SOCIEDAD ARGENTINA DE DERECHO LABORAL

I CONGRESO LATINOAMERICANO DE DERECHO LABORAL

TEMA I:
LA RELACION DE DEPENDENCIA
Ponencia presentada por:
Carlos Alberto TOSELLI
Crdoba, 14 al 16 de Agosto de 2.003
I) INTRODUCCION
1)
A. ORIGENES:
Siguiendo al Dr. Mario Deveali la aparicin del derec!o del tra"a#o co$o ra$a di%erenciada del derec!o se de"e
principal$ente al desarrollo de la industria $anu%acturera &ue a su ve' %ue consecuencia del $a&uinis$o.( Surge
el proletariado integrado por una generalidad de personas &ue consiguen los $edios de su"sistencia )nica$ente
$ediante el salario &ue les a"ona el e$presario, &uien o%rece la posi"ilidad de tra"a#o.(
*sta etapa se caracteri'a por un e$pleador $onopolista &ue %i#a a su ar"itrio las condiciones de tra"a#o + la
$edida del salario + al $is$o tie$po por la acentuada co$petencia entre los tra"a#adores &ue "uscan tra"a#o.(
Por otra parte el $a&uinis$o, especial$ente en sus pri$eras aplicaciones, agrava los riesgos a los cuales &ueda
e,puesta la integridad %-sica de los tra"a#adores + e,ige la adopcin de algunas nor$as protectoras.(
.espondiendo a esta e,igencia surgen las pri$eras le+es la"orales consideradas co$o una $ani%estacin del
/poder de polic-a0.(
*n un segundo $o$ento, especial$ente en los pa-ses de origen latino, la legislacin evoluciona dict1ndose le+es
reguladoras de las condiciones de tra"a#o, &ue %i#an $-ni$os inderoga"les por las partes.( Aparece entonces un
nuevo grupo de nor$as &ue $odi%ican o integran las contenidas en los cdigos civiles + co$erciales respecto de
los contratos tradicionales, dando as- incipiente naci$iento al Derec!o del 2ra"a#o.(
*ste Derec!o del 2ra"a#o propone otorgar un a$paro a los tra"a#adores $ediante la aplicacin e,tensiva de los
principios del derec!o tradicional, !aciendo especial !incapi3 en la reducida li"ertad contractual de los
tra"a#adores cu+a posi"ilidad de tra"a#o depende de la voluntad del e$pleador &ue contrata sus servicios.( De a!-
la intervencin del legislador a e%ectos de garanti'ar condiciones dignas de tra"a#o, una relativa esta"ilidad en el
e$pleo, el r3gi$en de proteccin por causa de en%er$edad, el derec!o a las vacaciones, el descanso se$anal,
etc.(
*n los pa-ses anglosa#ones se !a adoptado un ca$ino distinto "asado en &ue los riesgos a los cuales est1n
e,puestos los tra"a#adores no pueden ser i$putados sie$pre al e$pleador por e,ceder el 1$"ito de la
responsa"ilidad contractual, proponi3ndose cu"rirlos $ediante un siste$a de seguros sociales.(
*l seguro social propone cu"rir, ade$1s de los riesgos aludidos, los de desocupacin, $uerte, invalide' + ve#e',
la $aternidad + a $enudo e,tiende su a$paro a la %a$ilia del tra"a#ador.( 2o$a a su cargo ta$"i3n los su"sidios
%a$iliares, la retri"ucin durante las vacaciones + la integracin de los salarios &ue se a"onan por un tra"a#o
reducido durante los per-odos de desocupacin.( 4nicial$ente los seguros a$para"an slo a los tra"a#adores
su"ordinados + eran costeados principal$ente $ediante un aporte patronal pero sucesiva$ente se e,tienden en
algunos pa-ses a la co"ertura de tra"a#adores independientes.(
B CONTRATO DE TRABA!O " RELACION DE TRABA!O
5uestras le+es de tra"a#o si "ien $encionan el contrato de tra"a#o, conte$plan la relacin de tra"a#o co$o
situacin de !ec!o con prescindencia de su origen contractual
2)
. *sto &ue en doctrina durante $uc!o tie$po
gener encontradas di%erencias, !o+ aparece co$o una realidad superada por cuanto de"e &uedar claro &ue el
contrato es la %uente de la relacin + &ue 3sta se agota en la e#ecucin de las o"ligaciones nacidas del contrato
3)
.(
1)
La primera parte de este trabajo est tomada de: TOSELLI CARLOS A. Y ULLA ALICIA GRACIELA: SIMILITUDES
Y DIFERENCIAS ENTRE LOS CONTRATOS LABORALES Y LOS CONTRATOS COMERCIALES, poe!ia
presetada e e" #I$ Co%reso &'dia" de (ere!)o de" Trabajo * "a Se%'ridad So!ia", +er'sa"em, Israe", Setiembre de
,.---..
,)
As/ e e" pro*e!to de 1.011 2'e remitiera e" 3oder Eje!'ti4o 5a!ioa" para s' tratamieto se de6i/a a" !otrato de trabajo
!omo a2'e" 2'e tiee por base "a presta!i7 de ser4i!ios id'stria"es o a%r/!o"as mediate 'a rem'era!i7 e diero.
C'ado e" !otrato o se )a!e por es!rito, s' e8iste!ia podr ser probada por todos "os medios de pr'eba admitidos e
dere!)o 9U5SAI5, A"ejadro &. . &a'a" de Le%is"a!i7 Obrera Ar%etia, p. 1:;)
<)
='iees se e8presaba por "a teor/a de "a re"a!i7 de trabajo, soste/a 2'e >sta se ori%ia siempre e "a i!orpora!i7 de"
trabajador a "a empresa * e 4irt'd de" )e!)o mismo de "a i!orpora!i7 s'rte todos "os e6e!tos 2'e e" dere!)o de" trabajo
4i!'"a, objeti4amete a" !otrato de trabajo 9?ROTOSC@I5, Eresto, Tratado 3r!ti!o de (ere!)o de" Trabajo, $o"'me I,
1
*n principio general$ente se sostiene &ue el contrato %or$al escrito, o "ien el t1cito, de"ida$ente acreditado,
tiene in%luencia slo en cuanto %i#a condiciones $1s %avora"les para el tra"a#ador &ue las previstas en las le+es
la"orales + en las convenciones colectivas de tra"a#o.( Sin e$"argo en los diversos precedentes #urisprudenciales
en los &ue una parte invoca relacin de dependencia la"oral + la otra la niega sosteniendo &ue !a+ relacin
co$ercial o locacin de servicios o de o"ra, en $uc!as ocasiones encontra$os contratos escritos cu+as cl1usulas
son v1lidas con%or$e el principio de la "uena %e + la teor-a de los actos propios, lo &ue e,ige pro"ar el %raude al
orden p)"lico la"oral, en el caso concreto, para poder avan'ar en la de$ostracin de la e,istencia de una
vinculacin la"oral a %in de acceder a los "ene%icios de la legislacin o"rera.(
C. TRABA!O SUBORDINADO " TRABA!O AUTONOMO
*l derec!o del tra"a#o en sentido estricto no tiene co$o o"#eto todas las relaciones de tra"a#o sino )nica$ente las
&ue i$plican una situacin de dependencia del tra"a#ador respecto de &uien utili'a sus servicios, &uedando
e,cluidas las relaciones en &ue el tra"a#ador go'a de autono$-a.(
*sta li$itacin tiene principal$ente una #usti%icacin !istrica por la situacin de de"ilidad del tra"a#ador %rente al
e$pleador &ue %ue invocada a %in de #usti%icar la intervencin del *stado en las relaciones contractuales entre
e$pleado + e$pleador.( Pero el su"strato de esa de"ilidad no lo constitu+e tanto la su"ordinacin #ur-dica cuanto
la situacin econ$ica del tra"a#ador o"ligado a $enudo a aceptar las condiciones i$puestas por el e$pleador
por el te$or de no encontrar otra ocupacin.( 4gual$ente esa preocupacin puede inducirlo a aceptar
$odi%icaciones in#usti%icadas de las condiciones pactadas inicial$ente + a renunciar a derec!os &ue le otorgan las
le+es la"orales.( *sto e,plica por &u3 una ve' ad$itida la intervencin del *stado en la regulacin de nu$erosas
%or$as de contratos privados, la legislacin la"oral tienda a e,tender su a$paro a algunas relaciones, en las
cuales si "ien no e,iste una t-pica su"ordinacin #ur-dica, e,iste en ca$"io una $ani%iesta su"ordinacin
econ$ica parecida a la &ue es propia de los tra"a#adores su"ordinados.( *l Dr. Deveali +a e,presa"a la
conveniencia de adoptar un concepto a$plio de relacin o contrato de tra"a#o &ue co$prenda a$"as %iguras de
tra"a#o su"ordinado + tra"a#o autno$o.(
D. #UENTES:
Siguiendo a diversos autores 6Mario de la 7ueva, 8rancisco De 8errari, P3re' 9oti#a, *rnesto :rotosc!in) se
puede e%ectuar una clasi%icacin en dos grupos: a) reales o $ateriales + ") %or$ales.( ;as pri$eras son
caracteri'adas co$o las necesidades de la clase tra"a#adora + el !ec!o social de la organi'acin pro%esional
co$o ele$ento generador de las nor$as #ur-dicas de tra"a#o.( 4ntegran el segundo grupo: las 7onstituciones, los
tratados internacionales, los convenios internacionales del tra"a#o, las reco$endaciones + declaraciones
internacionales, las le+es, las convenciones colectivas de tra"a#o, los laudos ar"itrales, la #urisprudencia, la
doctrina + los usos + costu$"res.(
Algunas de las %uentes son co$partidas con el derec!o $ercantil + con el derec!o civil, otras son espec-%icas del
derec!o del tra"a#o, pero en cuanto a los usos + costu$"res se advierte &ue si "ien podr-a discutirse su
naturale'a %or$al, en cuanto la legislacin positiva recurre a ellos + los $enciona e,presa$ente, le asigna
caracteres si$ilares a las %uentes %or$ales.( ;a legislacin positiva argentina !a encarado en diversos $odos la
incidencia de la costu$"re en el cuadro de las relaciones #ur-dicas.( *l art. 1< del 7digo 7ivil esta"lece &ue /el
uso, la costu$"re o pr1ctica no pueden crear derec!os, sino cuando las le+es se re%ieren a ellos0.( *n ca$"io el
7digo de 7o$ercio a los %ines de la interpretacin de las cl1usulas del contrato consigna en el art. 21= &ue /el
uso + pr1ctica general$ente o"servados en el co$ercio, en caso de igual naturale'a, + especial$ente la
costu$"re del lugar donde de"e e#ecutarse el contrato, ... prevalecer1n so"re cual&uier inteligencia en contrario
&ue se pretenda dar a las pala"ras0.( *n $ateria la"oral los usos llenan las lagunas de la regla$entacin
convencional o legal 6%uncin supletoria o su"sidiaria de la le+) + sie$pre &ue se respeten las disposiciones
legales &ue %i#an condiciones $-ni$as, se ad$ite &ue estos $-ni$os pueden superarse de co$)n acuerdo por las
partes.(
7a"e destacar &ue la ;e+ de 7ontrato de 2ra"a#o, !ace $encin a los usos + costu$"res en los art-culos 1, 21 +
3>.
Se plantea co$o un pro"le$a su"sidiario la posi"ilidad de &ue se %or$e una nueva costu$"re contraria a la &ue
ven-a siendo aceptada por el consenso general, en $odo &ue, por su %uer'a creadora + con los $is$os
caracteres %or$ativos de la costu$"re pueda llegar a despla'ar a la anterior.(
II $ EL MARCO NORMATI%O
*,isten tres nor$as centrales + una co$ple$entaria en lo &ue !ace a este aspecto del an1lisis dentro de la ;e+
de 7ontrato de 2ra"a#o.( *n ese sentido se?ala el art. &' &ue @!a"r1 contrato de tra"a#o, cual&uiera sea su %or$a
o deno$inacin, sie$pre &ue una persona %-sica se o"ligue a reali'ar actos, e#ecutar o"ras o prestar servicios en
%avor de la otra + "a#o la dependencia de 3sta, durante un per-odo deter$inado o indeter$inado de tie$po,
$ediante el pago de una re$uneracin. Sus cl1usulas, en cuanto a la %or$a + condiciones de la prestacin,
Ro2'e (e 3a"ma, Editor, 1.0AA, B'eos Aires, p. 1C; * si%ts.)
,
&uedan so$etidas a las disposiciones del orden p)"lico, los estatutos, las convenciones colectivas o los laudos
con %uer'as de tales + los usos + costu$"res@.(
Aa !e se?alado supra al anali'ar las %uentes varios de estos aspectos, sola$ente re%iri3ndo$e al orden p)"lico
la"oral pri$ero de"e$os convenir &ue acepta$os co$o Brden P)"lico Ceneral al /con#unto de condiciones
%unda$entales de la vida social instituidas en una co$unidad #ur-dica, las cuales por a%ectar central$ente a la
organi'acin de 3sta, no pueden ser alteradas por la voluntad de los individuos, ni en su caso, por la aplicacin de
nor$as e,tran#eras0
4
*s pac-%ica$ente aceptada la prevalencia de las disposiciones del orden p)"lico so"re la voluntad de las partes,
atento su car1cter i$perativo general, siendo a&uellas natural$ente di%erente en las di%erentes co$unidades
#ur-dicas + a)n dentro de 3stas, seg)n los diversos $o$entos !istricos deter$inados.( ;as nor$as de orden
p)"lico est1n re%eridas por lo general a supuestos donde el *stado de"e e#ercitar su poder coactivo + vedan toda
la posi"ilidad de li"re disponi"ilidad, tal ser-a el caso de las nor$as penales, donde los delitos tipi%icados en el
7digo Penal 6salvo &ue a%ecten a la inti$idad personal + por ende est3n en la 'ona de reserva de la persona)
son persegui"les de o%icio.(
A di%erencia de ello, el Brden P)"lico ;a"oral se presenta co$o un $-ni$o legal coactivo, lo &ue no i$plica la
i$posicin a"soluta de la nor$a, sino el $-ni$o a partir del cual las partes pueden acordar li"re$ente, pero
sie$pre &ue dic!o acuerdo i$pli&ue $e#ores condiciones &ue el r3gi$en legal o convencional vigente.(
*n esta l-nea de ideas se !a de%inido al Brden P)"lico ;a"oral co$o al con#unto de principios de orden
%unda$ental$ente pol-tico, econ$ico + social, &ue se consideran esenciales para la e,istencia, seguridad +
desenvolvi$iento de una sociedad en una deter$inada 3poca
D
.
7apn 8ilas por su parte se?ala &ue el /Brden P)"lico ;a"oral %unciona co$o principal concepto de v1lvula en el
Derec!o ;a"oral. ;leva el ordena$iento !acia los valores ideales de #usticia social, solidaridad + cooperacinE
siendo a"ierto per$ite recepcionar las in&uietudes propias del "ien co$)n + siendo operativo, $antiene la
vigencia del ordena$iento0
6
.(
*n sentido si$ilar se !a e,presado en los autos: /SALOMON ADRIAN CESAR C( NU)E* CORES E HI!OS
S.R.L. "(O !OSE NU)E* S( COBRO DE PESOS0 el 2ri"unal del 2ra"a#o 5ro. D de San Fusto al se?alar &ue: /...
2) *l orden p)"lico i$plica un con#unto de principios de orden superiorE pol-ticos, econ$icos, $orales + algunas
veces religiosos, a los &ue se considera estrec!a$ente ligadas la e,istencia + la conservacin de la sociedad.
;i$ita la autono$-a de la voluntad + a 3l de"en aco$odarse las le+es + la conducta de los particulares 671$ara
7ivil, 1G. S 2G. Mar del PlataE 21H03H>DE FI9A 9 1401121)E 3) *n caso de con%licto entre dos nor$as de orden
p)"lico, el #ue' de"e dar pre%erencia a a&u3lla en &ue el inter3s social gravite con $a+or intensidad 671$ara 7ivil
1G. S 2G. Mar del Plata 16H02H>DE ide$ 21H03H>DE FI9A 9 1401061)0.(
Por su parte el art. && de la ;.7.2. de%ine la rela+,- de traba.o en estos t3r$inos: @Ja"r1 relacin de tra"a#o
cuando una persona realice actos, e#ecute o"ras o preste servicios a %avor de otra, "a#o la dependencia de 3sta en
%or$a voluntaria + $ediante el pago de una re$uneracin, cual&uiera &ue sea el acto &ue le d3 origen@.(
Dic!a nor$a !ace al supuesto %1ctico del dese$pe?o de tareas dependientes, sie$pre &ue el $is$o sea
reali'ado en %or$a voluntaria, es decir eli$inando la posi"ilidad de ad$isin dentro de la r"ita de nuestra
disciplina, del tra"a#o esclavo + del tra"a#o %or'oso co$o accesorio de penas privativas de la li"ertad individual.(
2a$"i3n por el aspecto pecuniario se eli$inan a&uellas tareas &ue se reali'an por %ines !u$anitarios o "en3%icos
o por el $ero placer intelectual de reali'arlas, pero sin un contenido econ$ico predeter$inado, co$o es el caso
de las la"ores reali'adas ad !onore$.(
Kui'1s la nor$a $1s pol3$ica dentro de este conte,to legislativo + la &ue $1s tinta !a !ec!o derra$ar es la
disposicin del art. &/ de la ;.7.2., &ue va a ser el o"#eto de an1lisis puntual de esta ponencia, al &ue
-nti$a$ente se relacionar1 con el art. D0 del $is$o ple,o legal.(
Dice el art-culo: @*l !ec!o de la prestacin de servicios !ace presu$ir la e,istencia de un contrato de tra"a#o,
salvo &ue por las circunstancias, las relaciones o causas &ue lo $otiven se de$ostrase lo contrario. *sta
presuncin operar1 igual$ente a)n cuando se utilicen %iguras no la"orales para caracteri'ar el contrato + en tanto
&ue por las circunstancias no sea dado cali%icar de e$presario a &uien presta el servicio@.(
A su ve' dentro de los $odos pro"atorios esta"lecidos para acreditar la e,istencia del contrato la"oral, en un
art-culo $u+ "reve se se?ala: @Art. 01: *l contrato de tra"a#o se prue"a por los $odos autori'ados por las le+es
procesales + lo previsto por el art. 23 de la ;.7.2.@.(
1
OSSORIO, &a'e": (i!!ioario de Cie!ias +'r/di!as, 3o"/ti!as * So!ia"es, !itado por SAR(EG5A, 3a'"a C. D3Y&ES D
Re"a!ioes Labora"es e "as 3e2'eEas Empresas..
A
FER5A5(EG GIA5OTTI: Eri2'e D Orde 3Hb"i!o Labora" D Fra'des e e" (ere!)o Labora" D Re4. ITemas +'r/di!osJ
5K A, B'eos Aires 1.0C;, p. 0, !itado por SAR(EG5A, op. Cit. 3. <<..
C
CA3O5 FILAS, Rodo"6o E.. (ere!)o Labora" D Editora 3"atese, La 3"ata, 1.0:-, p. :1..
<
Dentro de a&uellos $encionados en pri$er t3r$ino tene$os el siste$a de deter$inacin de las cargas
procesales &ue dispongan los cdigos locales
<)
, o de a&uellas teor-as doctrinarias co$o la @de la carga din1$ica
de la prue"a@ o ta$"i3n co$o consecuencia de deter$inado accionar de la parte de$andada, sancionado en el
proceso ad#etivo
=)
, o por la contu$acia del e$pleador citado a #uicio &ue se $antuviese en re"eld-a
>)
.(
2a$"i3n los cdigos procesales ad$iten co$o !erra$ientas &ue de"e utili'ar el Fu'gador a la !ora de diri$ir la
e,istencia del contrato de tra"a#o o de sus consecuencias las presunciones legales esta"lecidas en le+es de
%ondo 6art. 23, DD, D<, 61, 1<=, 1=1, 1>D ;.7.2.) + natural$ente los principios generales del derec!o + los
espec-%icos del Derec!o ;a"oral 6entre ellos el de irrenuncia"ilidad + el de la pri$ac-a de la realidad, de
vinculacin directa con el te$a en an1lisis).(
III 2 LA PRESUNCION DEL ART. &/ DE LA L.C.T.
2o$ando co$o v1lida la conceptuali'acin &ue reali'a la Dra. 9uslei$an
10)
se se?ala &ue las presunciones son
@in%erencias &ue se reali'an de un !ec!o desconocido e incierto 6contrato de tra"a#o) para considerarlo cierto, a
partir de la e,istencia de un !ec!o conocido 6prestacin de servicios), todo ello con %unda$ento en las $1,i$as
generales de la e,periencia, &ue indican cu1l es el $odo nor$al co$o suceden las cosas + los !ec!os@.(
7ontin)a dic!a autora e,presando los tres ele$entos &ue integran toda presuncin:
a) una a%ir$acin "ase, &ue sirve de !ec!o o antecedente, %e!aciente$ente co$pro"ado en la causa, a trav3s de
prue"a directa, en el caso del art. 23 tal a%ir$acin ser-a la prestacin e%ectiva de servicios a %avor de la
de$andadaE
") una a%ir$acin resultado, identi%icada con el !ec!o &ue se presu$e e,istente, a partir del pri$ero ((del !ec!o
conocido(( + al &ue el #ue' o el legislador, le atri"u+e las consecuencias #ur-dicas de este )lti$o por&ue seg)n la
e,periencia o la le+, el pri$ero 6es decir la prestacin de servicios) es -ndice del segundo 6la e,istencia del
contrato de tra"a#o)E
c) un enlace o reglas de la e,periencia, en la cual el Fu'gador de"er1 %unda$entar + descri"ir su ra'ona$iento en
aras a tener por acreditado el !ec!o "ase con el $aterial convictivo aportado, del cual se presu$e la e,istencia
del segundo !ec!o, &ue adolece de tal conviccin.(
*n el caso espec-%ico del art. 23 de la ;.7.2. este )lti$o aspecto aparece clara$ente diluido por la decisin
345erte3 del legislador, de otorgarle la consecuencia directa de la e,istencia del contrato de tra"a#o a la $era o
si$ple de$ostracin de la prestacin de tareas, a %avor de un tercero, salvo los supuestos puntual$ente
identi%icados de desvirtuacin de tal presuncin, por la e,istencia de circunstancias o condiciones &ue destru+an
la %uer'a convictiva del pri$er supuesto de$ostrado.( *vidente$ente &ue la cuestin radica en los
particularis$os &ue rodean cada caso, pero co$o "ien se se?ala todo depender1 del criterio a$plio o restrictivo
&ue se utilice para veri%icar si es su%iciente la $era de$ostracin de la prestacin de tareas a %avor de otro &ue
posee la %uer'a econ$ica, o si ade$1s se e,ige de$ostrar &ue con%lu+en con claridad las notas tipi%icantes o
caracter-sticas del contrato la"oral.(
*n ese sentido se !a e,presado: @Para veri%icar si en concreto la relacin #ur-dica es de tra"a#o su"ordinado o de
tra"a#o autno$o, se de"e identi%icar la causa perseguida por las partes, $ediante la deter$inacin del contenido
del contrato estipulado.( Se trata entonces de co$pro"ar si de la voluntad co$)n de los contratantes surge o no
&ue se !a convenido la reali'acin de una prestacin de tra"a#o su"ordinado a ca$"io de una re$uneracin@
11)
.(
*n esa l-nea, ta$"i3n co$o un criterio distintivo se !a tratado de caracteri'ar a la o"ligacin del tra"a#ador
;)
As/ por ejemp"o e" art. 10, de" C. de 3.C. de "a 3ro4i!ia de C7rdoba, de ap"i!a!i7 s'p"etoria e 6'!i7 de" art. 111 de "a
"e* ;0:; a" dispoer: LE "a !otesta!i7, e" demadado deber !o6esar o e%ar !ate%7ri!amete "os )e!)os a6irmados e "a
demada, bajo pea de 2'e s' si"e!io o resp'estas e4asi4as p'eda ser tomadas !omo !o6esi7. La e%ati4a %eera" o
satis6a!e ta" e8i%e!ia..
:)
Art. <0 L.3.T.: I4ersi7 de "a pr'eba: Correspoder a" emp"eador "a pr'eba !otraria a "as a6irma!ioes de" trabajador
!'ado: 1) E" trabajador re!"ame e" !'mp"imieto de ob"i%a!ioes imp'estas por "a Le* o "as Co4e!ioes de Trabajo o
La'dos !o 6'erMa de ta"esN ,) E8ista ob"i%a!i7 de ""e4ar "ibros, re%istros, p"ai""as espe!ia"es ' otra do!'meta!i7 "abora",
o "a 2'e o siedo ob"i%atoria de ""e4ar por

e" emp"eador *, a re2'erimieto j'di!ia" o se "o e8)iba, o res'"ta 2'e o reHe
"as !odi!ioes "e%a"es o re%"ametarias o e" re!"amo 4erse sobre r'bros o motos 2'e debe !ostar ' obteerse de "os
mismosN <) Se !'estioe e" moto de retrib'!ioes estab"e!idas por "a Le*, Co4e!i7 Co"e!ti4a de Trabajo o a!'erdo de
partes, sa"4o 2'e >stas )'biese !o4eido 'a s'ma s'perior a "a imp'esta por "a Le* o Co4e!i7 Co"e!ti4a..
0)
Art. 10 L.3.T.: LSi "a parte a!tora o !ompare!e a "a a'die!ia si !a'sa j'sti6i!ada, se "a tedr por desistida de "a
demada. Si o "o )a!e "a parte demadada, tambi> si !a'sa j'sti6i!ada, se se%'ir e" j'i!io e "a 6orma determiada e e"
art. ,A * se "e dar por !otestada "a demada, generndose la presuncin de !eracidad de los "ec"os rela#ados en ella$
%ue podrn ser des!ir#uados por prue&a en con#rarioL
1-)
B's"eima, Ce!i"ia: (isti%'iedo a"%'as !'estioes e toro a "a pres'!i7 2'e %eera "a presta!i7 de ser4i!ios.
5o4edades +'rispr'de!ia"es . Re4ista Cator!e Bis 5ro. ,1, p. 1;O10..
11)
G@ERA, Edoardo: (irito de" La4oro. I" rapporto di La4oro. Bari, Ca!'!!i, 1.0:A, !itado por RI$AS, (aie": LLa
s'bordia!i7 . Criterio (istiti4o de" Cotrato de TrabajoL, Fa!'"tad de (ere!)o, Ui4ersidad de "a RepHb"i!a, F'da!i7
de C'"t'ra Ui4ersitaria, &ote4ideo, 1.000, p. 11,..
1
su"ordinado co$o o"ligacin de $edios, $ientras &ue la o"ligacin del tra"a#ador autno$o, se caracteri'ar-a
co$o o"ligacin de resultado, pero para diversos autores tal criterio resulta inidneo.( A as- se e,presa: @*n
e%ecto, $ientras &ue en el tra"a#o autno$o con %recuencia la o"ligacin del tra"a#ador se caracteri'a co$o
prestacin de si$ple co$porta$iento 6$3dico o a"ogado &ue no est1n o"ligados a la curacin o al 3,ito del
#uicio), en el tra"a#o su"ordinado, al igual &ue en toda otra o"ligacin, no puede %altar la prestacin de un
resultado )til para el acreedor, + consistente en todo caso en la prestacin pro$etida por el deudor: el resultado
de la disponi"ilidad de la energ-a +, por lo tanto de la actividad del tra"a#ador@
12)
.(
I%: La Desa+t,6a+,- de la Pres5-+,-:
7o$o +a se se?alara supra, al transcri"ir la nor$a legal aplica"le, no toda prestacin de servicios a %avor de otra
persona %-sica o #ur-dica generar1 la e,istencia del contrato de tra"a#o dependiente.( ;a nor$a legal se li$ita a
se?alar los supuestos de e,clusin, pero de $anera alguna da pautas o indicios 6salvo el supuesto de la
cali%icacin de e$presario del prestador de tareas) &ue per$itan desactivar la presuncin.( Ja de#ado para ello,
un vasto ca$po para la interpretacin #udicial, &ue, co$o se re$arcara precedente$ente !a distado + $uc!o de
ser pac-%ica, generando as- una e,tensa casu-stica &ue se tratar1 de en$arcar dentro de las !iptesis posi"les
ad$itidas por el te,to legal.(
Se se?ala &ue otras legislaciones resultan $uc!o $1s precisas + as- la legislacin espa?ola por el art. 1.3 del
*statuto de los 2ra"a#adores e,clu+e del contrato de tra"a#o: a) los tra"a#os reali'ados por cuenta propiaE ") los
transportistasE c) las prestaciones personales o"ligatoriasE d) los tra"a#os a$istosos, "en3volos o de "uena
vecindadE e) los tra"a#os %a$iliaresE %) los conse#eros en las e$presas societariasE g) los %uncionarios p)"licos +
asi$ilados + !) el personal au,iliar de notar-as + registros.( SA;A 8.A57B, critica dura$ente esta )lti$a
e,clusin, cali%ic1ndola directa$ente de e,clusin ilegal
1
.(
Las d,4ere-tes 6ar,a-tes de e7+l5s,-:
A los %ines de una $e#or siste$ati'acin del te$a en an1lisis !e encuadrado, ar"itraria$ente, los di%erentes
supuestos de e,clusin, sin &ue tal clasi%icacin sur#a del te,to legal, sino de una interpretacin &ue reali'a el
suscripto de las diversas posi"ilidades de relacionarse.( *s por ello &ue resulta posi"le &ue alg)n caso pudiera
estar u"icado 6a lo $e#or incluso con $1s precisin conceptual) dentro de un su"grupo di%erente del &ue lo !e
agrupado o &ue un $is$o supuesto pudiera encuadrar en $1s de un caso de e,clusin.(
a) Por las +,r+5-sta-+,asE
*n esta !iptesis se encuadran todos a&uellos tipos de contratacin &ue se pueden u"icar dentro de otra es%era
legal co$o ser-a el supuesto del /tra"a#o autno$o0 o independiente 6casos de los cuentapropistas o prestadores
de o%icios co$o al"a?iles, plo$eros, electricistas, etc.) o en la la"or de &uienes son graduados en pro%esiones
li"erales, &ue general$ente va a estar caracteri'ado por una contratacin co$o /locacin de servicios0 o
/locacin de o"ras0, o "ien a&uellos supuestos en &ue la vinculacin entre las partes encuadra en alg)n tipo de
relacin co$ercial, considerada 3sta cuando e,ista independencia o autono$-a, se trate de una vinculacin entre
e$presarios o co$erciantes, inscriptos en los organis$os respectivos, &ue asu$an el riesgo e$presario, persigan
un %in propio de lucro, cuenten con una organi'acin propia, estructura ad$inistrativa independiente,
independencia %uncional, autono$-a de gestin, capital de envergadura + personal propio, donde si "ien puede
e,istir un r-gido control e$presarial, de con%or$idad a la tipolog-a del contrato co$ercial 6caso de las %ran&uicias
de productos e,tran#eros), ello de $odo alguno i$plica la su#ecin a un r3gi$en disciplinario.( Destaco &ue no
sie$pre se dan todas estas notas &ue tipi%ican clara$ente al contrato co$ercial + es por ello &ue se puede
sostener la e,istencia de 'onas grises, &ue #usta$ente van a dar $otivo de la interpretacin #udicial, co$o se
anali'ar1 in%ra.(
*ntre estos se pueden $encionar:
a) %letero o transportista de $ercader-as
") distri"uidor co$ercial
c) agente de co$ercio
d) concesionario
e) detentador de %ran&uicia co$ercial
%) productor de seguros.(
b) Por las rela+,o-esE
Se inclu+en dentro de este supuesto los casos vinculados a situaciones %a$iliares o societarias, es decir donde
e,iste un i$perativo o"ligacional por el v-nculo o "ien no e,iste su"ordinacin entre uno + otro contratante por
encontrarse los $is$os ligados por la /a%%ectio societatis0.( A di%erencia del caso anterior, donde no e,iste alguna
de las notas tipi%icantes del contrato de tra"a#o, a&u- a&uellas se despla'an por la relacin e,istente entre los
1,)
RI$AS, (aie", op. !it. p. 11..
1
SALA FRA5CO, Toms: (ere!)o de" Trabajo, 11 Edi!i7, Tirat "o B"a!), Libros, $a"e!ia, EspaEa, p. ,11O,1,..
A
contratantes.(
Dentro de estos supuestos tene$os: 1) el tra"a#o entre esposos: ello se %unda$enta en el dispositivo del art. 13D=
del 7digo 7ivil
2
.( S- en ca$"io est1 ad$itida tal posi"ilidad en a&uellas relaciones de aparente $atri$onioE 2) la
relacin de padres e !i#os: est1 vedada la consideracin de socio(e$pleado entre ellos por el art. 2< de la ;.7.2.
3
+ por su parte el art. 2<< del 7digo 7ivil se?ala: /;os padres pueden e,igir &ue los !i#os &ue est3n "a#o su
autoridad + cuidado les presten la cola"oracin propia de su edad, sin &ue ellos tengan derec!o a recla$ar pago o
reco$pensa0 + ello se co$ple$enta con el art. 2<> del $is$o ple,o legal cuando deter$ina: /los padres no
pueden !acer contrato alguno con los !i#os &ue est1n "a#o su patria potestad0E 3) las sociedades co$erciales de
capital e industria donde si "ien e,iste una persona &ue presta e%ectiva$ente las la"ores + e,iste otro co(
contratante &ue asu$e el riesgo econ$ico de la e,plotacin, en el caso de las p3rdidas, el socio tra"a#ador
responde !asta la concurrencia de las ganancias no perci"idas 6art. 141, le+ 1>.DD0)
4
.( 2a$"i3n dentro de esta
e,clusin se podr-a considerar al tra"a#o de religiosos, respecto de las rdenes a las &ue pertenecen, pues si "ien
con%or$e art. 11D de la ;.7.2., e,iste la presuncin de onerosidad de la prestacin la"oral, el voto de po"re'a
reali'ado al incorporarse a la orden religiosa, con su es&ue$a de co$unidad de "ienes, re$pla'a a la
dependencia econ$ica + el voto de o"ediencia, con su#ecin a una disciplina $on1stica, a la dependencia
#ur-dico personal
D
.(
De igual $anera podr-a incluirse dentro de esta e,clusin a los contratos %or$ativos, con el o"#etivo e,pl-cito de
la capacitacin, por un per-odo te$poral$ente acotado + en tanto + en cuanto no nos encontre$os en supuesto
de %raude a la le+ la"oral 6casos de "ecas, pasant-as + aprendi'a#es).( Se re$arca en este )lti$o supuesto, &ue
en estos casos el legislador act)a so"re la nor$a + co$o principio general veda la posi"ilidad de cali%icacin de
la"oral a la naturale'a del v-nculo por parte del Fu'gador, salvo declaracin de inconstitucionalidad de la nor$a
$arco &ue regula el v-nculo e,istente.(
+) Por las +a5sas8
;a &ue interesa en este punto es a&uella causa &ue se identi%ica con la teor-a del acto #ur-dico + &ue est1
constituida por todo a&uellos aspectos &ue !an sido deter$inantes en la voluntad de los su#etos. ;a causa est1
constituida por la %inalidad perseguida por los contratantes + $ani%estada co$o tal. 7o$prende: a) el o"#eto del
acto, es decir la contraprestacin &ue en los contratos de tra"a#o constitu+en el %in por el cual a$"as partes
negocian el acuerdo, + &ue a&u- est1 ausente + ") los $otivos $ediatos + personales, &ue, aun&ue de car1cter
su"#etivo, integran la declaracin de voluntad, + &ue por las circunstancias del caso, constitu+en el %unda$ento de
la volicin
1<)
.( Se incluir-an en dic!o supuesto los tra"a#os "en3volos, a$istosos o de "uena vecindad, inclu+endo
los tra"a#os prestados por voluntarios &ue "rindan su la"or a %avor de una persona o de una institucin 6!ospital,
asilo, asociacin de "ene%icencia) con la %inalidad de cooperar en una o"ra de "ien co$)n
1=)
, o en a&uellos
supuestos de actividades a$ateurs con car1cter cultural, recreativo o deportivo, co$o ser-a el caso de un
con#unto de teatro vocacional, de un coro $usical o de los integrantes de un e&uipo deportivo no pro%esional
1>)
.(
d) Por la +al,4,+a+,- de e9:resar,o de ;5,e- :resta el ser6,+,o
Se?ala el art. D de la ;.7.2. &ue: @a los %ines de esta le+, se entiende co$o @e$presa@ la organi'acin
instru$ental de $edios personales, $ateriales e in$ateriales, ordenados "a#o una direccin, para el logro de
%ines econ$icos o "en3%icos.( A los $is$os %ines, se lla$a @e$presario@ a &uien dirige la e$presa por s- o por
$edio de otras personas, +, con la cual se relacionan #er1r&uica$ente los tra"a#adores cual&uiera sea la
participacin &ue las le+es asignen a 3stos, en la gestin + direccin de la e$presa@.(
*s decir &ue para &ue e,ista un e$presario en la legislacin la"oral argentina, de"en e,istir tra"a#adores
su"ordinados al poder de direccin del $is$o.( *n tal caso la desactivacin de la presuncin resulta lgica, no
puede representar un rol dual: de e$pleado %rente a &uien pretende encontrarse prestando servicios dependientes
,
) Art. 1<A: C.C.: IE" !otrato de 4eta o p'ede teer "'%ar etre marido * m'jer, a'2'e )'biese separa!i7 j'di!ia" de "os
biees de e""osJ
<
) Art. ,; LCT: So!io.emp"eado: I... E8!eptHase "as so!iedades de 6ami"ia etre padres e )ijosJ..
1
GU5I5O !ometa 2'e "a 6ia"idad de esta estr'!t'ra es propi!iar "a ite%ra!i7 a "a a!ti4idad prod'!ti4a empresaria" de
2'ie s7"o !'eta !o s' !apa!idad de trabajo 9* 2'e e ta" setido, debe etederse e" t>rmio Iid'striaJ) si e!esidad de
)a!er"o e !odi!i7 de emp"eado, ista'rdose a ta" 6i ' r>%ime 2'e "e permite aso!iarse, si !omprometer s'
patrimoio persoa".. 9R>%ime de So!iedades Comer!ia"es, Ed. Astrea, !ometado por GU5I5O, +or%e Os4a"do, p. 1C0)
A
FER5A5(EG &A(RI(, +'a Car"os, !itado por ETALA, Car"os A., op. !it. p. :1..
1;)
$AG=UEG $IALAR(, Atoio, (ere!)o de" Trabajo * "a Se%'ridad So!ia", Ed. Astrea, B'eos Aires, 1.0;:, p.
,1-O,11..
1:)
ETALA, Car"os A"berto . Cotrato de Trabajo, Ed. Astrea, B'eos Aires, 1.00:, p. :1O:A
10)
ETALA, Car"os A"berto, op. !it. p. :1..
C
+ co$o patrn o e$pleador, %rente a sus su"ordinados, &ue son utili'ados para reali'ar la actividad enco$endada
por el principal.( Se e,clu+e de esta con%iguracin a&uel tra"a#ador &ue se valiese de au,iliares legal$ente
autori'ados por su patronal, $1s all1 de &ue con respecto de los $is$os pose+era autoridad + poder de decisin
respecto del cu$pli$iento del contrato de tra"a#o + a)n de su e,tincin
6
.(
*n la legislacin espa?ola el art. 1.2 del *statuto de los 2ra"a#adores atri"u+e la condicin de e$presario a las
personas %-sicas o #ur-dicas o co$unidades de "ienes, &ue reci"an la prestacin la"oral de un tra"a#ador, incluso
cuando ese tra"a#ador !a sido puesto a disposicin de a&uel e$presario por una e$presa de tra"a#o te$poral.(
%) La I-ter:reta+,- !5d,+,al:
De"e aclararse en pri$er lugar, &ue !a"la$os de interpretacin #udicial + no de #urisprudencia, por&ue 3sta para
ser considerada tal de"er-a per$itir prever con un alto grado de certe'a, &u3 es lo &ue decidir1n los tri"unales
&ue tengan co$petencia para intervenir. A en esta $ateria del art. 23 de la ;.7.2. "asta revisar la casu-stica
#udicial de un $is$o 2ri"unal para constatar cu1n di%icultoso es poder arri"ar a tal de%inicin.( De todas $aneras
se sostiene, + se co$parte, &ue la #urisprudencia constitu+e una %uente co$ple$entaria de las !a"ilitadas para
dar nor$as de derec!o positivo, @de $odo &ue la nor$a vigente, ter$ina por estar %or$ada, con igual valor, por
el te,to nor$ativo + por la interpretacin &ue de 3ste !acen los tri"unales@
<
*n ese sentido para veri%icar la co$ple#idad del te$a + la i$posi"ilidad de dar una )nica respuesta posi"le !e
seleccionado die' pronuncia$ientos dictados a lo largo de los )lti$os doce a?os por la Sala &ue integro en la
71$ara del 2ra"a#o de 7rdo"a, con votos del suscripto, salvo los casos aclarados, para &ue sea el propio lector
el &ue #u'gue el criterio distintivo &ue se !a utili'ado en los diversos supuestos para considerar acreditada la
e,istencia de un v-nculo la"oral o para se?alar la con%iguracin de alg)n supuesto di%erente 6casos de ine,istencia
de contrato o casos de locacin de servicios no dependientes)
a) Por la ,-e7,ste-+,a de rela+,- laboral de:e-d,e-te:
'. <GASPARRINI EDUARDO ARTURO +( A.C.A. 2 De9a-da0 6Sentencia de %ec!a 2= de A"ril de 1.>>D)
/De lo relatado surge &ue si "ien se encuentra acreditado &ue e%ectiva$ente el Dr. Casparrini se dese$pe? en
diversos per-odos co$o $3dico contratado por el A.7.A. para diversas %unciones 6e,1$enes de pre(ingreso,
control de ausentis$o, atencin del ca$ping veraniego de la accionada, etc.) de $anera alguna se puede colegir
de ello la e,istencia de la relacin de dependencia su"ordinada &ue plantea en su de$anda, por cuanto %altan
caracteres esenciales para ello, tales co$o la e,clusividad, la %alta de un !orario espec-%ico de a%ectacin de
la"ores, la %or$a de re$uneracin pactada en !onorarios + so"re la "ase de galenos + el consenti$iento por parte
del accionante a una $odalidad de contratacin &ue escapa a la r"ita del Derec!o del 2ra"a#o + &ue ingresa
dentro de la es%era del li"re + autno$o e#ercicio de las pro%esiones li"erales0 6Loto del Dr. .a%ael Allende).
&. SOLLA ALBERTO AUGUSTO C( CLINICA CENTRAL S.R.L. 2 DESPIDO 6Sentencia de %ec!a 6 de Setie$"re
de 1.>>6)
/Sostengo &ue la prestacin de tareas $3dicas &ue e%ectua"a el Dr. Solla, no con%igura relacin la"oral,
#usta$ente por&ue el art. 23 se?ala &ue por las circunstancias, las relaciones o las causas &ue $otiven tal
prestacin se pudiese de$ostrar la ine,istencia de relacin la"oral + en el caso concreto de autos, la
circunstancia de &ue el Dr. Solla perci"iese directa$ente de sus pacientes a$"ulatorios las rdenes de consulta o
los $ontos a"onados + le %uera rendido por la 7l-nica sus !onorarios $3dicos, en %or$a integral, sin ning)n tipo
de descuento, ad$ite la e,clusin de la nor$a general &ue surge co$o presuncin de la prestacin de tareas.(
So"re este tipo de relaciones #ur-dicas sui(generis, la Sala &ue integro !a dictado diversas resoluciones, seg)n el
caso anali'ado + en todos los supuestos a la lu' de la situacin %1ctica de$ostrada en la causa0.(
/. SIL%A =ALTER MARCELO !OSE C( TRANSPORTE %IDAL S.A. DEMANDA3 6Sentencia de %ec!a 2 de Fulio
de 2.001)
/;a )nica prue"a &ue pretende !acer valer la actora es prue"a indiciaria + presuncional co$o ser-an las
%otogra%-as del actor arri"a de un ca$in + &ue esta"a vistiendo la vesti$enta de los e$pleados de 2ransporte
Lidal e indiciaria por la carencia de e,!i"icin del li"ro del art. D2 de la ;.7.2., &ue por otra parte s- le %ue
e,!i"ido al Perito 7ontador + donde no surge co$o e$pleado el actor.( *l !ec!o de &ue en ocasiones el actor
!a+a estado en el predio de la de$andada, es una $era presuncin de la e,istencia de prestacin la"oral, pero
co$o !e sostenido en otros pronuncia$ientos para &ue sea operativa la presuncin el tra"a#ador de"e de$ostrar
la relacin de tra"a#o dependiente, la &ue va $1s all1 de la $era presencia %-sica del accionante en algunas
ocasiones en oportunidad &ue concurr-a su !er$anastro para reali'ar %letes, siendo &ue de"-a de$ostrarse
prestacin in%ungi"le, periodicidad en la la"or, cu$pli$iento de !orarios, su"ordinacin #ur-dica, t3cnica +
C
Art. ,:: A'8i"iares de" trabajador: ISi e" trabajador est'4iese a'toriMado a ser4irse de a'8i"iares, >stos ser !osiderados
!omo e re"a!i7 dire!ta !o e" emp"eador de a2'>", sa"4o e8!ep!i7 e8presa pre4ista por esta "e* o "os re%/mees "e%a"es o
!o4e!ioa"es ap"i!ab"esJ..
;
RA&IREG BOSCO, L'is: 3ara 'a Itrod'!!i7 a" (ere!)o de" Trabajo, Editoria" Ui4ersidad, p..,,1
;
econ$ica, todos estos ele$entos ausentes de prue"a idnea, reitero, con%or$e la $odalidad de tra"a#o
denunciada + "a#o la cual se tra"ara la litis.( Por todo ello, no salvado el pri$er o"st1culo sustancial cual era la
e%ectiva de$ostracin de la relacin dependiente la"oral, la de$anda incoada de"e ser desesti$ada en todos sus
t3r$inos, con costas por el orden causado 6art. 2= le+ <>=<) +a &ue el e%ectivo cu$pli$iento, en %or$a espor1dica
de algunas tareas para el !er$anastro del actor, &ue era %letero de los de$andados, pudo !a"erlo !ec!o creer al
actor &ue tales la"ores le genera"an derec!os la"orales !acia el 2ransporte Lidal0.(
>. %ELO*O SANTIAGO !ULIO C( COLEGIO DE AR?UITECTOS DE LA PRO%. DE CBA 2 DEMANDA3
6Sentencia de %ec!a 3 de Funio de 2.002)
/*l !ec!o de &ue alg)n testigo lo !a+a visto sentado en una co$putadora o llenando alguna %ic!a, de $anera
alguna puede !acer presu$ir la prestacin de tareas para la accionada, de $odo tal &ue la $is$a se "ene%iciara
de su prestacin + por ende de"iese a"onar una contraprestacin salarial.( 2a$poco resulta de$ostrado &ue el
accionante !a+a recla$ado en %or$a per$anente una supuesta regulari'acin la"oral, +a &ue los %uncionarios del
7olegio de Ar&uitectos &ue declararon clara$ente se?alaron &ue nunca reci"ieron recla$os del Ar&uitecto Lelo'o
respecto de %alta de pago de aguinaldos o de re&ueri$iento para el otorga$iento de vacaciones.( *l !ec!o de &ue
con cierta periodicidad se le a"onase una su$a solidaria, en valor apro,i$ado a los M 300 o M 3D0 no puede
signi%icar &ue dic!as su$as ad&uieran car1cter re$uneratorio cuando no e,iste la contraprestacin la"oral del
accionante.( *s evidente &ue la planteada es una situacin la$enta"le, triste, de dolor !u$ano, de un #oven
pro%esional &ue por un la$enta"le accidente de tr1nsito vio truncadas sus e,pectativas pro%esionales, siendo
#u"ilado por invalide' por su ca#a pro%esional + &ue ello $otiv una gran asistencia del 7olegio de$andado, por
ra'ones !u$anitarias + por&ue ta$"i3n est1 claro &ue el accidente ocurri cuando i"a a #ugar al "1s&uet"ol en un
evento de Ar&uitectos, donde si "ien no ten-a la representacin institucional de la entidad de$andada, era claro
&ue concurr-a co$o Ar&uitecto de 7rdo"a.( *sta loa"le asistencia &ue inclu+ costearle el pasa#e + estad-a a
7u"a para intentar su re!a"ilitacin + el aporte posterior de una su$a peridica de dinero entregada al actor o a
sus %a$iliares, no pueda ser con%undida con una re$uneracin, por&ue la $is$a carece de naturale'a salarial.(
*st1 claro &ue el accionante concurr-a cuando &uer-a o pod-a a la sede del 7olegio, &ue no !a"-a control de
asistencia o de ausentis$o, &ue no ten-a tareas asignadas ni reci"-a rdenes o instrucciones por parte de ninguna
autoridad o personal #er1r&uico de la institucin de$andada...0
D.@GRUND@E ERHARD ADOL#O C( !UAN #. SCARPATTI " OTRO 2 DDA0 6Sentencia de %ec!a 11 de Funio de
2.002)
/lo &ue resulta $1s lla$ativo en el an1lisis de la cuestin es &ue el accionante sostenga !a"er pactado una
re$uneracin tan elevada co$o Pesos Dos Mil Kuinientos 6M 2.D00) en %or$a $ensual + &ue slo se le a"onara M
100 durante los pri$eros seis o siete $eses + despu3s nada $1s + &ue esta situacin de tra"a#o en condiciones
tan desventa#osas se $antuviese durante un a?o + tres $eses.( 2al pacto re$uneratorio de $anera alguna !a
sido acreditado en la causa, al igual &ue la e,istencia de una relacin #ur-dica dependiente, con las caracter-sticas
denunciadas en de$anda.( 5o nos encontra$os en presencia de un tra"a#ador !iposu%iciente a &ui3n $ediante
enga?o o argucias se le o"lig a prestar su %uer'a la"oral $ediante pro$esas re$uneratorias incu$plidas. ;a
persona &ue supuesta$ente !a"-a contratado con el de$andado era una persona su%iciente$ente capacitada +
conocedora de sus derec!os co$o para no tolerar &ue dic!a in#usta situacin se prolongase de $anera tan
e,tendida co$o relata en su de$anda.( 2odo ello denota una conducta de a$"as partes &ue a $i #uicio
de$uestran tal ine,istencia de vinculacin la"oral, tal co$o la totalidad de los testigos &ue depusieron en la
causa lo dieron a entender + lo a%ir$aron de $anera especial &uienes cu$plieron la"ores en la 7onsultora es
decir 9erra + :oton.( Mi la"or + $i $isin en esta causa es desentra?ar si e,isti relacin la"oral dependiente &ue
resulte a"arcada por la le+ de contrato de tra"a#o + $i conclusin, ateni3ndo$e a las constancias de la causa + a
las prue"as &ue !e valorado con%or$e las reglas de la sana cr-tica racional, la lgica, la psicolog-a + la
e,periencia, es &ue la $is$a %ue ine,istente0
b) Por la e7,ste-+,a del +o-trato de traba.o
1) RODRIGUE* OSCAR C( INSTITUTO INTEGRAL ODONTOLOGICO S.R.L. 2DEMANDA3 6Sentencia de %ec!a
23 de Funio de 1.>>2)
/8unda$ento la decisin &ue adopto por los siguientes $otivos: a) la de$andada pon-a a disposicin del actor el
consultorio de tra"a#o, el instru$ental, los asistentes, la recepcionista + tele%onista, siendo por ende titular del
lugar %-sico de tra"a#o del accionante. ") ;os contratos eran cele"rados por la de$andada + los odontlogos &ue
atend-an en dic!a institucin de"-an aceptar las condiciones %i#adas en los aludidos contratos no teniendo
posi"ilidades de $odi%icarlos. c) 2odos los pacientes eran reci"idos por personal del 4nstituto &uien luego los
deriva"a a cada odontlogo.( d) Ja"-a un !orario preesta"lecido &ue de"-a ser cu$plido por el pro%esional
odontlogo. e) *l porcenta#e &ue reten-a el 4nstituto, sensi"le$ente superior al &ue perci"-a el propio pro%esional,
descali%ica la teor-a de la locacin, teor-a &ue por otra parte no se !alla acreditada en autos, $ediante ning)n
instru$ento %or$al &ue as- lo avale.( %) Se !a pro"ado &ue los odontlogos &ue reali'a"an alg)n tipo de
:
cuestiona$iento luego no ten-an $1s pacientes derivados 6declaraciones del Dr. Arga?ara') lo &ue en la pr1ctica
i$plica un e#ercicio del poder de direccin e$presarial + una su"ordinacin a las decisiones adoptadas, con
sanciones encu"iertas, para el caso de ser discutidas. g) Kue la %or$a &ue se !a utili'ado para &ue se
desvinculara el pro%esional !a sido #usta$ente a trav3s de la no derivacin de pacientes 6Arga?ara', Cilligan,
.odr-gue'). !) Kue la li&uidacin de sus !onorarios lo era en %or$a $ensual. i) Kue de !a"er alguna
responsa"ilidad directa la $is$a era a cargo de &uien !a"-a e%ectuado las contrataciones independiente$ente del
pro%esional &ue !a"-a e%ectuado la prestacin0.(
2) /BOU EDGARDO AL#REDO +( COLEGIO MEDICO DE CORDOBA 2 DEMANDAA 6Sentencia de %ec!a 1 de
Dicie$"re de 1.>>2)
/;a realidad &ue se discute en autos, result ser e%ectiva$ente una de naturale'a su"ordinada de tra"a#o... el
actor, al igual &ue todos los pro$otores, de"-a presentarse diaria$ente a las <,30 !oras, a los %ines de reci"ir las
rdenes, instrucciones, indicacin del lugar en &ue de"-a tra"a#ar o 'onas, reci"ir listados de posi"les clientes
con%eccionados por la de$andada a ra-' de pedidos tele%nicos para &ue %ueran a visitarlos... resultan ta$"i3n
i$portantes los dic!os de Ponce de ;en, en el sentido de &ue velando por la transparencia del plan, 3l ten-a
%acultades disciplinarias li$itadas so"re los vendedores, co$o lla$arles la atencin o suspenderles
te$poraria$ente la operatoria a trav3s del retiro de la carpeta. ;as sanciones $a+ores eran %acultad del 7olegio
M3dico.( Kueda claro entonces, &ue ta$"i3n e,isti un poder disciplinario, circunstancia &ue coad+uva con todos
los dic!os transcriptos a con%igurar una clara situacin de dependencia + su"ordinacin del actor para con el
7olegio M3dico, todo ello siguiendo el criterio de la verdad real, $e resulta su%iciente para pronunciar$e a %avor
de la e,istencia, en la realidad de los !ec!os, de una relacin su"ordinada de tra"a#o, en los t3r$inos de los arts.
21 + 22 de la ;.7.2.0 6Del voto del Dr. .a%ael Allende).(
3) ASE# ESCANDAR D. C( SOCIEDAD ARGENTINA DE AUTORES " COMPOSITORES DE MUSICA 2
DEMANDA 6Sentencia de %ec!a 11 de Dicie$"re de 1.>>2)
<2a$"i3n se !a e,presado &ue @$1s all1 del no$"re &ue las partes utilicen en sus negocios #ur-dicos + por
enci$a del ropa#e instru$ental a &ue recurran, es tarea propia e indeclina"le del int3rprete cali%icar el v-nculo
seg)n sus caracter-sticas propias + esta"lecer sus notas relevantes en %uncin de las nor$as de cu+a aplicacin
se trate@ 67.5.A.2., Sala L, 2<H4H1>=>, 7AS8*7 7H Joteles S!eraton de Argentina).( 7on lo &ue vengo
e,presando !asta a&u- sostengo &ue en el caso de autos no se dan las particularidades necesarias para &ue el
tra"a#o cu$plido por el Sr. Ase% para SADA47, pueda ser considerado espor1dico + no !a"itual. 2odo lo contrario
los 4 a?os de tareas de controlador cu$plidos por el accionante, $e llevan a se?alar &ue el $is$o esta"a
in$erso en la actividad e$presaria de la accionada, cu$pliendo con la"ores de los %ines propios + espec-%icos de
la $is$a. Por lo de$1s +a esta Sala se !a e,pedido en %or$a %avora"le a la e,istencia de relacin de
dependencia en casos de $3dicos de guardia, cu$plidas e,clusiva$ente los %ines de se$ana 6@.odr-gue' Lidal
Pedro .a)l cH 7l-nica Privada Nu Por1 S...;. ( Di%. de !a"eres, etc@( Sentencia de %ec!a 23H12H>1)A
4) /ARANCIBIA ARRO"O CARLOS #ERNANDO " OTRO C( SANATORIO SOBREMONTE S.R.L. 2
DEMANDA@ 6Sentencia de %ec!a 24 de A"ril de 1.>>6)
Se?alo &ue en este caso, al igual &ue en los precedentes $encionados se dan los siguientes supuestos: a) la
prestacin de tareas por parte del pro%esional $3dico durante un per-odo predeter$inado de tie$po 6guardias de
24 !s. se$anales), integrando una organi'acin e$presaria a la cual 3l es a#eno + por lo tanto no de"e soportar
los riesgos ni econ$icos ni #ur-dicos respecto de la actividad desarrollada.( ") Kue dic!a prestacin era
in%ungi"le es decir &ue de"-a ser reali'ada en %or$a personal por los accionantes + co$o nor$a general no
pod-an ser sustituidos por otras personasE c) Kue por dic!a prestacin perci"-a una re$uneracin de la
e$pleadora co$o contraprestacin &ue era independiente de la cantidad de pacientes &ue !u"iera atendido
durante la guardia $3dica + &ue no perci"-an !onorarios directos de los pacientesE d) &ue las instrucciones +
directivas eran dadas por personal superior de la %ir$a de$andada 6Fe%e de Cuardia o Director Ceneral del
Sanatorio).( 2odo ello a $i #uicio lleva a la con%iguracin de la relacin de dependencia la"oral, su$ado al !ec!o
del pago de vacaciones + aguinaldos en deter$inados per-odos de la relacin de tra"a#o &ue )nica$ente opera
con la e,istencia de la relacin su"ordinada.( Destaco &ue no se !a de$ostrado &ue los accionantes tuvieran
car1cter de e$presarios o pudieran ser cali%icados co$o tales + &ue es irrelevante &ue la de$andada les !a+a
!ec!o e$itir %acturas tipo @7@ para el co"ro de sus re$uneraciones por las guardias cu$plidas, por cuanto la
segunda parte del art. 23 se?ala &ue tal presuncin, la de e,istencia de la relacin la"oral, opera aun&ue se
utilicen %iguras no la"orales, co$o ser-a la del pago de !onorarios en concepto de locacin de servicios.( De"e
tenerse presente &ue el art. 13 de la ;.7.2. dispone la sustitucin de pleno derec!o de a&uellas cl1usulas nulas
por !a"er $odi%icado nor$as i$perativas con a%ectacin al orden p)"lico la"oral, por las esta"lecidas en el
re%erido dispositivo legal0
D) <SANDRI LAURA ANDREA C( CENTRO ODONTOLOGICO GARDEN " OTROS 2 DEMANDA3 6Sentencia de
0
%ec!a 21 de Fulio de 1.>>>)
/Destaco &ue con%or$e surge clara$ente de la pericia conta"le + ta$"i3n de la docu$ental &ue todos los testigos
encuadrados en el segundo grupo deter$inado supra reconocieron, en el caso de la actora Sandri, es
%e!aciente$ente constata"le &ue se le a"ona"a M 1D0 por una prestacin la"oral de cinco d-as se$anales, lo &ue
totali'a"a los M 600 $ensuales &ue dan cuenta los reci"os de !onorarios del $es de 5ovie$"re de 1.>><,
Dicie$"re de 1.>><, proporcional de *nero de 1.>>= 6slo tra"a# una se$ana)E proporcional de 8e"rero de 1.>>=
6tra"a# slo $edio $es) + $ar'o de 1.>>=.( 2a$"i3n los testigos !an se?alado &ue a partir del $es de a"ril de
1.>>= la actora co$en' a concurrir slo 4 d-as se$anales, por lo &ue a valor de M 30 el d-a de prestacin la"oral,
su se$ana la"oral pas a estar re$unerada en la su$a de M 120 + por ende su re$uneracin $ensual pas a ser
M 4=0, tal cual dan cuenta los reci"os de A"ril + Ma+o de 1.>>=.( 5o resulta esencial para enervar la conclusin de
la e,istencia de relacin la"oral, cierto grado de independencia t3cnica en la reali'acin de su la"or, por&ue ello
!ace a la pro%esionalidad de la accionante, pero s- en ca$"io es deter$inante la a#enidad en los riesgos + en los
%rutos + la su"ordinacin econ$ica + #ur-dica &ue surgen clara$ente co$o notas distintivas de las declaraciones
rendidas + anali'adas0
%I: Co-+l5s,o-es.2
1. ;a e,istencia de la relacin de dependencia surgir1 de la acreditacin de las notas tipi%icantes de la e,istencia
del contrato de tra"a#o.( *llo depender1 de la situacin %1ctica del caso en an1lisis, de"iendo &uedar claro &ue
cuando ello apare'ca n-tida$ente no ser1 necesario recurrir a ninguna disposicin presuncional para validarla.(.(
2. Sin e$"argo, e,isten nu$erosas 'onas grises donde la nitide' de la %igura la"oral aparece encu"ierta o
desdi"u#ada + en tales casos corresponder1 al int3rprete #udicial la la"or de deter$inar cu1l es el verdadero
v-nculo interpartes.(
3. 7o$o a+uda !acia el Fu'gador el art. 23 de la ;.7.2. contiene una nor$a de %uerte contenido presuncional, en
la &ue la $era prestacin de tareas deter$ina consecuencias procesales %avora"les a &uien se pretende
tra"a#ador dependiente.(
4.( *l art. D0 de la ;.7.2. al se?alar &ue el contrato de tra"a#o se acredita con los $odos &ue deter$inan los
cdigos procesales locales + con la operatividad presuncional &ue e$ana del art. 23 de dic!o ple,o legal, $arca
un ca$ino &ue no de"e ser ignorado en las Sentencias #udiciales, so pena de $odi%icar el te,to legal.(
D. ;a situacin %1ctica concreta en cada caso en an1lisis podr1 deter$inar la desactivacin de la presuncin por
v-a de la de$ostracin de alguno de los cuatro supuestos !a"ilitados por la nor$a legal en tal sentido, teniendo
claro &ue la carga pro"atoria en tales casos es de &uien sostiene la ine,istencia del v-nculo la"oral dependiente,
natural$ente sie$pre &ue el accionante !a+a de$ostrado la prestacin de tareas, +a &ue el &ue alega el !ec!o
no se puede e,i$ir de aportar toda la prue"a &ue esti$e &ue nace a su derec!o.(
6.( ;a necesidad de adecuacin de los $ercados a la glo"ali'acin de la econo$-a, con su colo%n de
/desregulacin0 + /%le,i"ili'acin0, no !a"ilita la /desla"orali'acin0 de a&uellas situaciones #ur-dicas donde por v-a
directa o por inter$edio de las !erra$ientas &ue !a"ilitan el recto #u'ga$iento se de$uestra la e,istencia del
v-nculo la"oral, por cuanto de"en tenerse presente + reivindicarse a&uellas concepciones &ue !a"la"an de la
dignidad del tra"a#ador al poner su %uer'a la"oral para la creacin de "ienes + servicios &ue servir1n a la
co$unidad.(
<.( *n ese sentido es $enester una %uerte posicin convictiva de &uienes est1n lla$ados a #u'gar estas
situaciones at-picas, pues de lo contrario se corre el riesgo de vaciar de contenido al Derec!o ;a"oral, &uedando
sola$ente co$o un instru$ento %or$al de regulacin de relaciones la"orales, pero ale#ado del %in protector &ue
inspir el naci$iento de este Derec!o 2uitivo, al e,igirse nuevas condiciones &ue no surgen pal$aria$ente del
te,to legal.(
=. 9ueno es recordar la e,posicin de $otivos de la pri$igenia le+ 20.<44 cuando al se?alar los principios
generales &ue orienta"an el pro+ecto esta"lec-a: /*l pri$er + central principio est1 dado por la trans$isin a la le+
de la idea de #usticia social. *l siguiente es la prolongacin de esta idea en el principio protectorio &ue orienta el
derec!o del tra"a#o + su destino: el !o$"re &ue tra"a#a... La i$pl-cita en ello la su"ordinacin de la econo$-a al
derec!o + de all- $is$o &ue no se vacila en consignar ade$1s &ue las desigualdades &ue se crean + consagran
por la le+ constitu+en una %or$a de co$pensar las desigualdades &ue de por s- se dan en la relacin o"#eto de la
regulacin.( A la igualdad de las partes &ue suponen otras regulaciones de %iguras contractuales, opone la
presente la realidad de una desigualdad &ue la le+ intenta corregir0.(
>. *s induda"le &ue en los tie$pos &ue vive nuestro pa-s se torna i$prescindi"le un %uerte co$pro$iso de todos
los actores sociales 6inclu+endo en ellos a los Fueces ;a"orales) en la erradicacin del %raude la"oral, &ue genera
el gran riesgo del des1ni$o social, reivindicando co$o la"orales todos a&uellos contratos donde e,ista una clara
su#ecin del tra"a#ador !acia el poder instru$ental del e$presario, atacando de esa $anera a a&uellas e$presas
%antas$as, &ue slo e,isten a los %ines societarios o al $o$ento de recoger sus utilidades, pero &ue constitu+en
la t-pica c1scara de esta"leci$ientos sin tra"a#adores propios, sin responsa"ilidad social + sin co$pro$iso
individual !acia &uienes se integran por v-a de la colocacin de su %uer'a la"oral, )nico ele$ento con &ue
cuentan para insertarse en el $ercado del tra"a#o + del consu$o.(
1-
10.( *n $o$entos co$o 3ste, de clara transicin, !acia la posi"ilidad de una Argentina $e#or, de"e$os erradicar
los vicios de los dolorosos a?os pasados + recordar nueva$ente &ue nuestro %uturo se asentar1 so"re la "ase de
relaciones #ur-dicas con%ia"les, esta"les + clara$ente identi%icadas, a %in de dar un %uerte i$pulso !acia el
resurgi$iento de la clase tra"a#adora dependiente, &ue !a sido el verdadero $otor del creci$iento interno.(
De"e$os luc!ar para ello + co$pro$eternos en esa luc!a teniendo presente &ue la peor derrota es "a#ar los
"ra'os + de#ar &ue &uienes as- lo pretendan se &ueden con nuestro %uturo.( Por eso es &ue &uiero concluir $i
ponencia, reivindicando nueva$ente este canto al opti$is$o de Mario 9enedetti: /Por 9Bs ;5e el :rese-te sea
de t5rba+,- e ,-+ert,d59bre C a5-;5e DaCa9os :erd,do ta-tos s5eEos es:ero ;5e -o +o9eta9os la
,9:erdo-able to-terFa de :erder ta9b,G- -5estra es:era-Ha0
=
.(
:
E8tra/do de AC?ER&A5 &ARIO: S/ so )'maos o so re!'rsos. Ed. @amm'rabi
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