierformadeviolenciasexualde
gravedadcomparable,comocrmenescontralahumanidadcuandosecometencomo
partedeunataqueamplioysistemticocontraunapoblacincivil.
La falta de inclusin de estas modalidades de violencia contra la mujer en el CP ha
merecidolapreocupacindelComitCEDAWelcualmediantelaRecomendacin21,
76

hasolicitadoalPerqueamplesudefinicindelaviolenciacontralamujerdemanera
que incluya, en particular, la esclavitud sexual, el embarazo forzado, la prostitucin
forzada,launinforzadayeltrabajodomsticoforzado.

76
Aprobada por el Consejo de Seguridad de Naciones Unidas en su sesin 6195, celebrada el 30 de
septiembre de 2009.
43

3.5Proteccindelosderechosdelasvctimas

Tradicionalmente,elpensamientopolticocriminalhaestadoorientadoalalimitacin
del poder punitivo del Estado y la proteccin de los derechos a quien se imputa el
delito.Elpapeldelavctimadeldelitofuesiemprerelegadoaunsegundolugar,yse
limitsuparticipacinalareclamacindelareparacindeldaocausadoconeldelito.
Precisamente, una de las mayores crticas que en los ltimos aos se ha planteado al
SistemadeJusticiaPenaleslareferidaasucarenciademecanismosdeproteccindela
situacinfsicayemocionaldelasvctimasdedelitosdeviolenciasexual,ascomoala
actuacindemediosdepruebaqueafectansuderechoalaintimidad.Enunaencuesta
realizada a mujeres denunciantes de agresiones sexuales, respecto de la calidad de la
atencin recibida en las delegaciones policiales, stas refirieron que fueron atendidas
enespaciosabiertosquenotenancondicionesdeprivacidad(59.1%)oenpresenciade
cuatro o ms personas (49,4%9). Adems observaron que el polica a cargo de la
investigacinnomostrintersensudenuncia.
77

Enlosltimosaossehanproducidoimportantesmodificacionesenmateriaprocesal
respecto de los delitos sexuales como parte del reconocimiento de los daos de orden
fsico y emocional que ocasionan a las vctimas. En tal sentido, la Ley N 27115,
78

convierte por primera vez la accin penal en pblica en los delitos contra la libertad
sexual de personas mayores de 14 aos y, por lo tanto, dispone la participacin del
MinisterioPblicoenlainvestigacindeldelito.
Antes de la modificacin referida, los delitos sexuales procedan solo por accin de la
parte agraviada y con su slo impulso. Sobre el particular se ha mencionado que el
derecho penal sexual es discriminatorio por razn de sexo, precisamente, por el
tratamientoprocesalquesedabaalasdenuncias.ComohasealadoGimbernart
la existencia excepcional de un delito privado slo viene justificada, desde una
perspectivadepolticacriminal,siconcurrentodosolamayoradelossiguientes
requisitos: que se trate de un hecho de poca entidad y de carcter no violento,
porque slo en esos casos es plausible atender primariamente a los intereses del
ofendido, descuidando los que viene exigidos por la prevencin general y por la
especial; que su prueba implique el riesgo de una intromisin en la vida privada

77
Vargas Cuno, Mery. Siles Vallejos, Abraham. Agresiones sexuales contra mujeres Responsabilidades
compartidas? Estudio para la Defensa de los Derechos de la Mujer.. Primera Edicin. Lima: Demus,
1997, pp. 21 a 23.
78
Publicada en el diario oficial El Peruano el 17 de mayo de 1999.
44

delavctima;queelhechoseadecarcterpredominantementeocasional,yquesu
persecucinpenalpuedasuponerundaoirreparableparaelofendido.
79

Desde el punto de vista de la doctrina actual, la accin penal privada no se justifica

puessetratadedelitosdealtalesividadpersonalysocial,decarcterviolentoentodos
loscasos,yaseaqueseempleeviolenciafsicaoamenazaoelaprovechamientodeuna
circunstancia especial de la vctima o de situaciones en que el consentimiento de la
vctimaseencuentraviciado.
Asimismo,laLeyN27115contieneotrasdisposicionesdeproteccindelosderechos
de las vctimas cuyo objetivo es evitar la revictimizacin o reexperimentacin del
sufrimiento generadoporeldelito medianteelprocesopenal.Entreellasseestablece
la reserva de la identidad de la vctima en los procesos penales bajo responsabilidad
del magistrado a cargo del proceso. Esta disposicin supone que se utilizarn sus
inicialesparaidentificaralaparteagraviadaconeldelito.
Respecto del examen mdico practicado por el Instituto de Medicina Legal (IML), la
referidaLeyestablecequestesepracticarprevioconsentimientodelavctimaconla
presenciaexclusivadelmdicoydeunauxiliar(lapresenciadeotraspersonasdurante
el examen requiere, igualmente su consentimiento). El objetivo de esta disposicin es
evitarlaexposicindelavctimaaotraspersonasdiferentesalmdico(oalamdica)
duranteelexamen,comopuedeserelcasodeestudiantesdemedicina,porejemplo,y
que pueden perturbar a la examinada y hacerla reexperimentar sensaciones o
sentimientosdesagradablesvinculadosconlacomisindeldelito.
Si bien se ha dispuesto la responsabilidad de los Fiscales y Jueces de adoptar las
medidas necesarias para que la actuacin de las pruebas se practique teniendo en
cuenta el estado fsico y emocional de la vctima, se mantiene la confrontacin con el
procesadocuandolavctimatienemsde14aosdeedad,apesardelapocautilidad
que tiene este tipo de pruebas para hallar la verdad jurdica. Tampoco se han
prohibido las declaraciones reiteradas como s se ha previsto para los nios, nias y
adolescentesmediantelaLeyN27055,
80
bajoelsupuestodequeeldaoesdemenor
entidadsieldelitosehacometidocontraunapersonamayordeedad.

Por otro lado, de acuerdo a la Ley, es posible disponer la concurrencia de la vctima

mayordeedadadiligenciasdereconstruccindeloshechos,diligenciaenlaquesela
hararevivirloshechosdeviolenciaconelriesgodeafectarmssusaludmental.

79
Gimbernat Ordeig, Enrique. Presente y futuro de la regulacin legal. Artculo de opinin publicado en
el diario El Pas el 09/01/1983. Tomado de: www.elpais.com Edicin impresa Opinin. Visita: el 25
de septiembre de 2011.
80
Ley que modifica diversos artculos del Cdigo de los Nios y Adolescentes y del Cdigo de
Procedimientos Penales, referidos a los derechos de las vctimas de violencia sexual, publicada el 16 de
enero de 1999.
45

Todo ello hace necesario que el Sistema de Justicia reconozca que la sociedad se
encuentra ante delitos de diferente entidad, los cuales ameritan procedimientos
diferenciados y pautas de atencin a las agraviadas de delitos sexuales que recojan
adecuadamentelasevidenciasdeldelito,tomandoencuentatodoslosadelantosdela
tecnologa con los que se cuentan en la actualidad sin afectar a la parte agraviada de
estosdelitos.

EstasdisposicionescoexistenconelNuevoCdigoProcesalPenal(NCPP),normaque
ha introducido un cambio de modelo procesal (del inquisitivo al acusatorio) que se
habaconvertidoenimpostergabledesdeladacindelaConstitucinPolticadelPer
de 1979 y ms propiamente desde la Constitucin de 1993 que reconoce derechos
fundamentales, garantas constitucionales, y que reserva para el Ministerio Pblico la
titularidad de la accin penal (excepto en los casos de accin privada) atribuyndole
competenciaparaconducirdesdesuiniciolainvestigacindeldelito.
81

81
Constitucin Poltica del Per artculo 159, inc. 4 y 5
46

Captulo4
ANLISISDELAACTUACINDELSISTEMADEJUSTICIAPENALEN
MATERIADEDELITOSSEXUALESCONTRAMUJERES

4.1CompetenciadelaDefensoradelPueblo
La Defensora del Pueblo es un rgano constitucional autnomo y, segn el mandato
incorporado en el artculo 162 de la Constitucin Poltica del Per, es la entidad
responsablededefenderlosderechosconstitucionalesyfundamentalesdelapersona,
ascomodesupervisarelcumplimientodelosdeberesdelaadministracinestatalyla
adecuadaprestacindelosserviciospblicos.
Enelmarcodesusatribucionesconstitucionales,yencumplimientodelartculo9de
laLeyN26250,suleyorgnica,laDefensoradelPuebloestfacultadaparainiciary
proseguir de oficio o a peticin de parte cualquier investigacin conducente al
esclarecimientodelosactosoresolucionesdelaadministracinpblicaysusagentes
que, implicando el ejercicio ilegtimo, defectuoso, irregular, moroso, abusivo o
excesivo, arbitrario o negligente de sus funciones, afecte la vigencia de los derechos
constitucionalesdelapersonaylacomunidad.
Entalsentido,mediantelasaccionesdelaAdjuntaparalosDerechosdelaMujer,ha
desarrollado estudios sobre la respuesta del sistema de justicia, en especial la justicia
penal, ante las denuncias referidas a violencia familiar y a homicidios de mujeres a
manosdesusparejaspresentesopasadas.Endichosestudiossehaconstatadoque,en
el acceso a la justicia de las mujeres vctimas de violencia, existen dificultades
diferentes de las geogrficas o econmicas. A estas dificultades se suman las barreras
deordenculturalquesevenreflejadasendiversosnivelesdeimpunidad.
Las recomendaciones dirigidas al Estado peruano por parte del Comit para la
Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer (Cedaw) son concernientes a esta
situacin. En las observaciones finales del Informe del Per del ao 2007, seala lo
siguiente:
El Comit insta al Estado Parte a que d mayor prioridad a la concepcin y
aplicacindeunaestrategiaintegralparacombatiryerradicartodaslasformasde
violenciacontralamujer,deconformidadconlarecomendacingeneral19,afinde
prevenir la violencia, castigar a quienes la perpetren y prestar servicios a las
vctimas. Esa estrategia debera incluir tambin medidas de concienciacin y
47

sensibilizacin, en particular de los funcionarios de justicia, los funcionarios
encargadosdehacercumplirlaleyylosfiscales[...].
82

Por ello, la Defensora del Pueblo ha recomendado en diversas ocasiones que de

manera urgente se fomente, entre los operadores de justicia, la creacin de una oferta
de capacitacin especializada sobre violencia de gnero y derechos humanos de las
mujeres.Enespecial,sehareferidoalaAcademiadelaMagistraturayalasescuelasde
la Polica Nacional del Per (PNP) como las instituciones que deben abocarse a esta
impostergablelabor.
83
Laatencinseriadelaproblemticapodraentraar,adems,la
formacin de cuerpos policiales especiales y la creacin de organismos dentro de las
estructurassectoriales.
Delmismomodo,elCedaw
haObservadoconpreocupacinlosconsiderablesobstculosaquetienenque
hacer frente las mujeres para acceder a la justicia [] As como a la falta de
medidas coercitivas que contribuye a la impunidad de los agresores; y la
persistencia en la sociedad de actitudes permisivas ante la violencia contra la
mujer.
84

En el presente estudio, que se pone al alcance de la ciudadana y autoridades del

sistemadejusticiapenal,referidoalasbarrerasdeaccesoalajusticiadelasvctimasde
violenciasexual,laDefensoradelPuebloreiterasupreocupacinporlosaltosniveles
de impunidad y plantea recomendaciones con el objetivo de promover mejoras al
respecto,enelmarcodelaimplementacindelnuevoCdigoProcesalPenal.
4.2Metodologayobjetivosdelestudio
ConelobjetivodecontribuirafortalecerelroldelSistemadeJusticiaconrelacinala
problemtica de violencia de gnero, la Defensora adopt la decisin de realizar el
presente documento con el objeto de analizar en qu medida el cambio de regulacin
procesal, que se presenta como un cuerpo normativo ms moderno y efectivo que su
antecesor, ofreca condiciones para mejorar el acceso a la justicia de las mujeres
afectadas por violencia sexual. Este cuerpo normativo contiene nuevas instituciones
procesales y nuevas funciones, tanto del Ministerio Pblico como del Poder Judicial.
Los criterios para identificar y escoger las carpetas judiciales que formaron parte del
informefueronlossiguientes:

82
Cedaw. Observaciones finales del Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer:
Per. Formuladas en el 37 perodo de sesiones, realizado del 15 de enero al 2 de febrero del 2007.
Prrafo 19. Tomado de http://www.un.org/womenwatch/daw/cedaw/37sess.htm#documents.
83
Informe de Adjunta N 004-2010-DP/ADM Feminicidio en el Per: Estudio de expedientes
judiciales.
84
Cedaw. Op Cit. Prrafo 22.
48

Losprocesospenalesversaronsobredelitoscontralalibertadsexualcometidos
contramujeresmayoresdeedad.
Los procesos deban contar con sentencia consentida o con resolucin de
sobreseimientooarchivamiento.
La totalidad de carpetas judiciales fue tramitada bajo las instituciones
procesalesdelNuevoCdigoProcesalPenal.
Para tal efecto se solicitaron carpetas judiciales que cumplieran con las caractersticas
anotadas a 16 de las 17
85
Cortes Superiores de Justicia en las que se ha implementado
en Nuevo Cdigo Procesal Penal, recibiendo carpetas judiciales de 11 Cortes
SuperioresdeJusticia.
CuadroN1:DistritosJudicialesque
Formanpartedelestudio
DistritoJudicial
Nmerode
carpetas
Porcentaje
Cajamarca 1 2.1
Ica 2 4.2
Lambayeque 2 4.2
Moquegua 2 4.2
Puno 2 4.2
SanMartn 3 6.3
Tacna 4 8.3
Arequipa 5 10.4
Cusco 7 14.6
Piura 9 18.8
LaLibertad 11 22.9
Total 48 100.0
Fuente:Carpetasjudicialesdeviolenciasexual.
Elaboracin:DefensoradelPueblo.

Deestemodoseobtuvountotalde48carpetasjudicialesdelosdistritosjudicialesde
de Arequipa, Cajamarca, Cusco, Ica, Lambayeque, La Libertad, Moquegua, Piura,
Puno,SanMartnyTacna.LasCortesSuperioresdelos5distritosjudicialesrestantes
informaron que en sus jurisdicciones no contaban con carpetas judiciales de las
mencionadascaractersticasoquedichoscasosseencontrabanentrmite.
86

85
Para el estudio no se consider al Distrito J udicial de Sullana teniendo en cuenta que la implementacin
del NCPP se inicin en junio del 2011.
86
Se trata de los Distritos J udiciales de Madre de Dios (Oficio N 007-2011-P-CSJ MDD/PJ ) Huaura
(Oficio N 045-2011-JPLEIPC-MMRC.CSH-PJ ; Oficio N 194-2011-ALB-CSSHA/PJ ; y, Oficio 078-
2011-J MYPUO-SMC-CSJ HA); Amazonas (Oficio N 234-2011-J PU/PJ ); y, Tumbes (Oficio N 266-
2011-P-CSJ TU/PJ ). El distrito judicial de Caete no remiti la informacin solicitada por la Defensora
del Pueblo.
49

Laobtencindelascarpetasjudicialesnoestuvoexentadedificultades,tantoenrazn
de que no existe un registro administrativo que proporcione informacin fidedigna
respectodelnmerodecarpetasjudicialesporestosdelitosysuestadioprocesalcomo
por la existencia de dos archivos independientes que organizan las carpetas fiscales y
judicialesdemaneraseparada.
Se analizaron las carpetas judiciales conformadas por las actas de las audiencias de
control de formalizacin de investigacin preparatoria, de control de acusacin, de
control de sobreseimiento y del enjuiciamiento. En ellas, salvo excepciones, no se
encontraronanexadaslascarpetasfiscalesyporlotantonotuvimosaccesoalatestado
o informe policial as como los informes periciales actuados durante la investigacin
preparatoria. Toda esta informacin fue obtenida a travs de las actuaciones ante los
Juzgados de Investigacin Preparatoria, los Juzgados Penales y, en su caso, en los
Juzgados Colegiados. En este marco, los audios de las audiencias no forman parte de
lasfuentesdeinformacin,porellonosehacontadoconinformacincompletayms
precisadelaspartesintervinientes.
Sobrelabasedelainformacindelascarpetasjudicialesidentificadas,seelaboruna
ficha de recopilacin de datos. El estudio comprende, adems, la aplicacin de una
encuesta annima a los jueces y juezas penales de dichas Cortes Superiores, a fin de
conocer los criterios de orden cultural a los que, presumiblemente, podran apelar al
momento de intervenir en estos casos. Cabe precisar que la calidad de la informacin
contenidaenlasactasanalizadasespocohomogneadebidoaqueentantoenalgunas
setranscribebuenapartedelaaudienciamientrasqueenotrassehacereferenciaalo
grabadoenlosaudios.
Por ltimo, el presente informe no contiene informacin de las denuncias archivadas
porelMinisterioPblicoyqueformanpartedesuarchivoinstitucional,niloscriterios
queestainstitucinhatenidoparaadoptardichamedida.
Lainformacindelasfichasylasencuestasseprocesenunprogramaestadsticoenel
queseconsideraronvariablescualitativasycuantitativas.Elanlisiseinterpretacinde
los datos se realiz considerando los enfoques de gnero, de discapacidad y de
derechoshumanos.
4.3Caracterizacindeloscasosdeviolenciasexualanalizados.

4.3.1Perfildelasvctimas

Lo caracterstico de las carpetas judiciales analizadas es la limitada informacin

existente respecto de las agraviadas. En el 51% de stas no se obtuvo datos sobre su
grado de instruccin ni sobre su ocupacin u oficio, lo que ha impedido construir el
50

perfil de las vctimas en el presente estudio. Quiz esto se deba a la escasa
participacinquesereconocealaparteagraviadaenlosprocesospenales.

Elprocesopenal,especialmenteenlosdelitosdeaccinpblica,estdiseadoparael
debateentredossujetosprocesales(MinisterioPblicoeimputado),frenteauntercero
imparcial (Juez), en el que la parte agraviada solo es considerada como testigo
coadyuvante y slo se le permite intervenir si es autorizada a hacerlo, para lo cual
debe solicitar ser constituida en parte civil cuyo fin es lograr la fijacin de una
indemnizacinporeldaocausado.

Enrealidad,elDerechoPenal,comoseleconocehoy,eselresultadodelaexpropiacin
del conflicto a la vctima por parte del Estado. Posteriormente, con el desarrollo
doctrinal de la teora del bien jurdico la marginacin de la vctima del delito se
acrecent.ComolosealaLuisReynaAlfaro:

Eldelitonoesmsafectacindelosderechosdelavctima,sinoquesetransforma
enlesinde bienesjurdicos.En elcontextodeldebatedoctrinal respecto ala idea
del bien jurdico, las posiciones imperantes toman como punto de referencia los
presupuestosindispensablesdelavidaensociedady,porlotanto,mediatizanala
vctimaalpuntodeprcticamentedesaparecerla.
87

Esteesquemasesustentaenlacreenciadelaincompatibilidadentrelosderechosdela
victimaylosinteresesdelasociedadrepresentadosporelEstadoyenlapreocupacin
porevitarelincrementodeacusadorescontraelimputado.

Si bien lo novedoso del Nuevo Cdigo Procesal Penal (NCPP) es la ampliacin del
conceptodevctima(agraviado,actorcivil,querellantecivilytercerocivil)alaquese
le reconocen algunos derechos, a diferencia de su antecesor, stos se refieren
bsicamentealderechoaserinformadadelosresultadosdelasactuacionesenlasque
haya intervenido, a ser escuchada antes de cada decisin que implique extincin o
suspensin de la accin penal y a impugnar las resoluciones de sobreseimiento y la
sentenciaabsolutoria.Solosiseconstituyeenactorcivil,selepermitir coadyuvaren
elesclarecimientodeloshechosyareclamarlareparacindelosdaosyperjuicios.

87
Reyna Alfaro, Luis Miguel. Las vctimas en el Derecho Penal Latinoamericano: Presente y
perspectivas a futuro. Texto de la intervencin del autor en el curso de Postgrado de Atencin a las
vctimas de experiencias traumticas, organizado por el Instituto Vasco de Criminologa/
Kriminologiaren Euskal Institutua adscrito a la Universidad del Pas Vasco/ Euskal Herriko
Unibertsitatea, el 15 de febrero del 2008, en San Sebastin, Espaa. 2008, p. 137.
http://www.ivac.ehu.es/p278-
content/es/contenidos/boletin_revista/eguzkilore_numero22/es_numero22/adjuntos/06%20Reyna.indd.pd
f. Visita: el 18 de septiembre del 2011.
51

En efecto, los derechos que se reconocen al actor civil en el proceso son limitados. Si
bien puede ofrecer y participar en medios de investigacin y de prueba (Art. 104 del
NCPP),suactuacinestdestinadacasiexclusivamenteareclamarlareparacindelos
daosyperjuiciosocasionadosporeldelito.Endichocontexto,selepermite,adems,
hacerusodelosmediosimpugnatoriossidesuspretensionesindemnizatoriassetrata
(Art.407numeral2delNCPP).Sinembargo,leestarnvedadosestosrecursosfrentea
unapenaqueleresulteinsatisfactoria(Art.98NCPP).

Enresumen,apesardelasnuevosderechosquesereconocenalaparteagraviadaque
no se ha constituido en parte civil, las atribuciones que se conceden al Ministerio
Pblico como persecutor del delito y de la accin penal la invisibilizan hastael punto
que los acuerdos respecto de la pena y de la reparacin civil a los que llega con el
imputado en el proceso de terminacin anticipada, pueden adoptarse sin su
participacin.Talcomoseconcibelaparticipacindelaagraviadaenelprocesopuede
constituirunalimitacinasuspretensionesdejusticiayeventualmentedeverdad.

Otro aspecto que vale la pena abordar y que forma parte de la preocupacin de la
Defensora del Pueblo es la indefensin que suelen sufrir las vctimas de los delitos
sexuales en materia de asistencia legal gratuita. Los Centros Emergencia Mujer,
servicios pblicos especializados en la atencin multidisciplinaria de vctimas de
violenciaansoninsuficientesparaabordarlaensutotalidad.Porsupartelasnuevas
atribucionesdelaDefensaPblicacontenidaenelliteralcdelartculo8delaLeydel
Servicio de Defensa Pblica,
88
requiere de personal especializado en violencia de
gneroyenelabordajedeladefensadelasvctimasdeestosdelitos..Portalmotivo,
se requiere la implementacin de una unidad especializada a la que se asignen
actividades de defensa de vctimas de violencia de gnero, de manera exclusiva y
excluyente de las actividades de defensa de los imputados con el objeto de dar
respuestaademandasdestesectordelasusuariasdelsistemadejusticia.

4.4.2Perfildelosdenunciados

A diferencia de lo que ocurre con la parte agraviada, las carpetas contienen

informacinmscompletasobreelimputado.Respectoalsexo,lascarpetasanalizadas
dancuentadequelosdenunciados,ensutotalidad,sonvarones.Enlamayoradelos
casos se trata de personas conocidas de las agraviadas, que tienen instruccin y, al
momentodeloshechos,refirieronestardesarrollandoalgnoficiooprestandoalgn
servicio.Sinembargo,noesposibleconstruirunperfildelagresorsexualenraznde
que, como se ver ms adelante, sus caractersticas generales no difieren de otros
ofensorespenales.

88
Ley N 29060 del 13 de mayo del 2009.
52

GrficoN1
Rangodeedaddelinculpado
(Total:48carpetasjudiciales)

Fuente:Carpetasjudicialesdeviolenciasexual.
Elaboracin:DefensoradelPueblo.

Respectoalgrupoetarioalquepertenecenlosimputados,sibienenlamayorpartede
ellos sus edades fluctan entre los 18 y 40 aos de edad (66.7%), entre los casos
estudiados se ha encontrado tambin a varones jvenes (de 18 a 29 aos de edad) y
adultosmayores(demsde60aos),demodoquenoesposibleestablecerunvnculo
entrelaedaddeldenunciadoylacomisindeldelito.
53

GrficoN2
Ocupacinyoficiodelinculpadoprincipal
(Total:48carpetasjudiciales)

Fuente:Carpetasjudicialesdeviolenciasexual.
Elaboracin:DefensoradelPueblo.

Los datos obtenidos respecto de la ocupacin dan cuenta de una extensa variedad de
actividades: empleado (18,8%), obrero (16,7%) agricultor (12,5%), trabajador
independiente (12,5%), comerciante (8,3%), estudiante (4,2%), funcionario pblico
(2,1%) y profesional dependiente (2,1%), mientras que solo el 4,2% se encontraba
desempleadoalmomentodeladenuncia.
Slocinco(5)imputadoscontabanconantecedentespenales,demodoquelaspolticas
deseguridadciudadanadebenconsiderarnosololosdelitoscomunesquesecomenten
enlaesferapblicasinoademslosquesecomentenenelentornomscercanodelas
vctimas. De lo contrario las acciones que se aborden a este respecto, no sern
suficientesparadetenerlaviolenciasexualcontramujeres.
En la sociedad contempornea, es frecuente que se atribuya esta clase de delitos a un
supuesto deseo sexual irrefrenable el cual, sera el origen de los actos de violacin
quesecomenten.Sinembargo,estaconductahasidoexplicadateniendoencuentael
permisoculturalporelcualresultanjustificadoslosactosdeviolenciaqueejercenlas
mujeresporpartedeloshombres.
54

La erradicacin del permiso cultural que todava existe frente a la violencia contra
las mujeres en la sociedad, es un objetivo an pendiente, que es de suma urgencia
remover para reducir la incidencia de esta problemtica. El Plan Nacional contra la
ViolenciahacialaMujer20092015haprevistocomoobjetivoestratgicoidentificary
promover la transformacin de patrones socioculturales que legitiman, toleran y
exacerban la violencia hacia las mujeres, con la finalidad de establecer nuevas formas
derelacionessocialesentremujeresyhombres.
La Defensora del Pueblo ha reiterado en diversas ocasiones su preocupacin por la
faltadeimplementacindelaspolticasdeprevencindelaviolenciacontralamujer,
sinlascualessueliminacinserunametaanlejana.
GrficoN3
Gradodeinstruccindelinculpadoprincipal
(Total:48carpetasjudiciales)

Fuente:Carpetasjudicialesdeviolenciasexual.
Elaboracin:DefensoradelPueblo.

Respecto del grado de instruccin, la informacin obtenida muestra que la mayora

contaba con secundaria completa (27,19%) mientras que el 18,7% contaba con
educacin superior completa o incompleta. De modo que la falta de instruccin no
puedeserconsideradacomounelementodiferenciadordelosperpetradoressexuales.
En los resultados se encuentra toda la variedad de posibilidades: desde personas sin
instruccinhastapersonasconinstruccinsuperiorcompleta.

55

4.4.3Relacinentreagraviadaeimputado

Sibienlacuartapartedelosdenunciadosestabaconstituidopordesconocidosparala
agraviada (25,0%), cabe destacar que el nmero mayor de delitos (72,9%) se imput a
una persona conocida e incluso a personas con quien sostuvieron una relacin de
parejaformalodehecho.

GrficoN4
Delarelacinentrelaspartes
(Total:48Carpetasjudiciales)

Fuente:Carpetasjudicialesdeviolenciasexual.
Elaboracin:DefensoradelPueblo.

Diversos estudios en la Regin dan cuenta de este fenmeno como una prctica
extendida y tolerada, o justificada socialmente. Estos advierten que, al contrario de lo
que se suele creer, en Amrica Latina y el Caribe, la mayor parte de las agresiones
sexuales se produce en un contexto de relaciones de pareja seguido de relaciones
familiares o amicales. Un estudio de Iniciativa para la Investigacin sobre Violencia
SexualindicaqueLasencuestasdepoblacinhanencontradoquelaprevalenciaalo
largodelavidaderelacionessexualesforzadasporunaparejantimavaraentreel5%
y el 47% (). Por ejemplo, en el estudio de la OMS realizado en mltiples pases, se
encontr que un considerable porcentaje (el 12%) de mujeres en las zonas rurales de
Per no crea que la mujer tiene derecho a negarse a tener relaciones sexuales con su
esposo,auncuandolestborrachooellaestenferma,yel26%estuvodeacuerdoen
quegolpearalaesposaestjustificadosiellaseniegaatenerrelacionessexuales.
89

89
Contreras, J . M.; Bott, S.; Guedes, A.; Dartnall, E. Violencia sexual en Latinoamrica y el Caribe:
anlisis de datos secundarios. Iniciativa de Investigacin sobre la Violencia Sexual, marzo 2010, p. 45
56

Estacaractersticaseencuentra,adems,refrendadaporlainformacincontenidaenla
Endes 2010 en la que se reporta que el 7,8 % de mujeres reporta haber sido agredida
sexualmenteporsuesposooconvivientemientrasqueelporcentajeseincrementa(19,
2%)enloscasosdemujeres,separadasydivorciadas.

La imposicin de conductas de ndole sexual en el marco de relaciones de pareja se

puededeberaquesocialmenteseesperaquelaparejafemeninacumplaconeldbito
sexualinclusosinohaprestadosuconsentimientoparaello.

Demaneraespecial,ladoctrinanacionalyextranjeraconsiderabanfueradelmbitode
proteccinpenallosactosdeviolacinqueseprodujeranenelmarcodeunarelacin
matrimonial. El jurista espaol Ricardo Nuez, afirma, dentro de esta vertiente
doctrinalqueelaccesonormalviolentooabusivoentreesposossolopuedeconfigurar
unaviolacincuandosuejecucin,porlascircunstanciasquelorodean,constituyeun
acto contra el pudor de la esposa. Asimismo agrega que puede constituir violacin
sexualcuandoseobligaalamujeralacpulaanormal,lacualnoseencuentradentro
deldebitoconyugal.
90

Por su parte, el jurista Jos Du Puit, hace referencia a las anotaciones del jurista
peruanoBramontAriassobreelCdigoPenalde1924(vigentehastaelao1991)sobre
lamateria,quienafirmaque,respectodelaviolacindelamujerporsumarido,nose
tratadeviolacinsinodeundelito contralalibertad(coaccinoamenaza),cuandoel
marido accede, violentamente a la mujer que se ha opuesto al acto por razones
profilcticasparasoparalaprole.
91

EnelmarcodeunestudiorealizadosobrelabasedeencuestasalapoblacindeLima
Metropolitana, el 42,3% de los encuestados deca que no denunciara la violacin
sexualcometidaporlapareja.
92
Enlosgruposfocalesdelmismoestudioserevelque
las mujeres justificaban estas conductas violentas en el supuesto incontenible impulso
sexualdelvarn.

90
Nez, Ricardo Derecho Penal Argentino. T. IV. Buenos Aires: Bibliogrfica Omeba, p. 253. Tomado
de Castillo Alva, J os. Tratado de los delitos contra la libertas e indemnidad sexuales. 1 Edicin.
Lima: El Bho. 2002, p. 118.
91
Du Puit, J os. Breves anotaciones sobre la doctrina penal peruana referente a los delitos sexuales. En
AAVV: Derecho Penal y Discriminacin de la Mujer. Anuario de Derecho Penal 1999 -2000.
Universidad de Friburgo, Suiza. Lima: Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per.
2001.
92
Demus. Qu estn pensando los limeos sobre las agresiones sexuales contra mujeres? Estudio
realizado por Investigadores y Consultores en Mercadeo S.A ICOM, por encargo del Estudio para la
Defensa de los Derechos de la Mujer (Demus) en agosto de 1997.
57

GrficoN5
Delarelacinentrelaspartes
(Total:48Carpetasjudiciales)

Fuente:Carpetasjudicialesdeviolenciasexual.
Elaboracin:DefensoradelPueblo

Otro dato que cabe destacar es el referente a las denuncias interpuestas contra los
convivientes e incluso contra los esposos, lo que se puede deber a una mayor
concienciaporpartedelasmujeresrespectodesuderechoalalibertadsexual.

Las agresiones sexuales perpetradas por desconocidos se produjeron principalmente

contramujeresqueseencontrabanrealizandolaboresfueradesushogares.Envarios
casossetratdemujeresquetransitabansolasporlavapblica;enotras,demujeres
que se encontraban desarrollando una actividad comercial ambulatoria o incluso
contra aquella que, encontrndose en busca de trabajo mejor remunerado, acept una
entrevista con el agresor, quien se hizo pasar por el dueo de una cabina de internet.
Entodosloscasos,eldelitocontralalibertadsexualestuvoasociadoadelitoscontrael
patrimonio.

Como se puede observar, una caracterstica de los delitos sexuales cometidos contra
mujeresmayoresdeedad,esquestossecometentantoenespaciospblicoscomoen
privados,tantoporsujetosdesconocidoscomoporconocidos.Losdelitoscometidosen
espacios pblicos sueles estar vinculados a delitos contra el patrimonio. Estas
58

caractersticas deben ser consideradas para el diseo de polticas de seguridad
ciudadana.

4.4.4Lugardeloshechos

Cabe resaltar que el mayor nmero de delitos contra la libertad sexual se cometieron
encasadelavctima,delagresorodeambos(47,9%).Estedatoesconsustancialconla
pertenencia del procesado al entorno cercano de la vctima que, en la mayora de los
casos,cometeeldelitoaprovechandolaconfianzaquelavctimalehadepositado.

Estaesunacaractersticadelosactosdeviolenciacometidoscontramujeres.Paraellas,
la inseguridad ciudadana, no est necesariamente en el espacio pblico sino adems
en los espacios considerados seguros. Por esta razn, la Defensora del Pueblo
recomienda que al disear polticas sobre la materia, se tome en cuenta esta especial
circunstancia.Estainformacincuestionalacreenciasegnlacualellugardemayor
riesgoparalasmujereseslacalle.

GraficoN6
Lugardondesecometieldelito
(Total:48carpetasjudiciales)

Fuente:Carpetasjudicialesdeviolenciasexual.
Elaboracin:DefensoradelPueblo.

Sloen11casos,laagresinsexualsecometienlavapblicaoenunlocalpblicoo
enunmediodetransportepblico.Asimismo,cabedestacarque,enel20,8%destas,
laagresinsecometienunhostaluhotel.Encuatrodeellos,lasagraviadassealan
que no recuerdan en qu circunstancias fueron llevadas al lugar, por lo que suponen
59

que el denunciado les dio de tomar algn frmaco. En tres casos adicionales, las
agraviadas sostuvieron que haban haber aceptado ingresar al hotel pero sin el
propsito de sostener relaciones sexuales con el denunciado, mientrasque, en los tres
restantes,dosdeellasafirmaronquehabansidollevadassinsuconsentimientoobajo
coaccin y en el otro, el imputado la llevo con engaos, aprovechando su retardo
mental.

Entrelascarpetasjudicialesanalizadasseencontruncasoenelque laagraviadafue
violadatantoenlavapblicacomoenlacasadelagresor(enelcampoyenlacasadel
agresor donde fue a buscar a una de las ovejas que pastaba). En otro, se trat de dos
mujeresquefueronagredidassexualmenteporelmismoimputado;unadeellasensu
propiacasaylaotraenlavapblica.

4.4.5Mediosutilizados

DeacuerdoconlamuestraalaquehatenidoaccesolaDefensoradelPueblo,lamayor
parte de los actos de vulneracin de la libertad sexual se produjo con el empleo de la
fuerzafsica(64,6%).Ensegundolugarsecometieldelitoaprovechandodelretardo
mental de la agraviada (20,8%) y, en tercer lugar, mediante el empleo de frmacos o
drogas(14,6%).

GrficoN7
Mediosutilizados
(48carpetasjudiciales)

Fuente:Carpetasjudicialesdeviolenciasexual.
Elaboracin:DefensoradelPueblo.

60

Deltotaldecasosenlosqueseemplelafuerzafsica(31)paraperpetrareldelitode
violacin, doce (12) concluyeron con un acuerdo de terminacin anticipada con pena
privativadelalibertadsuspendida;seis(6)conacuerdodeterminacinanticipadadel
proceso con pena efectiva; en los seis (6) restantes no se formaliz la investigacin
preparatoria, cinco (5) fueron sobresedos, en un (1) caso el procesado fue absuelto.
Slo en un caso se impuso pena privativa de libertad efectiva (sin acuerdo de
terminacinanticipada).

En la carpeta judicial en la que el acusado fue absuelto, la agraviada sufra retardo

mental moderado con problemas de lenguaje y comunicacin, certificado por el
Protocolo de Pericia Psicolgica expedido durante la investigacin del ilcito penal.
Adems, como producto del delito denunciado, la agraviada se encontraba en estado
degestacin.Sinembargo,unodelosargumentosesgrimidosporeljuzgadorfueque
laperitanoacudialascitacionesefectuadasparaquedeclaraseeneljuiciooral,quien
debaprecisarlaedadmentaldelaagraviada.Llamalaatencinqueelrepresentante
delMinisterioPbliconoejercieraelpodercoercitivoqueleconfiereelartculo66del
NCPP, segn el cual el fiscal puede solicitar la conduccin compulsiva en caso de
inconcurrencia. Se debe tener en cuenta, adems, que el tipo penal contenido en el
artculo 172 del Cdigo Penal no exige como elemento de tipicidad objetiva que se
establezcalaedadmentaldelaagraviada.

En las seis carpetas en las que se produjo acuerdo de terminacin anticipada del
proceso,enlasqueseimpusopenaefectiva,encinco(5)destaseldenunciadofueuna
persona desconocida de la agraviada. Entre las carpetas en las que no se formaliz
investigacin preparatoria, llama la atencin que en tres (3) de ellas la denuncia se
interpusocontraelexenamorado,una(1)contraelcnyuge,y(1)unamscontraun
amigo.

En la totalidad de los casos sobresedos o en los que no se formaliz la investigacin

preparatoria,elelementoesencialparadesestimarladenunciafuelafaltadepruebas
paraacreditarquelarelacinsexualseprodujosinelconsentimientodelaagraviada.

En la doctrina nacional existen posiciones en las que se exige que la violencia sea de
suficiente intensidad para doblegar la voluntad de la vctima, y continua hasta que se
produzcaelactosexual.Sobrelabasedeestaposicindoctrinalesqueseexigequela
vctima muestre tal nivel de resistencia que permita a los operadores de justicia no
tener dudas sobre la inexistencia de consentimiento. Entre los autores que sostienen
estatesisseencuentraIvnNogueraRamos,quiensealaque:

Puesbien,nosolodebesersuficientelaviolenciafsicasinotambincontinuada,
porque tendr que seguirse ejerciendo sobre la vctima hasta el instante en que se
61

consuma el acto sexual o anlogo () Por todas estas consideraciones: la
resistencia de la persona debe haber sido real, seria, como dice Groizard;
porque no es suficiente la simple negativa para admitir que la supuesta vctima
hayallegadoalcoitovencidaporlafuerzadelactor.
93

En el mismo sentido opina Pea Cabrera cuando seala que entendemos como
suficienteaaquellafuerzaqueelagenteejercesobreelsujetopasivodemaneraseriay
continuada. El simple rechazo no es suficiente para pensar que la vctima ha sido
vencidaporlafuerza.
94

Los elementos objetivos del tipo penal de violacin simple, contenido en el artculo
170 del Cdigo Penal, consisten en el empleo de violencia o grave amenaza para
imponeraunapersonaunactosexualnodeseado.Eltipopenalnoexigequeelsujeto
pasivo del delito haya opuesto resistencia a la agresin, ms an, teniendo en cuenta
queelsloempleodelaviolenciafsicapuedegenerarlaconviccindeunmalmayor
enlavctima,porloquepuedenoejercerresistenciaalguna.Bastaqueestaseaidnea
paradoblegarlavoluntaddelaagraviada.SobreesteparticularCastillosealaque:

Deberecordarsequesibienlaviolenciaestcaracterizadaporelempleodelafuerza
fsica en contra del sujeto pasivo, no se requiere que sta anule y aniquile por
completo su voluntad y la someta a los deseos y fines del autor, logrando
convertirla en un instrumento o un objeto, sino que basta con que la violencia,
siendo idnea, doblegue la voluntad de la vctima. La violencia o la fuerza fsica
para que sea tpica debe coartar, restringir o reducir el mbito de
autodeterminacin del sujeto pasivo, inclinndolo a consentir de modo viciado, es
decircontrasuvoluntad,elactosexualuotroanlogo.
95

Esteilcitopenalpuedesercometidotambinmedianteelempleodelaamenazagrave
yporlotantolabsquedadeevidenciafsicadelaresistencianoestjustificada.Como
hasealadoCarlosCaro:

pareciera exigirse en la jurisprudencia que la agraviada sufra lesiones que

demuestrenlaausenciadeacuerdo.Estaprcticaesilegalporqueparalatipicidad

93
Noguera Ramos, Ivan. Violacin de la libertad sexual en el nuevo cdigo penal. Doctrina.
Procedimiento. Jurisprudencia. Lima: Ediciones FECAT. 1992, p. 45
94
Pea Cabrera Freyre, Alonso. Delitos contra la libertad e intangibilidad sexual. Lima: Indemsa, 2007,
p. 126.
95
Castillo Alva, J os. Tratado de los delitos contra la libertad e indemnidad sexuales. 1 Edicin. Lima:
El Bho. 2002, p. 72.
62

del art. 170 es suficiente una amenaza o vis compulsiva que someta la voluntad
delavctima,encuyocasonisiquieraesdeexigirsealgngradoderesistencia.
96

Lainexistenciadehuellasfsicasenelcuerpodelaagraviadanopuedeconstituiruna
pruebadeconsentimientodelarelacinsexual.Entalsentido,laCPIhaestablecidoen
elN70delasReglasdeProcedimientoyPrueba
97
que
a) El consentimiento no podr inferirse de ninguna palabra o conducta de la
vctimacuandolafuerza,laamenazadelafuerza,lacoaccinoelaprovechamiento
de un entorno coercitivo hayan disminuido su capacidad para dar un
consentimientovoluntarioylibre;
b) El consentimiento no podr inferirse de ninguna palabra o conducta de la
vctimacuandoestaseaincapazdedarunconsentimientolibre;
c)Elconsentimientonopodrinferirsedelsilencioodelafaltaderesistenciadela
vctimaalasupuestaviolenciasexual;
d)Lacredibilidad,lahonorabilidadoladisponibilidadsexualdelavctimaodeun
testigo no podrn inferirse de la naturaleza sexual del comportamiento anterior o
posteriordelavctimaodeuntestigo.
Enelmismosentido,laCorteEuropeadeDerechosHumanoshasealadoque
() la Corte est convencida de que la adopcin de cualquier enfoque rgido o
intransigente en la investigacin de los delitos sexuales, que puede verse reflejado
en la solicitud de pruebas que acrediten la resistencia fsica de la vctima en
cualquier circunstancia; implica el riesgo de dejar en la impunidad algunos casos
deviolenciasexual,poniendoenpeligrodeestamaneralaproteccinefectivadela
autonoma sexual de las personas. De acuerdo a los estndares y corrientes que
actualmente se manejan sobre este punto, la obligacin positiva que tienen los
EstadosPartealamparodelosartculos3y8delaConvencindebeservistacomo
el deber de penalizar, investigar y sancionar de manera efectiva todos los actos
sexuales no consentidos, inclusive aquellos donde no se haya producido
resistenciafsicaporpartedelavctima.
98

96
Caro Coria, Carlos. Acerca de la Discriminacin de Gnero en el Cdigo Penal de 1991. Op. Cit., p.
135.
97
Las Reglas de procedimiento y prueba y los elementos de los crmenes de la Corte Penal
Internacional. Op. Cit.
98
Corte Europea de Derechos Humanos. Caso M.C. v Bulgaria. Sentencia del 4 de diciembre del 2003.
Numeral 166. (la traduccin es nuestra)
63

Losestndaresinternacionaleseneltratamientodeloscasosdeviolenciasexualcontra
mujeres ya referidos, deben formar parte de los criterios que los operadores y
operadoras de justicia del Ministerio Pblico y del Poder Judicial tengan en los
procesosporestamateria.

Los delitos contra la libertad sexual cometidos contra mujeres que presentaban algn
nivelderetardomentalocupanelsegundolugardelamuestra(18,8%).Enestoscasos,
el aspecto que con mayor frecuencia se debati durante el proceso fue si el imputado
conoca o no del estado de la agraviada. En efecto, uno de los elementos de tipicidad
objetivadelartculo172delCdigoPenalesprecisamenteelconocimientoprevioque
elautortenasobreelestadodesaludmentaldelavctimaparaconsumareldelito.En
talsentidoelartculoreferidosealaque

Elquetieneaccesocarnalconunapersonaporvavaginal,analobucalorealiza
otrosactosanlogosintroduciendoobjetosopartesdelcuerpoporalgunadelasdos
primeras vas, conociendo que sufre anomala psquica, grave alteracin de la
conciencia, retardo mental o que se encuentra en incapacidad de resistir, ser
reprimidocon

Solo en tres (3) de los nueve casos se obtuvo una sentencia condenatoria. En los tres
restantesseabsolvialimputado(3);dosmsfueronsobresedosparalocualseaplic,
enunodeellos,elliterald)numeral2delartculo344delNCPP,segnelcualprocede
sobreseer una causa cuando no existe razonablemente la posibilidad de incorporar
nuevos datos a la investigacin y no haya elementos de conviccin suficientes para
solicitarfundadamenteelenjuiciamientodelimputado.Enunodeloscasos,elJuzgado
deInvestigacinPreparatoriaargumentlosiguiente:

y conforme al certificado mdico legal N 003732CLS (fojas 25) practicado a

[], en donde se consigna que la agraviada habra gestado una mujer, y que
presenta lesiones traumticas corporales extragenitales recientes, ocasionados por
agentecontundente,presentaasimismosignosderefloracinantiguaynopresenta
signosdeactoscontranatura.Conloquedebemosconcluirqueestedocumentono
ayuda a demostrar fehacientemente que la persona de iniciales E.R.F.F haya sido
vctima de violacin sexual por parte de su progenitor, ya que la agraviada ya
habramantenidorelacionessexualesyproductodeelloesquehayagestado,ymas
an que solo se tiene de todo lo investigado la declaracin de la agraviada, siendo
necesariorecordarquelamismaesunapersonaincapaz(padecederetardomental
yesmuda).
99

99
Carpeta judicial N 01295-2010-10-1001-J R-PE-04. Cuarto Juzgado de Investigacin Preparatoria.
Corte Superior de J usticia del Cuzco
64

Llama la atencin que para desestimar la imputacin efectuada al padre de la

agraviada, se tome en cuenta que sta ya haba tenido relaciones sexuales previas y
como consecuencia haba gestado a una nia, a pesar de que, como lo refieren en la
resolucin comentada, existan elementos de conviccin respecto de su incapacidad
paraprestarconsentimientoaunarelacinsexual.

Por otro lado, la investigacin no indaga suficientemente respecto de si el imputado

era el causante de la gestacin de la agraviada, toda vez que en el acta de entrevista
nica tomada a la agraviada, a travs de la Cmara Gessell, sta habra referido que
loshechosocurrieronenformareiteradaydesdequeerapequea.Esteelementopudo
ser considerado para profundizar las investigaciones mediante una prueba de ADN.
Sin embargo, la incapacidad de la agraviada s se tomo en cuenta para desestimar el
contenido de la entrevista y, por lo tanto. la imputacin, revelando una investigacin
pocodiligente.

Enelsegundocasoenelquesedeclarsobresedoelprocesopenal,elJuzgadoraplic
el literal b) numeral 2 del artculo 344 del NCPP, segn el cual procede el
sobreseimiento cuando el hecho imputado no es tpico o concurre una causa de
justificacin,deinculpabilidadodenopunibilidad.ElJuzgadorconsideratpicoel
hecho denunciado en razn de que, no se lleg a establecer la edad mental de la
agraviada, a pesar que la pericia mdico psicolgica dio a conocer que la agraviada
sufraderetardomentalleve.Enestecaso,seexigiunelementodetipicidadqueno
existe en el artculo 172 del Cdigo Penal. En efecto, bastaba la existencia del retardo
mental para considerar la presunta comisin de un delito, constituyendo un nuevo
casodeimpunidad.

Lainformacinanalizadamuestraqueloscriteriosconsideradosporlosoperadoresy
operadoras de justicia para desestimar una denuncia han estado fuertemente
asociados a consideraciones discriminatorias. Dejar sin proteccin penal a una mujer
con retardo mental por haber sostenido relaciones sexuales previas o solicitar la
determinacin de la edad mental en otro caso, constituyen elementos de tipicidad no
contenidos en la norma y por lo tanto un exceso probablemente originado en la
necesidad de establecer si la agraviada consinti o no an cuando su consentimiento
noesvlidolegalmente.

CabedestacarqueelEstadoperuanohasuscritolaConvencinsobrelosDerechosde
las Personas con Discapacidad, mediante la cual se ha comprometido a: reconocer el
derechoalaigualdadynodiscriminacinalaspersonascondiscapacidady,asegurar
que tengan acceso a la justicia en igualdad de condiciones con las dems, incluso
medianteajustesdeprocedimientoyadecuadosalaedad,parafacilitareldesempeo
65

delasfuncionesefectivasdeesaspersonas,participantesdirectoseindirectos,incluida
la declaracin como testigos, en todos los procedimientos judiciales, con inclusin de
laetapadeinvestigacinyotrasetapaspreliminares.Asimismo,sedebepromover la
capacitacinadecuadadelosquetrabajanenlaadministracindejusticia,incluidoel
personalpolicialypenitenciario(Art.13).
100

Porltimo,eneltercercaso,elJuezaprobelrequerimientodelFiscal,apesardeque
existan elementos de conviccin de la comisin del delito en razn de que el
imputado present un acta de transaccin suscrito con la agraviada en el que
declaraba que las relaciones fueron con su consentimiento. En este caso no se
consideraron: el Reconocimiento Mdico Legal N 005033DCLS, en que se concluye
que la agraviada presenta lesiones extragenitales y paragenitales; la pericia de ADN
N 2010352, en la que se concluye que los restos encontrados en la vagina de la
agraviada pertenecen al imputado; la pericia de dosaje etlico que comprueba que la
agraviada tena 1,7 gramos de alcohol en la sangre; la declaracin de una testigo
(amiga del imputado y de la agraviada), quien relat que, la en misma noche de los
hechos,recibiel relatodelaagraviadayqueellamismalaacompaalacomisara
parainterponerladenuncia;y,tampocoseconsiderladeclaracindelaagraviada.
101

Como ha sealado la Corte Interamericana de Derechos Humanos, la bsqueda

efectivadelaverdadcorrespondealEstado,ynodependedelainiciativaprocesalde
lavctima,odesusfamiliaresodesuaportacindeelementosprobatorios.
102

4.5ElProcesopenal

4.5.1ElNuevoProcesoPenalPeruano(NCPP)

En general, el proceso penal se desarrolla en tres etapas claramente definidas: la

primera,destinadaalainvestigacinpropiamentedichaenlabsquedadeevidencias
quesustentenlaactuacindelMinisterioPblico;lasegunda,destinadaalcontroldela
acusacinosobreseimiento;ylaterceradestinadaaljuzgamientoacargodelosJueces.

Elprocesopenalsepuedeclasificarenprocesocomnyprocesosespeciales,entrelos
cualesseencuentraelprocesoinmediato;elprocesoporrazndelafuncinpblica;el
proceso de seguridad; el proceso de terminacin anticipada; el proceso por
colaboracin eficaz; el proceso por delitos comunes atribuidos a congresistas y otros
altos funcionarios; y el proceso por ejercicio privado de la accin penal. El NCPP ha
reservadoparalosdelitossexuales,elprocesopenalcomn.

100
Convencin sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad. Ratificado por el Per el 30 de
enero del 2008.
101
Carpeta judicial N 02290-2010-18-1706-J R-PE-01. Distrito J udicial de Lambayeque.
102
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso de la Masacre de Mapiripn vs. Colombia,
prrafo 219. Tomado de http://www.corteidh.or.cr/casos.cfm. Visita: el 5 de abril del 2011.
66

4.5.2Interposicindeladenuncia

La Polica Nacional del Per contina siendo la institucin a la que acude la mayor
parte de las agraviadas o sus familiares para interponer la denuncia. De acuerdo al
siguientecuadro,el79,2%delosdelitosfueroncomunicadosdirectamentealaPNPen
tantoquesoloel6,3%alMinisterioPblico.Enlamedidaenqueconstituyeelprimer
escaln del Sistema de Justicia penal, es importante asegurar que la atencin que se
brindaalasvctimasdedelitossexualesuotrasformasdeviolenciadegneroreciban
untratoadecuadoalascircunstanciasyenespaciosquebrindenprivacidad.

GrficoN8
Institucinantelaqueseinterpusoladenuncia
(Total:48Carpetasjudiciales)

Fuente:Carpetasjudicialesdeviolenciasexual.
Elaboracin:DefensoradelPueblo.

Sinembargo,confrecuencia,lacalidaddelaatencinquesebrindaenlasComisarasa
lasvictimasdeviolenciadegneroescuestionadafundamentalmenteporeltratoque
reciben.Enunaencuestaaplicadaaagraviadasdedelitossexualesenlascomisarasde
Lima Metropolitana, stas refirieron su incomodidad por la falta de privacidad en las
delegaciones policiales al momento de tomarles su declaracin y por el nmero de
personasqueestuvieronpresentesdurantelamisma,entreotrosaspectos.
103

103
Vargas Cuno, Mery. Siles Vallejos, Abraham. Op. Cit., p. 20
67

Msde13aosdespusdelaencuestareferida,lasituacindescritasemantieneenun
grannmerodecomisaras.As,enlasupervisinnacionalrealizadaporlaDefensora
delPuebloa328comisaras,seestableciqueel50%destasnocuentaconambientes
especialespararecibirdenunciasotestimoniosquerequierenprivacidad.
104

De igual manera, es preocupante que segn las estimaciones del Observatorio de

Criminalidad del Ministerio Pblico, las modalidades de delitos contra la libertad de
mayorincidenciaenelpas,estnconstituidasporlosdelitossexuales.
105

El rol secundario que ocupan las vctimas de los delitos en el proceso penal puede
habercontribuidoaquelasinstitucionesqueintervienenenlainvestigacinnohayan
adaptado sus prcticas ni su infraestructura para una intervencin especializada y de
calidad. En tal medida, la PNP no cuenta con espacios que garanticen privacidad a la
agraviada de delitos sexuales ni se han establecido protocolos de atencin y criterios
paralatomadesusdeclaraciones.

La creacin de Comisaras de Mujeres para la atencin especializada de la violencia

familiar(queincluyelaviolenciasexualentreparientesconsanguneos,porafinidady
enlasrelacionesdehecho)hasidounadelaspolticasquesehanimplementadopara
mejorar la calidad del servicio prestado. Sin embargo, no se ha considerado una
medida similar cuando el delito sexual es cometido por una persona distinta a los
sealados en el artculo 2 del TUO de la Ley de Proteccin frente a la Violencia
Familiar.
106

Por estas razones, la Defensora del Pueblo considera necesario que se evale la
pertinencia de crear una direccin especializada en la investigacin de delitos de
violencia de gnero en la PNP, considerando su alta incidencia social y las
particularidadesqueloscaracterizan.
Delmismomodo,serarecomendablequelaPNPevaluarlaelaboracindeprotocolos
de atencin especial para las vctimas de violencia de gnero, ms an considerando
que la naturaleza y las consecuencias que de ellas se derivan son diametralmente
diferentesaotrotipodedelitoscomolospatrimoniales,porejemplo.Sejustifica,desde
todopuntodevistalaadecuacin,delosprocedimientosdeatencindelainstitucin
queresultaserelprimerescalndelajusticia.
Acciones como las propuestas contribuiran al cumplimiento del Objetivo Estratgico
N 2 del Plan Nacional contra la Violencia hacia la Mujer 20092015, segn el cual el

104
Defensora del Pueblo. Reporte de la segunda supervisin nacional de comisaras. Lima. 2010, p. 44.
105
Ministerio Pblico. El crimen y la violencia en cifras 2008, 2009, 2010 y 2011. Lima: Observatorio de
Criminalidad 2011. Lima, p. 10.
106
Aprobado por el Decreto Supremo N 006-97-JUS del 27 de junio de 1997.
68

Estadosecomprometeagarantizarelaccesodelasmujeresafectadasporlaviolencia
basada en gnero, a los servicios pblicos de calidad, incluyendo el acceso al sistema
desaludyjudicial,entreotros,contribuyendoasuperarsucondicindevctimas.

Al margen de la referida medida, resulta indispensable fortalecer las capacidades de

los operadores y operadoras de justicia de modo que presten un servicio de calidad,
acordealasnecesidadesdelasagraviadasdedelitosviolentos.

Se debe tener en cuenta que las dificultades que enfrentan las mujeres vctimas de
violencia en el sistema de justicia desalienta la interposicin de las denuncias. En un
estudiorealizadoencuatropasesdelaRegin,laCIDHsealque

observaconespecialpreocupacinlabajautilizacindelsistemadejusticiapor
partedelasvctimasdeviolenciacontralasmujeresysupersistentedesconfianza
enquelasinstanciasjudicialesseancapacesderemediarloshechossufridos.Entre
las razones acreditadas se encuentran la victimizacin secundaria que pueden
recibiralintentardenunciarloshechossufridos;lafaltadeproteccionesygarantas
judicialesparaprotegersudignidad,seguridadyprivacidadduranteelproceso,as
comoladelostestigos;elcostoeconmicodelosprocesosjudiciales;ylaubicacin
geogrficadelasinstanciasjudicialesreceptorasdedenuncias.
107

UnavezinterpuestaladenunciaeselMinisterioPblicolainstitucinquedecidesies
oportunoformalizarycontinuarlainvestigacinpreparatoria.

4.6Investigacinpreparatoria.

La investigacin preparatoria corresponde a la primera etapa del proceso penal

peruano y se compone de dos fases: la investigacin preliminar y la investigacin
preparatoriapropiamentedicha.Elartculo60delNCPPatribuyealMinisterioPblico
la titularidad de la accin penal, la que ejerce de oficio o a pedido de la parte
agraviada,poraccinpopularopornoticiapolicial.Debidoaquelamayorpartedelas
denuncias se interpusieron ante la PNP, cabe suponer que las investigaciones
preparatorias se iniciaron por noticia de esta institucin y fueron precedidas por
investigacionespreliminaresbajolaconduccindelfiscal.

LafuncindeinvestigacindelaPolicaNacionalestestablecidaenelartculo67del
NCPP,segnelcual:

107
Organizacin de Estados Americanos. El acceso a la Justicia para las mujeres vctimas de violencia
en las Amricas. Washington, D.C. 20006:OEA, CIDH 2007, p. 75
69

La Polica Nacional en su funcin de investigacin debe, inclusive por propia
iniciativa, tomar conocimiento de los delitos y dar cuenta inmediata al Fiscal, sin
perjuicioderealizarlasdiligenciasdeurgenciaeimprescindiblesparaimpedirsus
consecuencias, individualizar a sus autores y partcipes, reunir y asegurar los
elementosdepruebaquepuedanservirparalaaplicacindelaLeypenal.

La investigacin preparatoria constituye la etapa del proceso penal en que se acopian

todoslosindiciosreveladoresdelacomisindeunilcitopenal,serealizanlasacciones
conducentes a individualizar al presunto autor y a establecer si la accin penal ha
prescrito(Art.336delNCPP),luegodelocualdisponelaformalizacinycontinuacin
delainvestigacinpreparatoria.Deacuerdoconloestablecidoporelartculo65.4del
NCPP,correspondealFiscaldisearlaestrategiadeinvestigacinadecuadadelcaso,
para lo cual debe programar y coordinar las pautas tcnicas y medios indispensables
paraquestaseaexitosa.Refirindoseaestaetapa,Bindersealaquesefundaenla
ideadequelosjuiciosdebenserpreparadosconvenientementeysedebellegaraellos
luegodeunaactividadresponsable.
108

4.6.1Actosdepruebapracticadosenlaagraviada

En este contexto, los medios de prueba actuados con ms frecuencia fueron el

Reconocimiento Mdico Legal de Integridad Sexual (81,3%) y la declaracin de la
agraviada(77,1%),seguidosporlapericiapsicolgica(56,3%).

Llama la atencin la preferencia por el Reconocimiento Mdico de Integridad Sexual

sobre otros medios que la tecnologa ha puesto al alcance de la investigacin del
crimen,considerandoqueelbienjurdicoprotegidoeslalibertadsexualynoelhonor
sexual.Esteindicadormuestralaimportanciaquesesueledaralasposibleshuellas
fsicasquepodrarevelarlapericia.

GrficoN9
Mediosdepruebaactuadosdurantelainvestigacin
Alaagraviada

108
Binder, Alberto. Introduccin al derecho procesal penal. Editorial AD-HOC S. R L. Primera Edicin
Buenos Aires: 1993, p. 223.
70

Fuente:Carpetasjudicialesdeviolenciasexual.
Elaboracin:DefensoradelPueblo

En el segundo lugar de preferencia se encuentra la declaracin de la agraviada, quien

tiene derecho a recibir un trato acorde con su situacin emocional, de modo que se
eviteunadoblevictimizacinconformealoestablecidoenlaLeyN27115.

No obstante, es importante tomar nota de los criterios que se han considerado para
determinarlaveracidaddelaimputacinefectuadaporlaagraviada.Comoejemplode
estaafirmacinbastemostrarunaresolucinenlaquesedestacanlascaractersticasde
estudiante y de vida en familia de la agraviada, como si estas caractersticas fueran
exigibles para amparar una denuncia de delitos contra la libertad sexual o para
merituarsuveracidad.

De estas investigaciones preliminares, se tiene que se han adjuntado actos de

investigacin, que acreditan que la agraviada, es una joven que se dedica a
estudiarenelInstitutoSuperiorAndinaLorenadelCusco,porlasmaanasenla
carrera de enfermera, y por las tardes realiza sus practicas profesionales, en un
CentrodeSaluddeestaciudad,quienvivebajoelamparodesufamilia.
109

GrficoN10

109
Carpeta judicial N 02615-2009-0-1001-J R-PE-01 Distrito J udicial de Cuzco. Hechos, materia de la
imputacin, incluidos en la Resolucin, mediante la cual se formaliza la investigacin preparatoria. Fojas
4.
71

Nmerodedeclaracionestomadasalaagraviada

Fuente:Carpetasjudicialesdeviolenciasexual.
Elaboracin:DefensoradelPueblo

Delainformacinrecogidaenlascarpetasjudicialesseobservaquesibienlamayora
deagraviadasfuellamadaadeclararunasolavez(28),enlos15casosrestantessele
conminadeclararentre2y5veces.Estoconstituyeunexceso,siseconsideraquelas
agraviadas de estos delitos suelen presentar secuelas emocionales graves, entre ellos,
sehanidentificadoproblemasrelacionadosaladepresineideacinsuicida:

lasvctimasdeviolacintienen9vecesmsprobabilidadesdeintentarsuicidarse
y padecer depresin grave, que quienes no han sido vctimas. Adems, entre un
50% y 60% de las vctimas padecen trastornos sexuales, incluido el temor a las
relacionessexualesdurantebuenapartedesusvidas.
110

Seadviertequeenningncasoelfiscalsolicitlaactuacindepruebaanticipadacon
la finalidad de evitar la doble victimizacin de las agraviadas de delitos contra la
libertad sexual, medio de prueba con la que se pudieron evitar las declaraciones
recurrentes (Art. 242 literal a). Asimismo, esta prctica constituye el incumplimiento
delartculoIXinciso3delTtuloPreliminardelNCPP,segnelcual:

el proceso penal garantiza, tambin, el ejercicio de los derechos de informacin y

de participacin procesal a la persona agraviada o perjudicada por el delito. La
autoridad pblica est obligada a velar por su proteccin y a brindarle un trato
acordeconsucondicin

110
Fondo de poblacin de las Naciones Unidas. Protocolo para el abordaje integral de la violencia sexual
desde el sector salud. Bogot: UNFPA, 2008, p. 13
72

Por tal motivo, la Defensora del Pueblo considera pertinente establecer la entrevista
nica, incluso cuando el delito se comete contra una persona mayor de edad. El
establecimientodelineamientosparalatomadeladeclaracindelavctimaresultara
de suma utilidad con el objeto de proteger la integridad emocional de la parte
agraviada, as como coadyuvar a un mejor esclarecimiento de los hechos. Durante el
estudio de las carpetas judiciales seha observado que las preguntas que se hacenala
agraviadadedelitossexualesnosolosonpocotcnicas,sinoquedelatanunasuertede
dudarespectodelaveracidaddeladenuncia.

Un ejemplo de esta afirmacin es la siguiente pregunta formulada, en el mbito

policial,aunaagraviadadeldelitodeviolacinsexual:

PRECISE UD., si conoce con que persona ha concurrido al hostal EL

ENSUEO, y si cuando perdi el conocimiento y estaba conversando con
MILOVAN,esteleestabadandodelibarlicoroUDpersonalmentesesirviysi
tiene tolerancia para ingerir licor o esta es la primera vez que pierde el
conocimiento?
111
(Pregunta formulada a la agraviada durante su
declaracinpolicialFojas3).

En otra carpeta judicial, durante la declaracin policial tomada a la agraviada, se le

pregunta

si ha tenido alguna relacin sentimental con esta persona y en cuntas

oportunidades ha tenido relaciones sexuales con Jhon e indique si ha tenido
relacionessexualesconotraspersonas.
112

Se advierte en la intervencin de la PNP la persistencia de patrones culturales

discriminatorios, pues el derecho penal protege la libertad sexual de las personas,
independientemente de su vida sexual previa. En este sentido, la CIDH ha referido
que:

[l]a influencia de patrones socioculturales discriminatorios puede dar como

resultadounadescalificacindelacredibilidaddelavctimaduranteelproceso
penalencasosdeviolenciayunaasuncintcitaderesponsabilidaddeellapor
los hechos, ya sea por su forma de vestir, por su ocupacin laboral, conducta
sexual, relacin o parentesco con el agresor, lo cual se traduce en inaccin por
parte de los fiscales, policas y jueces ante denuncias de hechos violentos. Esta
influenciatambinpuedeafectarenformanegativalainvestigacindeloscasos
ylavaloracindelapruebasubsiguiente,quepuedeversemarcadapornociones

111
Carpeta judicial N 2008-00553-0-1601-J R-PE-1. Distrito J udicial de La Libertad.
112
Caso N 2606064503- 2009-1011-0. Distrito J udicial de Piura.
73

estereotipadas sobre cul debe ser el comportamiento de las mujeres en sus
relacionesinterpersonales.
113

Asimismo,losexmenesdebiologaforensepracticadossonescasosenlamuestradel
presenteestudio,loqueresultadesumapreocupacin,teniendoencuentaelimpacto
que una investigacin poco diligente puede tener en su resultado y en las legtimas
aspiracionesdejusticiadelasagraviadas.Acontinuacinsepresentaunextractoenel
que se da cuenta de la falta de diligencia en la aplicacin de algunos exmenes de
biologa forense, que a su vez es utilizado para sustentar el requerimiento de
sobreseimientodelacausa.

()quedentrodelasinvestigacionesrealizadassepracticunexamenpericial
debiologaforenseelda09deseptiembretomandomuestrasdesecrecinvaginal
cuyo resultado fue positivo para espermatozoides de la especie humano, sin
embargonoseha[sic]guardmuestrasparaunposibleelexamencomparativode
ADN, asimismo se realizo un examen qumico toxicolgico el mismo da, el que
arroja como resultado positivo para benzodiazepinas y para dosaje etlico, sin
embargo dicho examen se ha practicado luego de transcurrido casi 12 horas de
transcurrido el hecho; de igual forma se practic el reconocimiento mdico legal
sobrelaagraviadaluegodetranscurridomsde24horasdetrascurridoelhecho
concluyendoqueexistelesintraumticadeorigencontusoenreaextragenital,
en cara externa de tercio medio del muslo medio (Resolucin mediante la
cual la Segunda Fiscala Provincial Penal solicita el sobreseimiento de la
causa.Fojas01).
114

Asimismo se ha observado que en las investigaciones fiscales que forman parte del
estudio no se ha previsto el ofrecimiento de medio de prueba alguno que sustente la
reparacin civil. Si bien se han actuado en juicio las declaraciones de los peritos que
efectuaron las pericias psicolgicas a las vctimas, stas fueron consideradas pruebas
de cargo del delito mas no se tomaron en cuenta para la probanza del dao a la
agraviada.

OtranotacaractersticadelascarpetasjudicialesalasquelaDefensoradelPuebloha
tenidoacceso,eslaescasafrecuenciaconqueseacudeallugardeloshechos,apesar
dequeenlamayoradecasosestabaplenamenteidentificado,msansiestosdelitos
fueron cometidos en su mayora por una persona conocida de la agraviada, en su
domiciliooeneldomiciliodelimputado.CabetenerencuentaqueelReglamentode
la Cadena de Custodia de Elementos Materiales, Evidencias y Administracin de

113
CIDH. Acceso a la Justicia para mujeres vctimas de violencia. Op. Cit. Prrafo 155.
114
Ibdem. Fojas N 1
74

Bienes Incautados del Ministerio Pblico,
115
seala que la escena es el foco
aparentemente protagnico en el cual el autor o partcipe consciente o
inconscientemente deja elementos materiales o evidencias, huellas y rastros que
puedan ser significativos para establecer el hecho punible y la identificacin de los
responsables. De la rapidez con que se acuda al lugar de los hechos y de la pericia y
cuidado que se observe en la identificacin y recoleccin de evidencias depende el
xitoofracasodeunainvestigacin.

Ladiligenciaenlasinvestigacionessuponehacerusodetodoslosmediosdisponibles
para hallar la verdad y ofrecer justicia a la parte agraviada. En este sentido es
necesario destacar una investigacin, que se puede calificar de diligente, en la que la
PNP, ante la denuncia de una mujer que haba sido violada por un sujeto al que no
conocayquesehizopasarcomodueodeunacabinadeinternetenelquerequera
contratar a una empleada, haciendo uso de la tecnologa informtica efectu un
operativo a partir del modus operandi del imputado, con lo que logr que volviera a
citar a la que l crea otra mujer en busca de trabajo, oportunidad en la que fue
capturado,procesadoycondenado.
116

4.6.2Actosdepruebapracticadosalimputado.

Los actos de prueba que se actuaron con mayor frecuencia en el imputado fueron su
declaracin (64,6%), seguida de la pericia psicolgica (29,2%), que contrasta con la
aplicacin de otros actos de prueba a los que la PNP y el Ministerio Pblico tienen
accesograciasalosavancesdelatecnologa.Delatotalidaddelascarpetasjudiciales
analizadas, son excepcionales los casos en los cuales se solicita la intervencin de los
peritos de criminalstica en el lugar de los hechos o se hace uso de las pruebas de
biologaforensecomoelADN,porejemplo.

GrficoN11
Mediosdepruebaactuadosdurantelainvestigacin
alimputado

115
Aprobado mediante Resolucin N 729-2006-MP-FN del 15 de junio del 2006.
116
Carpeta judicial N 01355-2009-54-2301-JR-PE-01. Distrito J udicial de Tacna.
75

Fuente:Carpetasjudicialesdeviolenciasexual.
Elaboracin:DefensoradelPueblo.

4.6.3Calificacindeladenuncia

Deacuerdoalodispuestoporelartculo34inciso1delNCPP,

si el fiscal al calificar la denuncia o despus de haber realizado o dispuesto a

realizar diligencias preliminares, considera que el hecho denunciado no constituye
delito,noesjusticiablepenalmente,osepresentancausasdeextincinprevistasen
la ley, declarar que no procede formalizar y continuar con la investigacin
preparatoria,ascomoordenarelarchivodeloactuado.

Enelmarcodeladisposicinsealada,elmayorporcentajededenunciasinterpuestas
fueroncalificadasporelMinisterioPblicocomodelitosdeviolacinsimpleprescritos
en el artculo 170 del Cdigo Penal (58,3%), debido a que, en la mayor parte de los
casos,elimputadoemplelafuerzaparavencerlavoluntadcontrariadelavctima.

En segundo lugar, el 18,8% de las denuncias (fueron calificadas como delito de

violacin de persona en incapacidad de resistencia (Art. 172 CP), que comprende los
casosenqueelimputadoactuconelconsentimientoviciadodelaagraviada,debidoa
que presentaba retardo mental. En tercer lugar se encuentran los casos en que las
agraviadas no pudieron expresar su voluntad o disentimiento porque fueron puestas
76

en imposibilidad de resistir (Art. 171 CP), mediante la ingesta de algn frmaco o
sustancia(14,6%).

GrficoN12
Calificacinfiscaldeladenuncia.Tipopenalsealado
(Total:48carpetasjudiciales)

Fuente:Carpetasjudicialesdeviolenciasexual.
Elaboracin:DefensoradelPueblo.

Comosepodrobservarmsadelante,enunsignificativoporcentajedelasdenuncias,
elMinisterioPblicorequirielsobreseimientodelproceso,esdecir,elpedidoquese
realiza ante el Juez de la Investigacin Preparatoria con el objeto de archivar
definitivamente el proceso con relacin al imputado por considerar que, entre otras
razones, de la investigacin se desprende que no existen evidencias suficientes de la
comisin del delito o de que el hecho denunciado no constituye delito o de que el
delitoinvestigadonopuedeseratribuidoalimputado.

4.6.4Medidasdeproteccinalaagraviada

En el cdigo se han incorporado diversas instituciones, algunas nuevas y otras con

existencia previa en el Cdigo de Procedimientos Penales. Entre las nuevas se
encuentran el reconocimiento de derechos del agraviado o de la agraviada del delito,
establecidosenelartculo95delNCPPentrelascuales,semenciona:

c) A recibir un trato digno y respetuoso por parte de las autoridades

competentes, y a la proteccin de su integridad, incluyendo la de su
77

familia. En los procesos por delitos contra la libertad sexual se
preservar su identidad, bajo responsabilidad de quien conduzca la
investigacinoelproceso.

El NCPP establece adems la obligacin de la autoridad pblica de velar por la

proteccin de la parte agraviada del delito y de brindarle un trato acorde con su
condicin (Art. IX inc. 3 del NCPP), as como de dictar medidas de proteccin
aplicables tanto a la parte agraviada del delito como a testigos, peritos, peritas,
colaboradores o colaboradoras que intervengan en el proceso penal (Art. 247 NCPP).
Las medidas de proteccin que pueden ser adoptadas por el Fiscal o el Juez, segn el
gradoderiesgoopeligropresentesenelcaso,sonlassiguientes:

a)Proteccinpolicial.

b)Cambioderesidencia.

c)Ocultacindesuparadero.

d) Reserva de su identidad y dems datos personales en las diligencias que se

practiquen, y cualquier otro dato que pueda servir para su identificacin,
pudindoseutilizarparastaunnmeroocualquierotraclave.

e)Utilizacindecualquierprocedimientoqueimposibilitesuidentificacinvisual
normalenlasdiligenciasquesepractiquen.

f) Fijacin como domicilio, a efectos de citaciones y notificaciones, la sede de la

Fiscalacompetente,alacualselasharllegarreservadamenteasudestinatario.

g) Utilizacin de procedimientos tecnolgicos, tales como videoconferencias u

otros adecuados, siempre que se cuenten con los recursos necesarios para su
implementacin. Esta medida se adoptar para evitar que se ponga en peligro la
seguridaddelprotegidounavezdeveladasuidentidadysiemprequelorequierala
preservacindelderechodedefensadelaspartes.

El procedimiento mediante el cual se otorgan las medidas de proteccin ha sido

reglamentado por el Decreto Supremo N 0032010JUS que aprueba el Programa
Integral de Proteccin a testigos, peritos, agraviados y colaboradores que intervengan
en el proceso penal y crea la Unidad Central de Proteccin, a cargo del Ministerio
Pblico.
Si bien las medidas de proteccin contenidas en el NCPP son destacables, tratndose
de delitos violentos cometidos contra mujeres estas medidas deben considerar la
prohibicin expresa, al imputado, de acercarse a la agraviada por s mismo o por
mediodeterceraspersonas.Deestemodosepuedeprevenirlaocurrenciadeposibles
78

actos de acoso o amenazas con los cuales se suele presionar a la agraviada o a su
familiaparalograrquevaresuversindeloshechosyfavorezcaelsobreseimientode
lacausaolaabsolucindelprocesado.
Porsuparte,elTUOdelaLeydeProteccinfrentealaViolenciaFamiliar,
117
establece
la facultad de Fiscales de familia, as como de los Jueces y Juezas de Familia, en lo
penal y de Paz letrado, a dictar medidas de proteccin frente a las modalidades de
violenciasexualcontenidasenlanorma.Enefecto,lanormaincluyeactosdeviolacin
sexualcomoformadeviolenciafamiliar,siemprequeseproduzcaentrelosmiembros
delgrupofamiliarsealadosenelartculo2:

Artculo 2. A los efectos de la presente Ley, se entender por violencia familiar,

cualquieraccinuomisinquecausedaofsicoopsicolgico,maltratosinlesin,
inclusivelaamenazaocoaccingravesy/oreiteradas,ascomolaviolenciasexual,
queseproduzcanentre:a)cnyuges; b) Ex cnyuges; c) Convivientes;
d)Exconvivientes;e)Ascendientes;f)Descendientes; g) Parientes colaterales
hastaelcuartogradodeconsanguinidadysegundodeafinidad; h) Quienes
habitan en el mismo hogar, siempre que no medien relaciones contractuales o
laborales; i) Quienes hayan procreado hijos en comn, independientemente que
convivanono,almomentodeproducirselaviolencia.

De acuerdo con la norma, si alguna persona fuese objeto de delito contra la libertad
sexual por alguno de los mencionados en el artculo 2 del TUO de la Ley de
Proteccin frente a la Violencia Familiar, puede solicitar medidas de proteccin
establecidasensuartculo10.

Lasmedidasquesepuedenotorgarson,entreotrasqueseconsiderenpertinentes,el
retiro del agresor del domicilio, prohibicin de comunicacin, acercamiento o
proximidad a la vctima en cualquier forma, suspensin temporal de visitas,
inventariossobresusbienes,suspensindelderechodetenenciayportedearmas,y
otrasmedidasdeproteccininmediatasquegarantizansuintegridadfsica,psquica
y moral. Para la ejecucin de estas medidas, debe solicitar el auxilio de la fuerza
pblica si fuese necesario. Asimismo, el Fiscal puede solicitar la detencin del
agresoranteelJuezPenalcompetente,quiendecretardichamedidadentrodelplazo
de24horas.

Asimismo, la Directiva N 0052009MPFN Intervencin de los Fiscales de Familia,

Penales y Mixtos frente a la violencia familiar y de gnero
118
precisa las

117
Aprobado mediante el Decreto Supremo N 006-1997-JUS del 27 de junio de 1997.
118
Ministerio Pblico. Intervencin de los fiscales de familia, penales y mixtos frente a la violencia
familiar y de gnero. Aprobada por la Directiva N 005-2009-MP-FN de noviembre del 2009.
79

coordinacionesquesedebenestablecerentreelfiscaldefamiliayelpenalantehechos
puniblesquesimultneamenteconstituyanviolenciafamiliar,conelobjetodedictarlas
medidasdeproteccinqueelcasoamerite.EstasdisposicionescoexistenconelNCPP
pero no son tomadas en cuenta en la actuacin de los operadores y lasoperadoras de
justicia. Por ejemplo, en el anlisis de las 48 carpetas judiciales se evidencia que las
referidasmedidasfueronsolicitadasporelfiscalsoloentresdeellas.

GrficoN13
Seadoptaronmedidasdeproteccinafavordelavctima
(Total:48expedientes)

Fuente: Expedientes de violencia sexual.
Elaboracin: Defensora del Pueblo.

Noobstante,enelanlisisdelascarpetasjudicialessehaadvertidoqueenel70,8%de
los casos se adoptaron medidas de proteccin; sin embargo, la nica medida que se
adoptfuelareservadelaidentidaddelavictima,mientrasqueenlosrestantesnose
dispusoningunamedidadeproteccin.Cabesealarquesinosetomanlasmedidas
de proteccin idnea se incumplira la obligacin de proteccin que se ha previsto en
lasnormasprocesalesparalaagraviada(Art.95inc.1literalcdelNCPP)yseladejaa
expensas del posible acoso o actos de amenazas por parte del imputado, e incluso de
susfamiliares,conelobjetodeevitarquecontineimputndoleeldelito.

Todaslasmedidasdereservadelaidentidadfueronadoptadasdeoficioporpartede
laPNPyelMinisterioPblicoprincipalmente;sinembargo,esnecesariodestacarque
esta ltima institucin no solicit en ningn caso alguna medida de proteccin de las
establecidasenelNCPP.


80

Ensuma,lasituacindescritapodrasuponer,adems,elincumplimientodelartculo
7, literal f, de la Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la
Violencia contra la Mujer, segn el cual el Per se ha comprometido a establecer
procedimientos legales justos y eficaces para la mujer que haya sido sometida a violencia, que
incluyan,entreotros,medidasdeproteccin.

4.6.5Medidasdecoercinprocesal

El NCPP faculta al Ministerio Pblico a solicitar al Juez de Investigacin preparatoria

las medidas de coercin procesal contra el imputado que estime convenientes para
garantizarquecomparezcaajuicio,paraevitarqueperturbelaactividadprobatoriay
eventualmente, de encontrrsele responsable del delito, cumpla con la condena
impuesta(Art.253inc.3NCPP).

GrficoN14
MedidasdecoercinprocesalsolicitadasporelMinisterioPblico
(Total:48carpetasjudiciales)

Fuente:Carpetasjudicialesdeviolenciasexual.
Elaboracin:DefensoradelPueblo.

Del total de carpetas judiciales analizadas, el Ministerio Pblico solicit la imposicin

de una medida de coercin procesal contra el imputado en el 66,7% de los casos. Sin
embargo, existe un importante porcentaje de casos en los que no se solicit medida
coercitiva alguna. Cabe recordar que el NCPP establece diversas medidas de esta
naturalezaquepuedenseraplicadassegnlascircunstancias.Entreellasseencuentran
la detencin policial, prisin preventiva, comparecencia (simple o restringida),
81

internacin preventiva, detencin domiciliaria, impedimento de salida y suspensin
preventivadederechos.

Entrelas15(31,3%)carpetasjudicialesenquelasmedidasdecoercinprocesalnoson
solicitadas por el Ministerio Pblico, en nueve de ellas no se formaliz investigacin
preparatoria.En4carpetasjudicialesadicionalessedeclarsobresedoelprocesoyen
dosadicionalesseacordlaconclusinanticipadadelproceso.

Es importante precisar que de las 15 carpetas judiciales en las que no se dictaron

medidas de coercin, el delito denunciado fue violacin sexual simple, prescrito y
penado en el artculo 170 del Cdigo Penal. Se advierte que, en estos casos, el
Ministerio Pblico argumenta que no se ha podido establecer que la agraviada fue
obligada a mantener relaciones sexuales, existiendo su sola declaracin. Llama la
atencinqueenningncasosehatomadoencuentaelAcuerdoPlenariodelasSalas
PenalesPermanenteyTransitoria delaCorteSupremadeJusticiaN 22005/CI116,
119

citadoanteriormente.

GrficoN15
Medidasdecoercinadoptadas
(Total:32)

Fuente:Carpetasjudicialesdeviolenciasexual.
Elaboracin:DefensoradelPueblo.

119
El artculo 116 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, seala como potestad de los Magistrados de las
Cortes Superiores a reunirse en plenos jurisdiccionales nacionales, regionales o distritales a fin de
concordar jurisprudencia de su especialidad, a instancia de los rganos de apoyo del Poder Judicial.

82

Elgrficoprecedentemuestraquelamedidadecoercinadoptadaconmsfrecuencia
eslacomparecencia(56,2%),laqueensumayoraseadoptapesardelagravedaddel
delito,cuyapenamnimasuperaloscuatroaosdepenaprivativadelalibertadyque,
sibienlosimputadospodandemostrararraigo,nosejustificadecuadamentequeno
tratarandeperturbarlaaccinprobatoria.

Por lo menos en tres de los casos estudiados existen evidencias razonables de la

actuacindelimputadoparahaciendousodelacomparenciaconcedidaacercarsea
laagraviadaoasufamiliay,deestamanera,ejercerpresinomanipularlasevidencias
quelepermitanluegoargumentarquesetratdeunadenunciafalsa.Enelprimerode
ellos,elimputadoseacercaalaagraviadaparatomarsefotografasenlasqueapareca
junto a ella y al hijo de ambos (producto del hecho denunciado), medios de prueba
queofreciparareforzarlatesisdedefensasegnlacual,laagraviada,quiensufrade
retardo mental leve, haba consentido las relaciones sexuales, razn por la cual fue
absuelto.
120

Enotrocaso,durantesudeclaracinanteunJuzgadodePaznoLetrado,elimputado
admiti haber ofrecido ovejas a la agraviada a fin de que no contine con la
denuncia.
121

Otrocasopreocupanteesaquelenelquesedictordendecomparecenciarestringida
en el cual a pesar de la prohibicin de acercarse y de conversar con la agraviada, el
imputado, desobedeciendo el mandato, present como medio de prueba una
transaccin suscrita con ella, con lo que logr que el juzgado lo absolviera de los
cargos.Enestecaso,nosetomaronencuentalosmediosdepruebaqueacreditabanla
violencia fsica ejercida contra la agraviada y los actos de penetracin sexual
recientes.
122
De tal suerte que en el requerimiento de sobreseimiento el fiscal de la
causaadmitique

existen elementos de conviccin que permiten establecen que en dicho lugar

tanto el imputado [] como la presunta agraviada [] sostuvieron relaciones
sexuales, esto ha sido corroborado con las pruebas de ADN 2010352, cuyas
conclusiones son que los restos de ADN del imputado [] (fs. 6971), que
asimismo, existi violencia en las mismas conforme se corrobora con el certificado
mdico legal N 005033DCLS, cuyas conclusiones son que se presentan lesiones
extragenitales y paragenitales recientes de origen contuso[] Siendo menester

120
Carpeta judicial N 01199-2009-38-1601-J R-PE-06. Distrito J udicial de La Libertad.
121
Carpeta judicial N 00032-2010-0-1006-J R-PE-01 Distrito J udicial del Cusco.
122
El Certificado Mdico Legal N 005033-DCLS concluye que la agraviada presenta lesiones
extragenitales y paragenitales recientes de origen contuso. Carpeta judicial N 02290-2010-18-1706-JR-
PE-01
83

precisarquelaagraviadaingirilicorenlareuninporlocualduranteelexamen
dedosajeetlicopracticadoalamismaarrojcomoresultado1.17gramosporlitro
de sangre (fs. 66), a su vez, el imputado no present signos de haber ingerido
alcoholalmomentoenelqueselepracticoelreferidoexamen(fs.68).

A pesar de las evidencias que ameritaban continuar con el proceso, la transaccin

presentadaporelimputadofueelorigendeldesistimientodelaacusacinpresentada
por el Ministerio Pblico con el argumento de que la agraviada no haba sostenido la
incriminacin durante todo el proceso. Cabe recordar que la responsabilidad de
investigar y de determinar responsabilidades penales frente a un acto de vulneracin
de derechos humanos corresponde al Estado. En este sentido, la Corte Interamericana
de Derechos Humanos ha sido clara al destacar que la bsqueda efectiva de la verdad
correspondealEstado,ynodependedelainiciativaprocesaldelavctima,odesusfamiliareso
desuaportacindeelementosprobatorios.
123

Como seala Riego Ramrez, refirindose al peligro de la investigacin y medio de

prueba como razones suficientes para evaluar la imposicin de medidas de coercin
procesal:Enlaprctica,unodeloscomportamientosmstpicosquepudierancaerbajoesta
causaleseldelimputadoquebuscaintimidaralostestigosdelhechoparaquenocolaborecon
lasautoridadesencargadasdelapersecucinpenal.
124

En13casos(40,6%)seadoptlamedidadecoercinprocesaldeprisinpreventivaen
contradelimputado.Deacuerdoconelartculo268delNCPP,paralaprocedenciade
dichamedida,elJuez,asolicituddelMinisterioPblico,debeevaluar laconcurrencia
de los siguientes requisitos: si existen fundados y graves indicios de la comisin del
delito denunciado y de la vinculacin del imputado con ste como autor o partcipe;
quelasancinaimponerseseasuperioracuatroaosdepenaprivativadelalibertady
silosantecedentesdelimputadouotrascircunstanciaslepermitacolegirqueeludirla
accin de la justicia (peligro de fuga) u obstaculizar la averiguacin de la verdad
(peligrodeobstaculizacin).

Cabe anotar que otra de las finalidades de las medidas de coercin procesal es la de
evitar el ocultamiento de bienes o de insolvencia sobrevenida que pudiera realizar el
imputado para evitar el pago de la reparacin civil. El Ministerio Pblico no hizo uso
deestafacultad.

123
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso de la Masacre de Mapiripn vs. Colombia,
prrafo 219. Tomado de http://www.corteidh.or.cr/casos.cfm. Visita: el 5 de abril del 2011.
124
Riego Ramrez, Cristian. Prisin preventiva y dems medidas cautelares, personales en el nuevo
proceso penal. Coleccin Informes de Investigacin N 9. Ao 3. Santiago de Chile, 2001, p. 9
84

4.6.6Constitucinenactorcivil

Segn la informacin obtenida de las carpetas judiciales que forman parte de este
estudio, las agraviadas de los delitos sexuales no suelen solicitar ser constituidas en
actorasciviles.Soloen10casoslosolicitaronylesfueconcedido,mientrasque,enlos
16restantes,nolohicieron.

GrficoN16
Constitucinenpartecivilduranteelproceso
(Total:30)

Fuente:Carpetasjudicialesdeviolenciasexual.
Elaboracin:DefensoradelPueblo.

LosderechosdelaparteagraviadasonmenoresalosquesereconocenenelNCPPal
actorcivil.Porelloespreocupantequeestosderechosnoseanejercidosporlamayora
de las vctimas de los delitos sexuales. Cabe precisar que entre los derechos que se
reconocen a la parte agraviada se encuentra el de ser informada de sus derechos
cuando interpone la denuncia o al declarar preventivamente, el derecho a recibir
asistencialegalascomoladesolicitarseractorcivilenelproceso.

Uno de los principios que informan el nuevo proceso penal peruano es el de

contradiccin que permite el desarrollo del juicio en presencia de todos los sujetos
procesalesypermitirlesparticipareneldebatediscutiendoyllegandoaacuerdossobre
frmulasdereparacin.Sinembargo,eldebatesepuederealizarsinlapresenciadela
agraviada o de su abogado (o abogada) e incluso el Ministerio Pblico puede llegar a
acuerdos con el imputado sobre la reparacin civil sin contar con la opinin de la
agraviada.
85

LaDefensoradelPueblorecomiendaevaluarlapertinenciadelaaprobacin,porparte
del Ministerio Pblico, de protocolos de actuacin para la proteccin eficaz de los
derechosdelaparteagraviada.Lacreacindeunaunidaddedefensapblicaparalas
vctimas,puedeserunapolticaconvenienteconestefin
125
.Sinembargo,comomedida
inmediataespertinentepublicarlosderechosdelaparteagraviadayenespecialdelas
vctimasdedelitossexualesmediantecartelesoafichesubicadosenlasComisarasde
todo el pas. De este modo se asegurara que cuenten con informacin sobre sus
derechos. De manera especial insta, adems, a evaluar la pertinencia de efectuar
modificaciones al NCPP para asegurar que la participacin de la parte civil o de su
abogado o abogada sea obligatoria en las etapas del proceso en las que se discute la
reparacin, asimismo que se le permita el ofrecimiento de medios de prueba que
acrediten el delito denunciado durante la etapa de la investigacin preparatoria. Si la
agraviadanocuentaconasistencialegal,seledebeproverlaasistenciagratuitadelos
servicioslegalesdelEstado.

4.6.7Formadeconclusindelaetapadeinvestigacinpreparatoria

Al concluir la investigacin preparatoria, corresponde al Ministerio Pblico decidir si

formula acusacin o requerimiento de sobreseimiento ante el Juez de Investigacin
Preparatoria.

Segnlainformacinobtenidadelascarpetasjudiciales,elMinisterioPblicoformul
acusacin en 20 casos (41,7%), mientras que requiri el sobreseimiento en 10 de ellos
(20,8%),noprocediaformalizarinvestigacinen9casos(18,8%).Cabeconcluirque,
en un porcentaje considerable de las carpetas judiciales (39.58%), la denuncia no fue
estimadaporelMinisterioPblico.

En las carpetas judiciales en los que el fiscal solicit la terminacin anticipada del
proceso (22), en 13 de ellos el requerimiento fue formulado despus de la acusacin,
mientrasqueelacuerdoconelimputadoseprodujoantesdelamismaen9casos.

Cabe precisar que, mediante el Acuerdo Plenario N 052009/CJ116 sobre Proceso de

terminacin anticipada: aspectos especiales con carcter vinculante, se ha establecido la
oportunidad en la que se debe producir para considerarse vlido. En tal sentido, el
acuerdoseala

Adems, el proceso de terminacin anticipada se insta despus de expedida la

DisposicindeFormalizacinyContinuacindelaInvestigacinPreparatoriay
hasta antes de formularse la acusacin fiscal (artculo 408.1 NCPP) y la

125
La Defensora del Pueblo ha expresado preocupacin por la falta de una poltica slida a favor de la
asistencia legal del Estado para las vctimas de delitos que vulneran derechos humanos, Por tal razn, ha
recomendado al Ministerio de J usticia que evale la pertinencia de la creacin de unidades de defensa
judicial especializadas.
86

audiencia especial y privada est sometida a determinadas pautas y ritos, muy
distintosalosquerigenlaaudienciadecontroldelaacusacin.
126

Enelcuadrosiguientesepuedeobservarconclaridadquelamayorpartedeacuerdos
determinacinanticipadaseprodujeronluegodelaacusacinfiscal.

CuadroN2
Aplicacindelosacuerdosdeterminacinanticipadadelproceso

126
Acuerdo Plenario N 5-2009/CJ-116. V Pleno Jurisdiccional de las Salas Penales Permanente,
Transitorias y Especial. Aprobado por Resolucin Administrativa nmero 286-2009-P-PJ del 12 de
octubre del 2009.
87

Delas13carpetasenlasqueelacuerdodeterminacinanticipadaseprodujoluegode
la acusacin, 8 de ellas se efectuaron luego de realizarse el Acuerdo Plenario N
005/2009/CJ116,antesmencionado,apesardequesetratadeunacuerdovinculante.

127
Existe pluralidad de agraviadas y una de ellas contaba con 13 aos de edad al momento en que se
cometi el delito.
AcuerdodeTerminacinanticipada
Tipopenal
Antesdelaacusacinfiscal Luegodelaacusacinfiscal
Pena
Reparacin
civil
(nuevossoles)
Pena Reparacincivil
Delitodeviolacin
sexual
(art.170CP)
48mesesdePPL
suspendida
(tentativa)
350
4aosdePPL
efectiva
2500
3aos,7mesesy
10dasdePPL
suspendida
1000
3aosy9meses
dePPL
suspendida
1500
3aos,10meses
y20dasdePPL
suspendida
3000(en46
cuotas)
3aosdePPL
efectiva
(tentativa)
1500
3aosy4meses
dePPL
suspendida
(tentativa)
200
23aosdePPL
efectiva
127

800
3aosdePPL
suspendida
Nosefija
4aosdePPL
suspendida
1000
3aosdePPL
suspendida
300
4aosdePPL
suspendida
1000
4aosdePPL
suspendida
1200
4aosdePPL
suspendida
15000
4aosy6meses
dePPLefectiva
1500
4aosdePPL
suspendida
2500

9aosy3meses
dePPLefectiva
2500

5aosdePPL
efectiva
800
Delitodeviolacinde
personaenestadode
inconscienciaoen
imposibilidadderesistir
(art.171)
4aosdePPL
suspendida
4500
4aosdePPL
suspendida
1000

8aosy4meses
dePPLefectiva
2000
Delito de violacin de
personas en incapacidad
deresistencia(Art.172)

15aosdePPL
efectiva
1000
88

Cabe anotar que en todos los casos en que se produjo el acuerdo de terminacin
anticipadadelproceso,stesedebialaconfesinsinceradelacusado.Enestoscasos,
la institucin del derecho penal premial fue aplicada inadecuadamente pues, despus
de la acusacin, el Ministerio Pblico tena suficientes evidencias de la comisin del
delito y de la vinculacin del imputado a l y, por lo tanto, la confesin sincera no
cumplisufuncin.

GrficoN17
Formadeconclusindelaetapadeinvestigacinpreparatoria
(48carpetasjudiciales)

Fuente:Carpetasjudicialesdeviolenciasexual.
Elaboracin:DefensoradelPueblo.

En tres de los casos en que el Fiscal formul acusacin, efectu adems acusacin
alternativa o subsidiaria conforme a lo establecido en el inciso 3 del artculo 349 del
NCPP,segnelcual

En la acusacin el Ministerio Pblico podr sealar, alternativa o

subsidiariamente,lascircunstanciasdehechoquepermitancalificarlaconductadel
imputadoenuntipopenaldistinto,paraelcasodequenoresultarendemostrados
eneldebateloselementosquecomponensucalificacinjurdicaprincipal,afinde
posibilitarladefensadelimputado.

Lainvestigacinqueserealizasinconsiderareldeberdedebidadiligenciaexigibleen
estos casos corre el riesgo de ser desestimada, como en los casos analizados. Los
niveles de impunidad reconocidos en el Per ameritan cambios urgentes a riesgo de
incurrir en responsabilidad internacional por incumplimiento de la proteccin del
89

Estado ante actos de vulneracin de derechos humanos. Ante ello, la CIDH ha
sealadoque

[l]a influencia de patrones socioculturales discriminatorios puede dar como

resultado una descalificacin de la credibilidad de la vctima durante el proceso
penalencasosdeviolenciayunaasuncintcitaderesponsabilidaddeellaporlos
hechos, ya sea por su forma de vestir, por su ocupacin laboral, conducta sexual,
relacinoparentescoconelagresor,locualsetraduceeninaccinporpartedelos
fiscales, policas y jueces ante denuncias de hechos violentos. Esta influencia
tambin puede afectar en forma negativa la investigacin de los casos y la
valoracin de la prueba subsiguiente, que puede verse marcada por nociones
estereotipadas sobre cul debe ser el comportamiento de las mujeres en sus
relacionesinterpersonales.
128

Una investigacin diligente, en el marco de las atribuciones que se reconocen al

Ministerio Pblico, supone superar a travs de los medios que faculta la ley el
estado de incertidumbre creado por la denuncia. Es sta una actividad asociada a los
medios de prueba que se actan durante el proceso para el esclarecimiento de los
hechosdenunciados.Sinembargo,enlascarpetasjudicialesestudiadasnoseutilizan
los medios de prueba idneos que franquea la ley ni a la tecnologa que existe en la
actualidad.

Se encuentra, entonces, que en esta etapa no se cumple a cabalidad con los

compromisos asumidos por el Estado peruano con la suscripcin de la Convencin
Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer. Las
normas existentes no son suficientes para garantizar el respeto de los derechos de las
mujeressistasnoseaplicanconrigurosidadygarantizandoqueenesteprocesonose
filtren consideraciones que contradicen los principios de igualdad de derechos sin
discriminacin.

4.7Enjuiciamiento

4.7.1Laestrategiadedefensadelosimputados

ElNCPPcontienediversasdisposicionesquelepermitenalimputadorecibirunapena
por debajo del mnimo legal si se acoge a la confesin sincera o si solicita la
terminacinanticipadadelproceso,favoreciendodeestemodolaaccindelajusticia.
Es probable que los beneficios que el derecho premial ofrece a los imputados haya
motivado que en 22 casos hayan aceptado los cargos: quince (15) admitieron haber

128
CIDH, Acceso a la justicia para las mujeres vctimas de violencia en las Amricas. Op. Cit. Prrafo
155.
90

cometidodelitocontralalibertadsexual;dosloadmitieronengradodetentativa;tres
(3) de ellos lo acept luego de haberlo negado durante el curso de la investigacin
preparatoriaydos(2)admitieronhabersostenidorelacionessexualesconpersonascon
retardomentalaunqueargumentaronquedesconocantalcondicindelaagraviada.

Del total, diecisiete (17) imputados lo hicieron sin variar su declaracin durante el
proceso por lo que, al momento de la condena, en aplicacin de los artculos 166
(efectos de la confesin sincera) y 471 (reduccin adicional acumulable) del NCPP,
accedieronalareduccindelapenaenformaacumulada.Enefecto,enestoscasosse
lesapliclareduccindeun1/6delapenaporterminacinanticipadadelproceso,la
queseacumulalareduccinestablecidaporconfesinsincerade1/3delapena.

GrficoN18
Estrategiadedefensadelprocesado
(Total:48carpetasjudiciales)

Fuente:Carpetasjudicialesdeviolenciasexual.
Elaboracin:DefensoradelPueblo.

91

El artculo 160 del NCPP establece los requisitos para la admisin de la confesin
sincera entre los cuales se encuentra la admisin de los cargos o de la imputacin
formuladaporelMinisterioPblicoyqueestaadmisinseencuentrecorroboradapor
elementosdeconviccin.

Sin embargo, la aplicacin de la confesin sincera no siempre se efecta cumpliendo

con los requisitos establecidos. En las carpetas judiciales analizadas existen dos (2)
casos en los que, a pesar de que todos los medios de prueba han corroborado la
comisin del delito de violacin, el acusado admite el delito en grado de tentativa,
declaracinqueesaceptadaporelMinisterioPblicoyadmitidaporelJuzgado.

En efecto, en el primero de los casos mencionados, entre los medios de prueba que
corroboraron la comisin del delito de violacin se encontraban la declaracin de la
agraviada,elCertificadoMdicoLegalN004679CLSDelcualconcluyequepresenta
mltiples lesiones en el cuerpo y una equimosis violcea de 3 x 2 cms., en cara interna del
muslo derecho, tres equimosis violceas de 2x1 cms en cara interna del muslo izquierdo,
equimosisviolceade2x1cmsenrodillaizquierda.Lesionescompatiblesapercusinconagente
contundente y friccin, las que evidencian y son compatibles con una agresin sexual; y, el
CertificadoMdicoLegalN005331PSenelqueseconcluyequelaagraviadapresenta
afeccinemocionalcompatibleaestrspsicosocialporvivenciastraumticasrecientes.
129

En otra carpeta judicial en que el Ministerio Pblico formul cargos de violacin de

persona en estado de inconsciencia o en la imposibilidad de resistir, previsto en el
artculo 171 del Cdigo Penal, y subsidiariamente por el delito de violacin simple,
previsto en el artculo 170 del CP, el fiscal requiere la terminacin anticipada del
proceso por haber llegado a un acuerdo con el imputado por el delito de violacin
sexualengradodetentativa.
130

Resulta preocupante que en este acuerdo no se tomaron en cuenta los elementos de

conviccin que corroboraron la versin de la agraviada en la que sostiene que fue
puestaenimposibilidadderesistirconelusodeunasustanciatxicaparaperpetrarel
delito.Enefecto,enelDictamenPericialN2008002014923seconcluyequelamuestra
analizadapresentaformol.AdemselDictamenpericialN2008001002508concluyque
enelcontenidovaginalseobservaronregularcantidaddeespermatozoides,mientrasqueel
Certificado Mdico Legal N 003014 CLS refiere que la agraviada presenta a. lesiones
extragenitalesrecientes;b.desfloracinantigua;y,c.Signosdeactoscontranatura.

129
Carpeta judicial N 2008-01137-2301-J R-PE-1 Distrito J udicial de Tacna.
130
Carpeta judicial N 2008-01460-14-2301-JR-PE-1 Distrito Judicial de Tacna.
92

4.7.2Formasdeconclusindelprocesopenal

Del anlisis de las carpetas judiciales se ha observado que el 50% de ellas obtuvo una
sentenciacondenatoria,mientrasqueel50%restantenorecibicondena.

Larazndequeel50%deprocesosnorecibierancondenasedebiaquelosprocesos
fueron declarados sobresedos (22%); no procedi formalizar investigacin (16%), y
queenel8,3%,losprocesadosfueronabsueltos.

GrficoN19
FormasdeConclusindelProceso
(Total:48carpetasjudiciales)

Fuente:Carpetasjudicialesdeviolenciasexual.
Elaboracin:DefensoradelPueblo.

Enloscasosenlosquenoseprocediaformalizarlainvestigacinseargumentque
solo se contaba con la declaracin de la agraviada y, por lo tanto, no existan los
indiciossuficientesparainiciarlaaccindelsistemadejusticiapenal.Sinembargo,se
advierte que, en algunos de ellos, la investigacin es deficiente debido a que no se
realizanlosactosdepruebaasualcanceparacorroborarladenuncia.

Entre los casos en los que se absolvi al acusado del delito de violacin destaca una
resolucin en la que el Colegiado concluye que la agraviada dio su consentimiento
paralasrelacionessexualesquesostuvoconelimputadoporqueingresasudomicilio
en aparente forma voluntaria. Para el anlisis del caso, no se tom en cuenta que,
segnelperitajededosajeetlico,practicadoalaagraviadacincohorasdespusdeser
asesinada,staseencontrabaenestadodeinconsciencia.

93

Enelmismocaso,llamalaatencinqueelgradodealcoholhalladoenelcuerpodela
agraviada (quien fue asesinada) no es tomado en cuenta para determinar que,
encontrndose en estado de inconsciencia, no pudo prestar un consentimiento vlido
para tener relaciones sexuales y, por consiguiente, el imputado cometi delito de
violacinsexual.Laargumentacinjudicialeslasiguiente:

La tesis postulada por el ministerio pblico, no resulta convincente para el

Colegiado, por las siguientes razones: c.1. Acusado y agraviada ingresaron
voluntariamente a la habitacin de aquel, a las seis de la maana,
aproximadamente el veintids de enero del dos mil diez, tal como lo refiri el
acusado, y lo corrobora el testigo de caro A.M.D.A., madre del acusado, al
sealarquevioingresarasudomicilioaambos.debuenamanera,estaban
borrachos()Deall,sepuedeestablecerquelaagraviadaingresalavivienda
por voluntad propia, y que cuando menos en un primer momento aquel
encuentro transcurri con normalidad. c.2. Es exacto que la causa de la muerte
de la agraviada fue un traumatismo crneo enceflico grave por fractura de la
bveda craneal con exposicin de masa enceflica, como lo detalla la seora
medicolegistaS.A.T.;tambinesciertoquepresentaotraslesionesendiferentes
partes del cuerpo: excoriaciones de rostro con signos de mapache, equimosis en
mucosa labial, lesiones en cuello, heridas punzocortantes en cuero cabelludo,
equimosis en extremidades, equimosis en zona de muslo izquierdo y ambas
regionesgluteas,fracturascostales,laceracinycontusinpulmonar.Pero,nose
hanactuadomediosdepruebaqueformenconviccinenelColegiadoacercaque
estas lesiones precedieron a las relaciones sexuales, como medio para ponerla en
estado de estado de inconsciencia. c.3. Es determinante el resultado del dosaje
etlicopracticadoalaagraviada.ElperitoM.A.O.M.enjuiciooralrefirihaber
extrado muestras de la agraviada, con ese propsito, a las quince horas con
cuarenta y ocho minutos del mismo veintids de enero del dos mil diez, y el
resultadoarrojoqueaquellapresentabatresgramosdealcoholporlitrodesangre,
loqueequivaleaestadodeinconsciencia.Tomandocomoreferencialaacusacin
fiscal,respectoalahoraenquehabranocurridoloshechosdiezdelamaana,
esevidentevaunexamenretrospectivo,queelgradodealcoholdelaagraviada,a
las diez de la maana, era mucho mayor a tres gramos de alcohol por litro de
sangre; por tanto, a ese momento estaba inconsciente producto de la ingesta de
alcohol.Enesamismateora,silaagraviadayaestabainconscienteporelalcohol
consumido, no era lgico que el acusado la golpee precisamente para ponerla en
eseestado.c.4.Siendoas,adquierevalidezloexpresadoporelacusadorespectoa
94

que las relaciones sexuales, ocurren antes de las nueve de la maana, y que
fueronconsentidas.
131

Debidoa quelasinvestigacionespreliminaresypreparatoriasnohanabandonadolos
marcos tradicionales en los delitos contra la libertad sexual en los que con mayor
frecuencia, y casi exclusivamente, se priorizan los exmenes mdico legales y las
declaraciones de las agraviadas, el 50% de los procesos analizados fueron declarados
sobresedos.Deestemodo,losoperadoresdejusticiaacargodelascarpetasjudiciales
analizadas,incumplenelprincipiodedebidadiligenciaalquesehacomprometidoel
Estado peruano en la suscripcin de la Convencin Interamericana para Prevenir,
SancionaryErradicarlaViolenciacontralaMujer.

CuadroN3
Tipodesentenciacondenatoria
(24carpetasjudiciales)

Fuente:Carpetasjudicialesdeviolenciasexual.
Elaboracin:DefensoradelPueblo.

Del total de penas privativas de la libertad, solo 10 fueron efectivas (41,6%), mientras
que el mayor porcentaje de condenas se suspendi (58.3%) en aplicacin del artculo
57 del Cdigo Penal, segn el cual el Juez podr suspender la ejecucin de la pena
cuandolacondenaserefieraapenaprivativadelibertadnomayordecuatroaos;que
lanaturaleza,modalidaddelhechopunibleylapersonalidaddelagentehicieraprever
que esta medida le impedir cometer nuevo delito; y a que el agente no tenga la
condicindereincidenteohabitual.

Como se puede advertir de la norma, la suspensin de la ejecucin de la pena es una

potestaddeljuezquesedebeaplicarluegodelaevaluacinencadacasoconcreto.En

131
Argumentos utilizados en la Evaluacin de los extremos actuados y probados de la Sentencia
absolutoria. Fojas 31 32.
Tipodesentenciacondenatoria
Penaprivativadelibertad
efectiva
10
Penaprivativadela
libertadsuspendida
14
Total
24
95

los casos analizados, 14 de los 24 condenados por delitos de esta naturaleza no
purgaroncarcelera,comosisetrataradedelitosdepocalesividadsocial.

Larespuestadelosjuecesacargodeloscasosanalizados,conlosreferidosresultados,
envaunmensajepococoherenteconloscompromisosinternacionalesquehasuscrito
el Per y en los que se reconoce que la violencia contra las mujeres constituye
vulneracindederechoshumanos.

En este punto, vale la pena tomar nota de otros criterios que son empleados por los
Juecesparaladeterminacindelapena,entreloscualesseapelaalascondicionesde
pobreza y bajos niveles de educacin del acusado e incluso su condicin de padre, lo
quedevieneensureduccin.Unanlisiscuidadosodeloscasosdeviolenciacontralas
mujeres da cuenta de que son consideraciones de tipo cultural los que determinan la
comisin de estos delitos y de ningn modo las condiciones de pobreza o falta de
instruccin. Prueba de ello, en una sentencia emitida en elDistrito Judicial del Cusco,
enuncasodeviolacincometidaportressujetos,seargumentalosiguiente:

CRITERIOS PARA ESTABLECER LA PENA: () PARA F.V.M.:, partiendo

quelapenaabstractade12a18,tomamoslamitadcomocriteriogeneraladoptado
15 aos; se le agrega un ao por tener antecedentes, 16 aos, se le disminuye por
sus carencias sociales, persona de un nivel socioeconomica bajo, educacin, quien
estudio hasta quinto grado de primaria en Colegio Zarzuela, sin profesin ni
estudios superiores, su situacin econmica, quien es vendedor de libros usados,
con un ingreso mensual de setecientos nuevos soles mensuales y tiene carga
familiardeunaesposaytreshijosasucargo,viveencasaalquiladadesuspadresy
elmediosocial,alqueperteneceesunmediosocialbajo,viveenunaurbanizacin
deZarzuela,deunmediosocialbajo,loquenosconduceadisminuirlea13AOS
DEPENAPRIVATIVADELIBERTAD,comopenaprobable,aloqueseleaplica
la disminucin de la pena por CONFESION SINCERA, conforme obra de sus
manifestacionesdefs.37ydefs.246,descontandounterciodelapenamnima12
aosqueequivalea4aos,tenemosNUEVEAOSDEPENAPRIVATIVADE
LIBERTAD EFECTIVA, que resulta ser la pretensin punitiva para este
imputado.
132

En la resolucin mencionada, se toma en cuenta un certificado de probidad

presentadoporunodelosacusados,nohabiendotomadoencuentaquesetratabade
undelitoagravadodebidoaqueactuenbanda.

()de otro lado del certificado de providad {SIC} otorgado por los vecinos del
centropobladodeChimpahuaylla,yquesusvecinosrefierenqueesteesunvecino

132
Carpeta judicial N 02615200901001JRPE01 Distrito Judicial de Cusco. Criterios
para establecer la pena y la reparacin utilizadas en la Resolucin de requerimiento mixto de
sobreseimiento y acusacin fiscal. Fojas 14 -15.
96

respetuoso, buen vecino, elementos que sirven para rebajar la pena dentro de la
penaconminada()
133

ComohamencionadolaCorteInteramericanadeDerechosHumanos(CorteIDH):
sielaparatodelEstadoactademodoquetalviolacinquedeimpuneynose
restablezca,encuantoseaposible,alavctimaenlaplenituddesusderechos,puede
afirmarse que ha incumplido el deber de garantizar su libre y pleno ejercicio a las
personas sujetas a su jurisdiccin. Lo mismo es vlido cuando se tolere que los
particulares o grupos de ellos acten libre o impunemente en menoscabo de los
derechoshumanosreconocidosenlaConvencin.
134

El mensaje que el Estado enva mediante los procesos sin condena es sumamente
desalentadorparalasvctimasdelosdelitoscontralalibertadsexualqueenestoscasos
suelen no denunciar. Pero lo ms peligroso es que el mensaje sea entendido como
permisivoparaactosdeviolenciadeestanaturaleza.

CuandoelEstadonoexigeresponsabilidadesalosperpetradoresdelaviolenciano
sloalientalacomisindenuevosactosdeesandole,sinoquedaaentenderquela
violenciaqueejerceelhombrecontralamujeresaceptableonormal.Elresultadode
esa impunidad no es slo la negacin de la justicia a las distintas
vctimas/sobrevivientes, sino que refuerza las desigualdades predominantes que
afectanaotrasmujeresyniastambin.
135

Eliminar la impunidad que, en especial se presenta en los casos de violencia sexual

contramujeresmayoresdeedad,esfundamentalparaderribarlasbarrerasdeaccesoa
lajusticia.

4.7.3Reparacincivil

El proceso penal da origen a la aplicacin de una pena o medida de seguridad y el

establecimientodeunareparacincivil.Elartculo92delCdigoPenalestablecequela
reparacincivilsedeterminaconjuntamenteconlapena,demodoquetodasentencia
condenatoria debe prever el pago de un monto indemnizatorio que repare los daos
causados por la comisin del delito. Esta norma penal se origina en la obligacin

133
Ibdem. Literal M del acpite sobre razonamiento de la sentencia. Fojas 40.
134
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Velsquez Rodrguez vs. Honduras, sentencia del
29 de julio de 1988, Ser. C No. 4, prrafo 176.
135
ONU. El estudio a fondo sobre la violencia contra la mujer. Presentado por el Secretario General en
cumplimiento del mandato contenido en la resolucin 58/185 de la Asamblea General, fue elaborado por
la Divisin para el Adelanto de la Mujer del Departamento de Asuntos Econmicos y Sociales de la
Secretara de las Naciones Unidas, p. vi.

97

extracontractual prevista en el artculo 1969 del Cdigo Civil el cual establece que
aquelquepordolooculpacausaundaoaotro,estobligadoaindemnizarlo.

De acuerdo con el artculo 93 del Cdigo Penal, la reparacin civil comprende la

restitucin del bien. Si esto no es posible, corresponde el pago de su valor y la
indemnizacindelosdaosyperjuicios.Finalmente,elartculo1985delCdigoCivil
precisaquelaindemnizacincomprendelasconsecuenciasquederivendelaaccinu
omisin generadora del dao, incluyendo el lucro cesante, el dao a la persona y el
dao moral, debiendo existir una relacin de causalidad adecuada entre el hecho y el
daoproducido.Lanormaseala,adems,queelmontodelaindemnizacindevenga
intereseslegalesdesdelafechaenqueseprodujoeldao.

La informacin obtenida por la Defensora del Pueblo en las carpetas judiciales

analizadas da cuenta de la inaplicacin de estos criterios para fijar el monto de la
reparacincivil.
CuadroN4
Montodereparacincivilfijado
(24Carpetasjudiciales)

Montofijadodela
reparacincivil
(Nuevossoles)
Nmerode
carpetas
judiciales
Porcentaje
200 1 4.2
300 2 8.3
350 1 4.2
800 1 4.2
1,000 5 20.8
1,200 1 4.2
1,500 3 12.5
2,000 1 4.2
2,400 1 4.2
2,500 3 12.5
3,000 1 4.2
4,000 1 4.2
4,500 1 4.2
15,000 1 4.2
Nosehafijado 1 4.2
Total 24 100
Fuente:Carpetasjudicialesdeviolenciasexual.
Elaboracin:DefensoradelPueblo.

Por el contrario, los montos fijados por concepto de reparacin civil fueron
absolutamente arbitrarios y sus cantidades oscilaron entre 200 y 1,500 nuevos soles.
98

Como seala Muoz Conde () mientras que con la pena el responsable penal responde
frente al Estado y a la colectividad, con la responsabilidad civil se pretende, a grandes rasgos,
reparar o compensar los efectos que el delito ha tenido sobre la victima o los perjudicados del
mismo.
136

Las premisas contenidas en las normas antes mencionadas no se cumplieron pues en

ninguna sentencia se ha observado clculo alguno basado en el dao a la agraviada,
lucro cesante o dao moral. Por el contrario, solo en una sentencia condenatoria se
fundamentaron las razones por las cuales se decidi no fijar reparacin civil. En tal
sentido,laresolucinprecisaque:

ElMinisterioPublicoyelacusadoconformealosArtculos92y93delCdigo
Penal,sealaquenoesnecesarioimponerreparacincivil,estandoaquelaspartes
conviven y tienen proyectado casarse, y para evitar conflicto en el entorno
convivencialsehaevitadoimponerreparacincivil.
137

Este argumento podra estar encubriendo consideraciones vinculadas a la creencia de

quelaconvivenciaqueelcondenadoestablececonlaagraviadadespusdeladenuncia
y el ofrecimiento de matrimonio es suficiente para reparar el dao ocasionado a la
vctima, reeditando de este modo, en parte, el artculo 178 del Cdigo Penal, norma
calificadadediscriminatoriaycuyaexistencianoesposibleanteelreconocimientode
violenciasexualcomovulneracindederechoshumanos.Esterazonamientosepuede
deber a que, a pesar de que la exencin de la pena por matrimonio no existe en la
legislacinpenaldelPer,enlaprcticasiguepresenteenlamentedelosoperadoresy
operadorasdejusticia.

Porsuparte,elartculo58delCdigoPenalestablecequeeljuezdebedisponer,como
regladeconducta,elpagodelareparacincivilcuandodicteunacondenacondicional
osuspendida.ElPlenoJurisdiccionalde1997realizadoenArequipaestablecique:a)
Queelpagodelareparacincivilessusceptibledeserimpuestacomoregladeconductaenun
rgimendesuspensindeejecucindelapena.b)Elincumplimientodelpagodelareparacin
civilimpuestacomoregladeconducta,puedeprovocarlarevocatoriadelasuspensin.

Enotrocaso,elacusadofuesentenciadoaunapenaprivativadelalibertadde4aos,
suspendidapor3aos,yalpagodelareparacincivilde1,000nuevossolesquedeba
pagarencincocuotasde200nuevossolescadauna.Anteelincumplimiento,elFiscal

136
Muoz Conde, Francisco y Garca Aran, Mercedes. Derecho Penal Parte General. 4ta. Edicin
Valencia 2000, pp. 675 - 676. Tomado de Bramont Arias Luis Miguel. Manual de Derecho Penal. Parte
General. Cuarta Edicin, Lima: Eddili, 2008, p. 499.
137
Carpeta judicial N 00050-2010-70-1006-J R-PE-01 Distrito Judicial de Cusco. Punto 3.1. del
Acuerdo respecto a la reparacin civil de la Sentencia Condenatoria Fojas 23.
99

solicit al Juez que le aplique una amonestacin, requerimiento que fue declarado
improcedente.
138

Segn la informacin obtenida en las carpetas judiciales analizadas, parecera que la

reparacin de los daos causados por el delito no constituye una prioridad para la
mayoradefiscalesniparalosjueces,conlocualnilaspenasaplicadasnilareparacin
deldaorespondenalasnecesidadesdejusticiadelasagraviadas,conlocualsepuede
estargenerandounasensacindeimpunidadenlasociedad.

En ese sentido, la Defensora del Pueblo reitera la recomendacin de que se adopten

criterios objetivos para la determinacin de los montos correspondientes a la
reparacincivil.
139

Asimismo, con relacin a este aspecto el Estado peruano incumple su obligacin de

garantizarlaindemnizacindeldaocausadoalavctima.Elartculo7literalgde la
ConvencinInteramericanaparaPrevenir,SancionaryErradicarlaViolenciacontrala
Mujer,suscritaporelPer,esmeridianamenteclaro:

Los Estados Partes condenan todas las formas de violencia contra la mujer y
convienenenadoptar,portodoslosmediosapropiadosysindilaciones,polticas
orientadasaprevenir,sancionaryerradicardichaviolenciayenllevaracabolo
siguiente:
[...]
g) Establecer los mecanismos judiciales y administrativos necesarios para
asegurar que la mujer objeto de violencia tenga acceso efectivo a
resarcimiento,reparacin deldaoyotros mediosdecompensacinjustos y
eficaces[...]

Un sistema de justicia que responda a las necesidades de las vctimas de violencia

constituye an un reto que es imperioso alcanzar. Los tratados y la justicia
internacionalhanefectuadoimportantesavancesquerepresentanelmarcogeneral.El
desarrollodelineamientosprecisosyprotocolosqueintegrenlosavancesdelasReglas
de Procedimiento del Estatuto de la CPI, del Protocolo de Estambul que orienta las
investigaciones de delitos contra los derechos humanos, as como los criterios de las
sentenciasdelaCorteIDH,podranserelementosaserconsideradosparaellogrode
talobjetivo.

138
Carpeta judicial N 0078-2008-26-1618-J R-PE-01. Distrito J udicial de La Libertad.
139
Feminicidio en el Per: Estudio de Carpetas judiciales. Serie de Informes de Adjunta- Informe N 04-
2010/DP-ADM, p. 175
100

Sinembargo,lasnormasyprotocolosnosernsuficientessinoseacompaaaellosel
diseo de estrategias de sensibilizacin y especializacin en violencia de gnero y
derechos humanos de las mujeres, formacin a travs de la cual los operadores y las
operadoras de justicia sern capaces de identificar la discriminacin de gnero e
implementarconmayoraciertolosavancesnormativos.

Cuadro N 5
Mencindetratadosinternacionalesdeproteccindederechoshumanosdelas
mujeressuscritosporelPerenlassentencias
(Total:24)

Tratados
internacionales
Nmerode
expedientes
Porcentaje
No 24 100.0
Total 24 100.0
Fuente: Carpetas judiciales de violencia sexual.
Elaboracin: Defensora del Pueblo.


En ninguna de las sentencias condenatorias dictadas en las carpetas judiciales que se
han analizado, el juez o vocal superior bas su argumentacin en alguno de los
tratados internacionales relacionados con los derechos de la mujer, como la
ConvencinInteramericanaparaPrevenir,SancionaryErradicarlaViolenciacontrala
MujerolaConvencinparalaEliminacindetodaformadeDiscriminacincontrala
Mujer.Delmismomodoseobservaquenosehizoalusinaestndaresinternacionales
o jurisprudencia internacional en materia de violencia contra la mujer. Esto se puede
deberalapocarelevanciaquelosmagistradosolasmagistradasotorganalostratados
internacionales suscritos por el Per y que establecen obligaciones del Estado en
materiadejusticiayproteccin.

Debido a la situacin descrita, la Defensora del Pueblo invoca una vez ms la

participacin de la Academia de la Magistratura para que incluya en su malla
curricular cursos obligatorios tanto de formacin como de especializacin sobre
derechos humanos de las mujeres y violencia de gnero. Asimismo, sera conveniente
que las Facultades de Derecho de las Universidades Nacionales del pas consideren
estarecomendacin.

101

Captulo5
PERCEPCIONESSOBREFEMINEIDADYMASCULINIDADVINCULADASA
LOSDELITOSCONTRALALIBERTADSEXUAL

5.1Algunasconsideracionessobreelaccesoalajusticia

El acceso a la justicia fue considerado primigeniamente como un derecho formal de

peticinantelavulneracindeunderechoylaeliminacindelasbarreraseconmicas
de los peticionantes que careciesen de medios para formular sus reclamos. En ese
perodo se promovi la creacin de servicios de asesora legal gratuitos, entre otros
mecanismos. Sin embargo, este derecho ha evolucionado de modo que hoy es
reconocidocomounderechohumanoalatutelaefectiva,entendidastanosolocomo
la obligacin del Estado de dar respuesta a dicha peticin a travs de sus rganos
jurisdiccionales, sino incluso de asegurar la existencia de normas, instancias
encargadas de su aplicacin y de procedimientos en los que no se verifique la
existenciadediscriminacindeningunandole.

Sin embargo, el acceso a la justicia est compuesto, asimismo, por lo que la notable
jurista Alda Facio
140
denomina el componente poltico cultural, que consiste en el
contenido o significado que se va dando a la ley por medio de las creencias, valores,
costumbres,tradicionesyconocimientoquesetienedelapropiacircunstanciaohecho
normado.Porejemplo,lacreenciadequeeldbitoconyugalanulalaposibilidaddela
existencia del delito de violacin sexual dentro de matrimonio puede influir en las
decisiones que los operadores y operadoras de justicia emiten en un proceso, a pesar
de que la norma penal protege tambin a las personas casadas. Del mismo modo, la
creenciarespectoaque,enlosdelitossexuales,lasvctimastienenuncomportamiento
precipitador o provocador de la conducta ilcita del imputado, a pesar de las
disposiciones legales que protegen sus derechos, puede influir en la calificacin del
delitoyenladeterminacindelapenaydelareparacincivil.

Con relacin a los delitos contra la libertad sexual, los cambios normativos han sido
lentos y difciles y fundamentalmente referidos al incremento de penas. Sin embargo,
las barreras ms visibles son las que se observan en la aplicacin de la normatividad
sustantiva y procesal vigente. Los niveles de impunidad, en particular en los delitos
contralalibertadsexual,sonaltsimoseinclusoadmitidosporelpropioPresidentedel
Poder Judicial, Csar San Martn, quien sostuvo que el 90% de procesados por delitos
contra la libertad sexual cometidos contra mujeres mayores de edad y adolescentes

140
Facio Montejo, Alda. Cuando el gnero suena cambios trae. Metodologa para el anlisis de gnero
en el fenmeno legal.. Proyecto Mujer y J usticia Penal. 1ra ed. San J os, CR: Ilanud 1992, p. 92
102

entre 14 y 17 aos, eran absueltos.
141
Habra que preguntarse en qu medida la
impunidad est impactando en el nmero de casos que se cometen y en los que se
denuncian.

Enlatareademejorarelaccesoalajusticia,elpapelquecumplenlosoperadoresylas
operadorasdejusticiaesfundamental.Investigacionesdiligentestantocomosanciones
adecuadasyreparacionesproporcionalesaldaocausadoemitenunmensajeclaroala
sociedad: No est permitidono lo permitiremos. Cuando las vctimas saben que
sus agresores sern juzgados y sancionados es ms probable que ms mujeres
denuncienlasagresionessexualesquesufren.

Diversos estudios han dado cuenta de resoluciones discriminatorias en las carpetas

judiciales de delitos sexuales bajo el imperio del Cdigo de Procedimientos Penales.
Entre ellos, el Informe de la Defensora del Pueblo, denominado Discriminacin y
aplicacindiscriminatoriadelderechopenaldesdeunaperspectivadegnero:Delitos
contralalibertadsexualeinfraccionespenalescontralaintegridadpersonal,enelque
seconcluyequeexistencriteriossexistasenlaspercepcionesdelosjuzgadorescuando
setratademujeresmayoresdeedad.Eneldocumentoseafirma,adems,que:

Cuatro son los espacios donde hemos apreciado que los operadores judiciales
emplean criterios sexistas y androcntricos: en la tipificacin y valoracin de los
elementosobjetivosdeltipo,enlavaloracindelconsentimientodelavctima,en
la determinacin judicial de la pena y, entre los aspectos procesales, en la
valoracinjudicialdelaprueba.
142

El derecho al acceso a la justicia de las mujeres afectadas por violencia de gnero es

quizunodelosretosanpendientesdelSistemadeJusticiaPenal.Mejorarloamerita
nosolorevisarelmarconormativoconelobjetodeincorporarcomoilcitospenaleslos
actosdeviolenciadegnero,
143
tomandoencuentalaperspectivadelasvctimas,sino
incluso reforzar el rol de la vctima del delito en el proceso penal. Esto no solo es
pertinenteconelobjetodemejorareltratoqueseleofreceenlaatencinporpartede
lasinstitucionesdelEstado,sinotambindepermitirleyfacilitarsuparticipacinenel

141
Discurso del Presidente del Poder J udicial, Csar San Martn, durante el Seminario Taller La debida
diligencia en la administracin de justicia y los delitos sexuales realizado en Lima, el 18 de junio del
2011. El evento fue organizado por la Academia de la Magistratura, el Estudio para la Defensa de los
Derechos de la Mujer. (Demus) y la Asociacin de J ueces para la Justicia y la Democracia (Jusdem).
142
Montoya, Ivn. Discriminacin y aplicacin discriminatoria del derecho penal desde una perspectiva
de gnero: delitos contra la libertad sexual e infracciones penales contra la integridad personal. En
Discriminacin Sexual y aplicacin de la ley. Volumen IV. Lima: Defensora del Pueblo, 2000, p. 98.
143
Existen algunas resistencias respecto de incorporar en el Cdigo Penal tipos penales vinculados a esta
problemtica, constituyendo el primer escollo en la bsqueda de justicia. Un ejemplo palpable de ello se
encuentra en la desestimacin de los proyectos de ley para incorporar el feminicidio o alguna de sus
variantes en el Cdigo Penal con el argumento de la existencia de normas suficientes en el cuerpo
normativo.
103

proceso.Paraelloresultaimprescindiblequesecapaciteysensibilicealosoperadores
y operadoras de justicia de modo que no solo se preserven las garantas
constitucionalesalimputado,sinoquesereconozcanlasdelasvctimasdelosdelitos.

Enestecontexto,elNCPP
144
sepresentacomounaalternativamsmodernayeficiente
paralainvestigacinysancindelosdelitosenelPer.CsarSanMartnsubrayalos
principales cambios generados en el proceso penal cuando seala el carcter esencial
del sistema acusatorio que configura el proceso como una contienda entre partes
iguales frente a un juez imparcial mientras que el sistema inquisitivo tiene como nota
esencial el absoluto predominio del juez que es, al mismo tiempo, acusador. Adems
delasnotascaractersticasreseadas,elNCPPcontieneunaclaradivisindefunciones
entre la persecucin penal del delito en manos del Ministerio Pblico al que se
reconoce como institucin a cargo de la investigacin penal en forma exclusiva, en
tantoquesedefinelafuncinjurisdiccionalcomofuncinexclusivadelPoderJudicial.
Enconsecuencia:

Se reconoce al Ministerio Pblico la titularidad de la accin penal con la

salvedad de los delitos de accin privada. En tal sentido, puede decidir no
perseguireldelitoyaplicarelprincipiodeoportunidadosolicitarlaconclusin
anticipadadelprocesopenalolapruebaanticipadasiloconsideraconveniente.

LaparticipacindelJuezPenalenlaetapadelainvestigacinsoloseconcibeen
las situaciones que impliquen la restriccin de derechos fundamentales del
imputado.

Comosehasealadoanteriormente,elpresenteinformehapretendidonosoloevaluar
laaplicacindelnuevomodeloprocesalylasnuevasinstitucionesdelNCPPyenqu
medidasetomanencuentalosinteresesdelasvctimasdelosdelitos,enespecialde
losdelitoscontralalibertadsexual,sinoacercarnosalaspercepcionesycreenciasque
enmateriadesexualidadhumanamantienenlosmagistradosymagistradasquetienen
ladifcileimportantetareadeadministrarjusticiaenelPer.Laidentificacindeestos
componentessubjetivossondeespecialimportanciaenrazndelimpactoquepueden
tenerenlasdecisionesqueseadoptanolasqueseexcluyenyque,comoesprevisible,
favoreceranufuncionarancomoobstculosenelaccesoalajusticiadelasvctimasde
violencia sexual, ms an, teniendo en cuenta la especial relevancia del derecho

144
Norma que ha introducido un cambio de modelo procesal (del inquisitivo al acusatorio) que se haba
convertido en impostergable desde la dacin de la Constitucin Poltica del Per de 1979 y ms
propiamente desde la Constitucin de 1993, que reconoce derechos fundamentales, garantas
constitucionales y reserva para el Ministerio Pblico la titularidad de la accin penal (excepto en los casos
de accin privada) atribuyndole competencia para conducir desde su inicio la investigacin del delito.


104

procesal penal en la efectiva y adecuada persecucin y sancin de los delitos de
violenciacontralasmujeres,ascomodelacorrespondientereparacindeldao.

5.2PercepcionessobresexualidadhumanademagistradosymagistradasdelPoder
Judicial

Existen patrones culturales que se asocian a la violencia sexual y que, en Amrica

LatinayelCaribe,constituyenelementosderiesgo.Assehasealadoque

[],lasinvestigacioneshanasociadolaviolenciasexualconlossiguientestipos
denormassociales:a)legitimarlaviolenciacontralasmujeresporparejasntimas;
b)culparalasmujeresporviolacinyotrostiposdeviolenciasexual;c)justificar
la violencia perpetrada por hombres, por ejemplo debido a sus inherentes deseos
sexuales;d)veralasmujerescomoobjetossexuales;ye)elcultoalavirginidad
de la mujer. En este plano, la violencia sexual se asocia tambin con una
aceptacinsocialmsgeneralizadadelusodelaviolencia.
145

Precisamente en la bsqueda de informacin referencial sobre las percepciones y

creenciasdemagistradosymagistradassobrelasexualidadmasculinayfemenina,que
puedenestargravitandoensusdecisionesyenelcontroldelaactuacindelMinisterio
Pblico,comopartedelasupervisinrealizadasediseyseaplicunaencuestaalos
jueces y juezas penales de los Distritos Judiciales en los que se ha iniciado la
implementacindelNCPP.Entotalseentrevista37mujeresya84varones.

Un estudio realizado por Amnista Internacional sobre violacin sexual en los pases
nrdicosdacuentadecmolosestereotiposdegneroactanencontradelasmujeres.

Durante la investigacin policial y cuando la fiscala toma decisiones, se percibe

que ciertas circunstancias respaldan la idea de que tal vez el hombre no fuera
consciente de que forz a la mujer a mantener relaciones sexuales con l: por
ejemplo,siantesdelpresuntodelitolamujerflirteabaconelagresorosefueacasa
voluntariamente con l, o si ya haba mantenido relaciones con l anteriormente.
En tales circunstancias se suelen archivar los casos porque se determina que el
hombrehacadoenunerrorexcusableosehaequivocadosinceramenterespecto
aldeseodelamujerdemantenerrelacionessexualesconl.Seconsideraqueporsu
negligencia,suropaprovocativaosuconducta,lamujeresresponsabledeno
haberle dejado absolutamente claro al hombre que no quera ningn tipo de acto
sexual con l. En definitiva, las expectativas sobre cmo debe comportarse una

145
Contreras, J . M.; Bott, S.; Guedes, A.; Dartnall, E. Violencia sexual en Latinoamrica y el Caribe:
anlisis de datos secundarios. Iniciativa de Investigacin sobre la Violencia Sexual, marzo 2010, p. 8
105

mujerantes,eneltranscursoydespusdeunaviolacinylosestereotipossobrela
sexualidad masculina y femenina favorecen ms la credibilidad del agresor que la
credibilidaddelavctima.
146
(Elsubrayadoesnuestro).

Asimismo los estereotipos sobre la sexualidad femenina y masculina se reflejan en la

creencia de que este tipo de delitos deben ser de accin privada; es decir, que el
procesopenalsolosedebeiniciarycontinuarpordecisindelavctima.

GrficoN23
Enloscasosdeviolacinsexualcontramujeresadultas,ustedconsideraquela
accinpenaldebeser:
(Total:121)

Fuente:Encuestasajuecesyjuezas.
Elaboracin:DefensoradelPueblo.

Lamayoradelosencuestadosyencuestadas(64.5%)consideraquelaaccindebeser
privada. Sobre este punto cabe recordar que, de acuerdo a la doctrina, las
caractersticasdelaaccinprivadaenmateriapenalson:
147

a. Primaca de la voluntad privada en el acto de promover la accin penal. Es la

vctimalaquedecideacercadesipromueveonolaaccinpenal,afindequeel
denunciadorecibalasancinpenalcorrespondienteparaeldelitocometido.

146
Amnista Internacional. Caso Cerrado. Violacin sexual y derechos humanos en los pases nrdicos.
Amnista Internacional. Madrid: 2010, p. 20.
147
Cubas Villanueva, Vctor. El proceso penal. Teora y prctica. Lima: Palestra Editores, 2003, p. 106.
106

b. La accin privada es renunciable debido a que depende la voluntad de la
vctima.
c. Es relativa, pues la administracin del proceso penal y el ejercicio del ius
punendi son responsabilidad del Estado. Al particular solo se le otorgan
facultadesqueseenmarcandentrodelcontrolpenalestatal.

Deacuerdoconloselementossealados,elautorafirmaque,tantoenelordenamiento
penal del Per como en la mayora de los pases, la accin privada se encuentra
limitadaadeterminadosdelitos,principalmenteaaquellosqueafectanelhonordelos
agraviados y las agraviadas, que afectan bienes jurdicos de naturaleza ntima para la
personaocuandosevulneraelderechoalaintimidad.

Sinembargo,apesardequelanormapenalsancionaeldelitodeviolacinsexualcomo
lavulneracinqueseproducealderechodelalibertadsexualdelaspersonasynoasu
derecho al honor o a la intimidad, la mayora de los entrevistados y entrevistadas
sealaron que, en su criterio, el delito de violacin sexual deba ser uno de accin
privada, debido a que deba proteger el derecho a la intimidad de la vctima (25), su
dignidad(9)ysuhonor(9).

AutorascomoLorenaFriesyVernicaMatushanafirmadoque,enmateriadederecho
penal, las corrientes ms tradicionales sealan que la funcin de la norma penal es la
proteccindelamoralsexual,losvaloresticosocialesyelcorrectoejerciciodela
sexualidad de las personas.
148
Por este motivo, fue solo con el Cdigo Penal de 1991
quesereconociqueelbienjurdicamenteprotegidoenlosdelitosdeviolacinsexual
eslalibertadsexualdelaspersonasynoelhonordelaagraviadaydesusfamiliares.
Sin embargo, las respuestas formuladas por la mayora de los magistrados y
magistradas a quienes se aplic la encuesta dan cuenta que a pesar del cambio
normativolaideadequeeselderechoalhonorelquedebeserprotegidomediantela
tipificacin de la violacin sexual an prevalece en la mentalidad de nuestros
operadoresyoperadorasdejusticia.

La persistencia de dicha creencia resulta preocupante toda vez que al momento de

juzgarloshechosmateriadeinvestigacin,losoperadoresylasoperadorasdejusticia
pueden dar una mayor importancia a la conducta de la victima antes y durante los
hechosdeviolacinsexualenunintentoporvalorarquetanafectadosevioelderecho
al honor de esta mujer, cuando en realidad dicha valoracin debera enfocarse en la
vulneracinproducidaasulibertadsexual.

148
Fries, Lorena y Matus, Vernica. La ley hace el delito. Santiago: LOM Ediciones, 2000, p. 22.
107

Pero no solo por ello se aprecia que no hay persistencia en el relato, sino
tambinporqueenladescripcindeloshechosanteelperitopsicolgico,refiere
haber sido victima de trato sexual en dos oportunidades. Situacin esta ultima
quenossacadecontextoyquenocontribuyeaunrelatocoherentedeloshechos
()
149
(elsubrayadoesnuestro)

Con lo que debemos de concluir que este documento no ayuda a demostrar

fehacientemente que la persona de iniciales E.R.F.F. haya sido victima de
violacin sexual por parte de su progenitor, ya que la agraviada ya habra
mantenidorelacionessexualesyproductodeelloesquehayagestado,ymasaun
que solo se tiene de todo lo investigado la declaracin de la agraviada, siendo
necesariorecordarquelamismaesunapersonaincapaz(padeceretardomental
yesmuda).
150
(Elsubrayadoesnuestro).

Es precisamente la creencia de que, en realidad la norma penal tiene como objetivo la

proteccindelhonordelaagraviada,lacualseveconfirmadacuandoencontramosun
preocupante 47.1% de encuestados y encuestadas que se pronuncian en contra de la
eliminacindelacausaleximentedelmatrimonioentreelagresorylavctima.

GrficoN24
Sobrelaeliminacindelacausaleximentedelmatrimonioentreelagresoryla
vctima,ustedseencuentra:
(Total:121)

Fuente:Encuestasajuecesyjuezas.
Elaboracin:DefensoradelPueblo.

149
Carpeta judicial N 1232-2009-85-0401-J R-PE-01. Distrito J udicial de Arequipa.
150
Carpeta judicial N 1295-2010-01001-J R-PE-04. Distrito J udicial de Cusco.
108

La causal eximente del matrimonio entre el agresor y la vctima fue eliminada de

nuestro ordenamiento jurdico mediante la Ley N 27115, promulgada el 15 de mayo
de1999,esdecirhacepocomsdeunadcada.Porello,quizstodavaseleidentifica
comounaformadesolucinvlidaparanuestrosoperadoresyoperadorasdejusticia,
talcomosedemuestraacontinuacin:

El Ministerio Pblico y el acusado conforme a los Artculos 92 y 93 del

CdigoPenal,sealaquenoesnecesarioimponerreparacincivil,estandoaque
las partes conviven y tienen proyectado casarse, y para evitar conflicto en el
entornoconvivencialsehaevitadoimponerreparacincivil.
151
(El subrayado es
nuestro).

Alrespecto,elConsejoEconmicoySocialdelasNacionesUnidashasealadoqueen
lossistemasdondeelhombrequecontraematrimonioconlavctimaparaasproteger
el honor de la mujer y la integridad de su familia, el acto de violacin sexual como
violacindelaintegridaddelapersonanotieneellugarquecorrespondeenelderecho
penal.

As, se debe reconocer que si bien tericamente el ordenamiento peruano coloca el

delitodeviolacinsexualenelcaptulocorrespondientealosdelitoscontralalibertad
sexualdelaspersonas,enlaprctica,eldelitodeviolacinsexualcontinaocupando
otroespacioenelpensamientodelosoperadoresdejusticiadelpas.

Otrodelosestereotiposidentificadosenlosresultadosdelaencuestaesaqueldondese
asumequelavctimadeviolacinsexualpresentaunadenunciafalsa,yaseacomouna
forma de venganza o para encubrir una conducta que se podra considerar como
inadecuada.

Muchas veces se debe tener en cuenta el caso en especifico, porque pueden ser
casosdevenganzauotros.
152

Setienequeverconelhonorydignidaddelaafectada,sinodelimputado.
153

Asimismo,existelacreenciadeque,enelcasodemujeresmayoresdeedad,altenerla
capacidad de decidir sobre sus actos, las probabilidades de que sean vctimas de una
violacinsexualsonbastantebajas.

151
Carpeta judicial N 00050-2010-70-1006-J R-PE-01. Distrito J udicial de Cusco
152
Respuesta formulada por un magistrado del distrito judicial de Puno. Encuesta 118.
153
Respuesta formulada por un magistrado del distrito judicial de Lima Norte. Encuesta 47.
109

Porqueejerceporsisusderechos,alsermayordeedad,siendolibredeelegircon
quiensostendrrelacionessexuales.
154

Porquelamujeradultatieneplenalibertadsexualycapacidadparadecidirsobre
susexualidad.
155

Es una persona que tiene capacidad para determinar cuando tener relaciones
sexuales.
156

Esposibleque,porestasmismasrazones,losmagistradosylasmagistradasotorguen
mayorimportanciaalaspruebassobrelaintegridadsexualyfsicadelasvctimasque
asuspropiostestimonios.

() porque incluso la versin de la agraviada resulta ser bastante confusa

producto no solo de la ingesta de benzodiacepina sino adems de bebidas
alcohlicas,quehanalteradosucapacidaddepercepcin;siendorelevanteeneste
punto analizar la conducta que asume la victima ante la agresin sufrida,
verificandoqueenefectotranscurriuntiempoconsiderabledesdequesucedieron
los hechos hasta antes de que interpusiera su denuncia ante la Comisara PNP
Ayacucho, tiempo valioso en estos casos durante el cual usualmente se pierden
evidenciasrelevantesenellugardeloshechos(preservativos,cabellos,uas,etc.),
situacin generada por la propia vctima que no denuncio con mayor prontitud
estoshechos().
157
(Elsubrayadoesnuestro).

154
Respuesta formulada por un magistrado del distrito judicial de Cusco. Encuesta 97.
155
Respuesta formulada por una magistrada del distrito judicial de Cusco. Encuesta 99.
156
Respuesta formulada por un magistrado del distrito judicial de Puno. Encuesta 116.
157
Extracto de la Consulta N 11-2009 realizada por la Segunda Fiscala Superior en lo Penal de La
Libertad mediante la cual se dispone la ratificacin del requerimiento de sobreseimiento emitido por la
Segunda Fiscala Provincial Penal de Trujillo. Expediente N 2008-00553-0-1601-J R-PE-1.
110

CuadroN6
Calificacindepruebas
(Total:121encuestas)

Pruebas
Calificacin
Muy
importante
Importante
Poco
importante
Sin
importancia
Nohay
informacin
PruebaMdico
Legalpracticada
alaagraviada
103 17 1 0 0
PruebadeADN
encasode
embarazo
productodela
violacin
96 18 6 0 1
Testimoniodela
agraviada
91 30 0 0 0
Pericia
psicolgica
practicadaala
agraviada
56 58 5 0 2
Pericia
psicolgica
practicadaal
agresor
41 63 16 0 1
Antecedentesde
conducta
violentadel
agresor
25 57 30 7 2
Declaracinde
testigos
22 60 34 3 2
Confrontacin
entrelavctima
yelagresor
18 47 34 17 5
Fuente:Encuestasajuecesyjuezas.
Elaboracin:DefensoradelPueblo.

Sepuedeapreciarquelamayoradelosencuestadosylasencuestadasconsiderquela
pruebapracticadaalaagraviadaporpartedelosperitosdeMedicinaLegaleslams
importantedurantelainvestigacindeloshechos.Sibiendichapruebapuedebrindar
elementos de conviccin objetivos, esta prueba solo es til cuando se ha producido
violencia fsica o cuando la vctima no ha sostenido relaciones sexuales antes de la
agresin.

111

En este punto, cabe recordar lo sealado por la Corte Interamericana de Derechos
Humanos en los casos de Fernndez Ortega v. Mxico y Rosenda Cant v. Mxico,
sobre la declaracin de la vctima como prueba fundamental, teniendo en cuenta que,
en razn de la naturaleza de los delitos sexuales, no se puede esperar la existencia de
pruebasgrficasodocumentales.
158

Asimismo es preocupante que las pruebas de ADN que se practiquen en caso de

embarazoproductodelaviolacintambinseanconsideradascomopruebasdemayor
importanciaqueladeclaracindelavctimaolapericiapsicolgicapracticadaasta.

El grado de importancia otorgado a este tipo de pruebas puede incluso crear

situaciones de peligro para las posibles vctimas. Un claro ejemplo es el caso de una
nia de 12 aos, en Chimbote, quien debi exponerse a una situacin de riesgo para
poder grabar el intento de violacin por parte de su padre. Tal como lo seala la
madre,luegodequesuhijalecontaralasinsinuacionesdelasquevenasiendovctima
por parte de su padre, ella decidi grabarlo porque yo tena que tener una prueba para
denunciarlo.
159

De acuerdo al documento elaborado por la Organizacin Panamericana de la Salud

(OPS), los enfoques que han adoptado los pases para abordar la problemtica de la
violencia sexual contra mujeres son muy diversos. Por un lado, se puede identificar a
aquellos pases donde se cuenta con una definicin amplia de la violencia, la sancin
de la violacin dentro del matrimonio, sanciones acordes con la gravedad de los
hechos, compromiso con la prevencin de nuevos casos, el nfasis que se aplica al
entrenamiento y asignacin de personal policial, la prioridad concedida a la
investigacindeestoscasos,ylaadecuadaasignacinderecursosparalosserviciosde
atencinyapoyoalasvctimasdeviolencia.

Sin embargo, en el extremo opuesto se encuentran aquellos pases donde la

problemtica de la violencia sexual es abordada con excesiva condescendencia, y en
losquenosepermitelacondenadeunpresuntoagresorexclusivamentesobrelabase
de las pruebas aportadas por la mujer, se excluyen de manera especfica de la
definicinjurdicaciertasformasombitosdelaviolenciasexual,y lasvctimasde la
violacinsonmuyreaciasallevarlacuestinanteuntribunalportemoralcastigoque
suponepresentarunademandaporviolacinnoprobada.
160

158
Corte de IDH. Caso Fernndez Ortega y otros v. Mxico. Sentencia del 30 de agosto del 2010.
Numeral 100. Caso Rosenda Cant v. Mxico. Sentencia del 31 de agosto del 2010. Numeral 89.
159
http://peru21.pe/noticia/1305601/chimbote-padre-intenta-violar-su-hija
160
Organizacin Mundial de la Salud. Informe mundial sobre la violencia y la salud. Washington D.C.:
OMS, 2003, p.176.
112

Si bien el ordenamiento jurdico peruano establece que, durante la valoracin de la
prueba,elmagistradoomagistradadeberobservarlasreglasdelalgica,lacienciaylas
mximas de la experiencia.
161
Resulta preocupante verificar que, en la prctica, dicha
flexibilidad otorgada al operador de justicia opera en perjuicio de las vctimas de este
tipodedelitos.

161
Artculo 158 del NCPP.
113

Conclusiones

Sobrelacaracterizacindeloscasosdeviolenciasexualanalizados

1. Laviolenciasexualcometidacontramujeresmayoresde18aosenlapresente
investigacin se caracteriza por ser perpetrada en su mayora por varones del
entorno cercano e incluso parejas oex parejas de la vctima. En la mayora de
loscasossetratadepersonasde18a40aosdeedad,coninstruccinyque,al
momentodeloshechos,refirieronestardesarrollandoalgnoficiooprestando
algnservicio.

2. Sibienlacuartapartedelosdenunciadosestintegradapordesconocidospara
la agraviada (25,0%), es importante destacar que el nmero mayor de delitos
(72.9) se imput a una persona conocida e incluso a personas con quien
tuvieronunarelacindeparejaformalodehecho.

3. En el 43.8% de los delitos contra la libertad sexual estudiados, estos se

cometieron en casa de la vctima, del agresor o de ambos. Este dato es
consustancialalapertenenciadelprocesadoalentornocercanodelavctimaen
lamayoradeloscasos,quiencometeeldelitoaprovechando,porlogeneral,la
confianzaquelavctimalehadepositado,porloquelainseguridadciudadana
para las agraviadas no se puede cifrar nicamente en el espacio pblico. Esta
informacin cuestiona la creencia segn la cual el lugar de mayor riesgo para
lasmujereseslacalle

4. Lamayorpartedelosactosdevulneracindelalibertadsexualseprodujocon
el empleo de la fuerza fsica (64,6%). En segundo lugar, se cometi el delito
aprovechando del retardo mental de la agraviada (20,8%) y, en tercer lugar,
medianteelempleodefrmacosodrogas(14,6%).

Sobreelnuevoprocesopenalysusinstituciones

1. El nuevo modelo procesal penal coloca bajo la direccin y conduccin del

Ministerio Pblico la investigacin preparatoria (incluyendo a la investigacin
preliminar), lo que exige de los fiscales desarrollar habilidades en tcnicas
investigativas especiales asociadas a los delitos contra la libertad sexual desde
elenfoquedederechoshumanosy,enparticular,delderechoalaigualdadya
unavidalibredeviolencia.

2. Entre las reformas relevantes del Cdigo Procesal Penal se encuentran los
derechos de la parte agraviada de los delitos. Sin embargo, esta posicin
114

necesitaserrevisadaenelescenariosegnelcuallasvctimasdelosdelitosno
solo participan en el proceso para requerir reparacin civil, sino incluso su
derechoalajusticiayeventualmentealaverdad.

Sobrelainvestigacindeldelito

1. LaPNPsiguecontinuasiendolainstitucinalaqueacudelamayorpartedelas
agraviadasosusfamiliaresparainterponerladenuncia.El79,2%delosdelitos
fue comunicado directamente a la PNP, mientras que slo el 6,3% acudi al
MinisterioPblico.

2. Durantelainvestigacinfiscal,enel51%deloscasosnoseobtuvodatossobre
elgradodeinstruccinnisobrelaocupacinu oficiodelasagraviadasdelos
delitos sexuales, lo que ha impedido construir el perfil de las vctimas en el
presenteestudio.

3. Los medios de prueba actuados con ms frecuencia en la agraviada fue el

Reconocimiento Mdico de Integridad Sexual (81,3%) y la declaracin de la
agraviada (77,1%), seguido de la pericia psicolgica (56,3%). Llama la atencin
la preferencia por el Reconocimiento Mdico de Integridad Sexual sobre otros
mediosquelatecnologahapuestoalalcancedelainvestigacindelcrimen,
162

considerando que el bien jurdico protegido esla libertad sexual y no el honor

sexual.
En la informacin recogida de las carpetas judiciales se observa que, si
bien la mayora de agraviadas fue llamada a declarar una sola vez (28),
enlos15casosrestantesselaconminadeclararentre2y5veces.

Las preguntas que se suelen formular a la agraviada de delitos sexuales

en la etapa de investigacin policial no solo son poco tcnicas, sino que
delatan una suerte de dudas respecto de la veracidad de la denuncia. Se
advierte en la intervencin de la PNP la persistencia de patrones
culturales discriminatorios, a pesar de que la legislacin le reconoce
proteccin penal de su derecho a la libertad sexual a todas las personas
independientementedesuvidasexualprevia.

Los exmenes de biologa forense practicados son tambin escasos en la

muestradelpresenteestudio.

Uno de los actos de prueba fundamentales para la investigacin de los

delitos es la inspeccin oportuna del lugar de los hechos en donde se
suelen recoger evidencias importantes para el esclarecimiento de los

162
Como determinacin de ADN; estudio de fluidos biolgicos: espermatozoides y fosfatasa cida
prosttica; estudios con luz ultravioleta, etc.
115

hechos. En el estudio realizado se ha podido constatar que en la
investigacin preparatoria de los delitos sexuales no se efectu esta
diligencia, a pesar de que, en la mayora de casos, estaba plenamente
identificado, ms an si en su mayora los delitos fueron cometidos por
una persona conocida de la agraviada, en su domicilio o en el domicilio
delimputado.

En condicin de director de la investigacin del delito el Ministerio

Pblico, est facultado para acopiar todos los medios de prueba para
acreditar su tesis de la comisin del delito, as como para acreditar la
pertinencia del monto solicitado por concepto de reparacin civil. En las
investigaciones fiscales que forman parte del estudio, el fiscal no previ
laactuacindemediodepruebaalgunoquesustentaeldaopersonal,
moral,oellucrocesantedelaagraviada.

Enel70,8%deloscasos,lanicamedidadeproteccinquesedictfuela
reservadelaidentidaddelavctima,mientrasqueenlos restantesnose
dispusoningunamedidadeproteccin.

4. Del total de carpetas judiciales, el Ministerio Pblico solicit la imposicin de

una medida de coercin procesal contra el imputado en el 66,7% de los casos.
Sinembargo,existeunimportanteporcentajedeellos(31,3%),enlosquenose
solicitningunamedidacoercitiva.

Cabeprecisarquedelas15carpetasjudicialesenlasquenosedictaron
medidas de coercin, el delito denunciado fue violacin sexual simple,
prescritoypenadoenelartculo170delCdigoPenal.Seadvierteque,
en estos casos, el Ministerio Pblico argumenta que no se ha podido
establecerquelaagraviadafueobligadaamantenerrelacionessexuales,
existiendo su sola declaracin. Llama la atencin que casi en ningn
caso se ha tomado en cuenta el Acuerdo Plenario de las Salas Penales
PermanenteyTransitoriadelaCorteSupremadeJusticiaN22005/CI
116, en el que se sealan los criterios para determinar la validez de la
declaracindelaparteagraviadadeldelitocomomediodeprueba.

Entre las 15 (31,3%) carpetas judiciales en los que las medidas de

coercinprocesalnosonsolicitadasporelMinisterioPblico,ennueve
de ellas no se formaliza una investigacin preparatoria; en tanto en
cuatrocarpetasjudicialesadicionalessedeclarasobresedoelprocesoy
endosadicionalesseacuerdalaconclusinanticipadadelproceso.

116

Lamedidadecoercinadoptadaconmsfrecuenciaeslacomparecencia
(53,2%) que en su mayor parte se adopt a pesar de la gravedad del
delitocuyapenamnimasuperaloscuatroaosdepenaprivativadela
libertad. Si bien los imputados podan demostrar arraigo, ello no
asegurabaquenotratarandeperturbarlaaccinprobatoria.

5. Segn la informacin obtenida en las carpetas judiciales que forman parte de

este estudio, las agraviadas de los delitos sexuales no suelen solicitar ser
constituidasenactorasciviles,conlocualselesreconocemenosderechosenel
proceso. Solo en 10 de 39 carpetas judiciales en las que el Ministerio Pblico
emiti requerimiento de acusacin o lleg a un acuerdo de terminacin
anticipadadelprocesofuesolicitadoporlaparteagraviada.

6. De la informacin obtenida en las carpetas judiciales, el Ministerio Pblico

formulacusacinen20casos(41,7%),mientrasquerequirielsobreseimiento
en 10 de ellos (20,8%), no procedi a formalizar investigacin en 8 casos
(16,7%), en tanto que en un caso (2.1%) se reserv provisionalmente la
investigacin.Cabeconcluirque,enunporcentajeconsiderabledelascarpetas
judiciales(39.58%),ladenuncianofueestimadaporelMinisterioPblico

7. Respecto de las carpetas judiciales en las que el fiscal solicit la terminacin

anticipada del proceso (22), en 13 de ellas, el requerimiento fue formulado
despus de la acusacin mientras que el acuerdo con el imputado se produjo
antesdelamismaennuevecasos.

8. Cabeanotarqueentodosloscasosenqueseprodujoelacuerdodeterminacin
anticipada del proceso, ste se debi a la confesin sincera del acusado. Sin
embargo, la aplicacin de la confesin sincera no siempre se efecta
cumpliendoconlosrequisitosestablecidos.

9. Enlascarpetasjudicialesanalizadassehaobservadodos(2)casosenlosque,a
pesar de que todos los medios de prueba han corroborado la comisin del
delito de violacin, el Ministerio Pblico llega a un acuerdo de terminacin
anticipada por delito de violacin en grado de tentativa. Este acuerdo fue
admitidoporelJuzgado.

Sobreelenjuiciamiento

10. Deltotaldecarpetasjudicialesanalizadas(48),enel50%deellassedictuna
sentencia condenatoria, mientras que en el 50% adicional no recibieron
condena.

117

11. En el 50% de los procesos que no recibieron condena, los procesos fueron
declarados sobresedos (22%), no seprocedi a formalizar investigacin (16%),
mientrasqueenel8,3%losprocesadosfueronabsueltos.

12. Deltotaldepenasprivativasdelalibertad(24),solo10fueronefectivas(41,6%)
mientrasque,enunmayorporcentaje,lascondenassesuspendieron(58.3%).

13. Losmontosporconceptodereparacincivilfueronfijadosdemaneraarbitraria
sin merituar el dao causado en la agraviada por el delito. Las cantidades
sealadasoscilanentre200y1,500nuevossoles

14. En ninguna sentencia, el juez o el colegiado hicieron referencia a tratados

internacionales de proteccin de derechos humanos de las mujeres como la
Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia
contralaMujer.

Sobre la persistencia de algunos patrones culturales discriminatorios en las

percepcionesdemagistradosymagistradas

ExistenevidenciasrecogidasporlaDefensoradelPuebloquedemostraranunafuerte
influenciadepatronesculturalesdiscriminatoriosenlaspercepcionesdemagistradosy
magistradas que podran estar marcando su intervencin en los casos de violencia
sexual.Enparticularsehaidentificadoalossiguientescasos:

La mayora de los magistrados y magistradas encuestados (64.5%)

consideraquelaaccindebeserprivada.
El 47.1% de encuestados y encuestadas se pronunci en contra de la
eliminacin de la causal eximente del matrimonio entre el agresor y la
vctima.
La mayora de los encuestados y las encuestadas consider que las
pruebas ms importantes en la investigacin de delitos de violacin
sexualson,enprimerlugar,elReconocimientoMdicoLegal;ensegundo
lugar,lapericiadeADNencasosdeembarazoporviolaciny,entercer
trminoeltestimoniodelaagraviada.

Mediante el presente informe, la Defensora del Pueblo busca contribuir al

fortalecimiento del sistema de justicia frente a la problemtica de la violencia sexual.
Paraello,sepropusoevidenciarlosprincipalesobstculosquetienenlasmujerespara
accederalajusticiaenreferenciaalaaplicacindelNuevoCdigoProcesalPenal.

118

Asdeacuerdoalainformacinanalizadaenlascarpetasjudiciales,la Defensoradel
Pueblo considera necesario que las instituciones que conforman el sistema de justicia,
evalenlaimplementacindelassiguientesmedidas:

1. Disear protocolos de atencin especializados para vctimas de violencia

sexual y proveer espacios de atencin a la agraviada de delitos contra la
libertadsexualdotadosdecondicionesdeprivacidadauditivayvisualen
laPolicaNacionaldelPer.

2. Establecer la entrevista nica para los delitos sexuales contra mujeres

mayores de edad. As tambin establecer lineamientos para la toma de la
declaracin de la vctima a fin de proteger su integridad emocional y,
garantizar con la firma de un acta, que la agraviada sea informada de sus
derechosenelprocesoydelapertinenciadeconstituirseenpartecivil.

3. CrearequiposespecializadosenlaUnidaddeDefensaPblicadelEstado,a
cargodelMinisteriodeJusticia,conelobjetodequeproveadefensajudicial
alasvctimasdedelitoscontralalibertadsexual.

4. Fortalecer la formacin de la Polica Nacional del Per y del Ministerio

Pblico en tcnicas de investigacin en delitos sexuales privilegiando el
recojodeevidenciasenlaescenadelcrimenteniendoencuentaqueestase
produce, en su mayora, de acuerdo a esta investigacin, en espacios
pblicos y privados. Para ello puede tomarse como referencia el Protocolo
deEstambul.

119

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