ASAMBLEA DE ACCIONISTAS, QURUM, SOCIEDAD ANNIMA ABIERTA Y CERRADA

Corte Constitucional. Sala Plena. M. P. Manuel Jos Cepeda Espinosa. Sentencia C-188 del 27 de febrero de 2008. Expediente -
!88".
Sntesis: La regulacin diferenciada que el artculo 68 de la Constitucin le da a las sociedades que negocian sus acciones en el
mercado pblico de valores y las que no lo hacen, no viola el principio de igualdad, protegido en el artculo 1 y el !re"mbulo de la
Constitucin !oltica# La Corte declara e$equible, por el cargo anali%ado, la e$presin &en los estatutos de las sociedades que no
negocien sus acciones en el mercado pblico de valores, podr" pactarse un qurum diferente o mayoras superiores a las indicadas',
contenida en el artculo 68 de la Ley ((( de 1))*#
II. NORMAS DEMANDADAS
Se trascribe a continuaci#n el texto de la nor$a referida% subra&ando la expresi#n de$andada'
&LEY 222 DE 1995
!or la cual se modifica el Libro ++ del Cdigo de Comercio, se e$pide un nuevo r,gimen de procesos concursales y se dictan
otras disposiciones#
EL CONGRESO DE COLOMBIA DECRETA: TTULO I RGIMEN DE SOCIEDADES CAPTULO VII. SOCIEDAD
ANNIMA
ARTCULO 68. (u#ru$ & $a&or)as. La asamblea deliberar" con un nmero plural de socios que represente, por lo menos,
la mitad m"s una de las acciones suscritas, salvo que en los estatutos se pacte un qurum inferior#
Con e$cepcin de las mayoras decisorias se-aladas en los artculos 1**, .(/ numeral * y .** del Cdigo de Comercio, las
decisiones se tomar"n por mayora de los votos presentes# 0n los estatutos de las sociedades que no negocien sus acciones en
el mercado pblico de valores, podr" pactarse un qurum diferente o mayoras superiores a las indicadas#'
VI. CONSIDERACIONES Y UNDAMENTOS
!. C"#$eten%i&
e confor$idad con lo dispuesto en el art)culo 2*1 nu$eral * de la Constituci#n Pol)tica% la Corte es co$petente para conocer de la
presente de$anda.
'. ()"*+e#& ,-).i%"
+a acusaci#n for$ulada contra una parte del art)culo !8 de la +e& 222 de 1,," le plantea a esta Corte la necesidad de resol-er el
si.uiente proble$a /ur)dico' 0es contrario al principio de i.ualdad 1art)culo 12% C.P. & Pre3$bulo4 el trata$iento diferenciado 5ue la
disposici#n acusada le confiere a las sociedades an#ni$as en $ateria de 5u#ru$ & $a&or)as decisorias% por darle a las cerradas una
facultad de la 5ue pri-a a las abiertas% a saber' pactar 5u#ru$ o $a&or)as superiores a las referidas en el art)culo !8 de la +e& 222 de
1,,"6
Para resol-er esta cuesti#n% la Corte proceder3 a deter$inar si existen diferencias si.nificati-as entre las sociedades 5ue ne.ocian sus
acciones en el $ercado p7blico de -alores & las 5ue no lo 8acen% para definir si son co$parables entre s). e serlo% anali9ar3 si tales
diferencias son suficiente$ente rele-antes co$o para /ustificar un trata$iento le.islati-o diferenciado. Posterior$ente% inda.ar3 si con
la diferencia de trato se busca alcan9ar una finalidad constitucional le.)ti$a & si la $edida es id#nea para ello.
/. C+&ses .e s"%ie.&.es &n0ni#&s. Di1e)en%i&s )e+e2&ntes 3 %"nstit-%i"n&+#ente t)&s%en.ent&+es
Consa.ra la le.islaci#n colo$biana dos clases de sociedades an#ni$as. :$bas% por ser an#ni$as% .uardan en co$7n esencial$ente el
ele$ento asociati-o% el 3ni$o de lucro% la li$itaci#n de la responsabilidad de sus socios 8asta el $onto de sus respecti-os aportes & la
for$a en 5ue est3 constituido el capital social% es decir% en acciones. +a diferencia entre unas & otras sociedades an#ni$as reside
/usta$ente en 5ue dic8as acciones sean o no ne.ociadas en el $ercado p7blico de -alores. En adelante ;aco.iendo una estipulaci#n
doctrinaria 5ue no pretende 9an/arse en esta pro-idencia- se deno$inar3 sociedad an#ni$a abierta a5uella 5ue ne.ocia sus acciones en
el $ercado p7blico de -alores% & cerrada la 5ue no lo 8ace. +a +e& 80 de 1,,2% en su art)culo 8<% literal d4% se refiere al tr$ino
sociedad abierta% sin definirlo al consa.rar una in8abilidad para la contrataci#n con el Estado'
&d1 Las corporaciones, asociaciones, fundaciones y las sociedades annimas que no tengan el car"cter de abiertas, as
como las sociedades de responsabilidad limitada y las dem"s sociedades de personas en las que el servidor pblico en
los niveles directivo, asesor o e2ecutivo, o el miembro de la 2unta o conse2o directivo, o el cnyuge, compa-ero o
compa-era permanente o los parientes hasta el segundo grado de consanguinidad, afinidad o civil de cualquiera de
ellos, tenga participacin o desempe-e cargos de direccin o mane2o#' 1subra&as a=adidas4
El ecreto !7, de 1,,*% &por el cual se reglamenta parcialmente la Ley 8/ de 1))'% defini# lo 5ue 8abr)a de entenderse por
sociedad an#ni$a abierta en los si.uientes tr$inos'
Ar. 5!. D"#$%$&$'% (" )*+ +,&$"(*("+ *%'%$-*+ *.$"r*+. !ara efectos de lo dispuesto en la Ley 8/ de 1)) tienen el
car"cter de sociedades annimas abiertas las que renan las siguientes condiciones3
1o# 4engan m"s de trescientos accionistas#
(o# 5ue ninguna persona sea titular de m"s del treinta por ciento de las acciones en circulacin#
o# 5ue sus acciones est,n inscritas en una bolsa de valores#
Corresponder" al revisor fiscal de la respectiva sociedad certificar que la misma tiene el car"cter de annima abierta
para efectos de lo dispuesto en la Ley 8/ de 1))#'
+a le& colo$biana le 8a dispensado trata$ientos di-ersos a a$bos tipos de sociedad an#ni$a. En $ateria de contrataci#n% por
e/e$plo% co$o &a se anot#% la le& establece una in8abilidad para contratar con el Estado exclusi-a$ente para las sociedades an#ni$a
cerradas -no para las abiertas- en las 5ue &el servidor pblico en los niveles directivo, asesor o e2ecutivo, o el miembro de la 2unta o
conse2o directivo, o el cnyuge, compa-ero o compa-era permanente o los parientes hasta el segundo grado de consanguinidad,
afinidad o civil de cualquiera de ellos, tenga participacin o desempe-e cargos de direccin o mane2o#'
>.ual$ente% en la +e& 7" de 1,8!% &por la cual se e$piden normas en materia tributaria, de catastro, de fortalecimiento y
democrati%acin del mercado de capitales, se conceden unas facultades e$traordinarias y se dictan otras disposiciones', el art)culo
,0% nu$eral !% literal c4% le confiri# al Presidente de la ?ep7blica facultades extraordinarias con $iras a fortalecer la sociedad
an#ni$a% propiciar su apertura & de$ocrati9ar la propiedad de los $edios de producci#n% para lo cual pod)a &c1 establecer que en
determinados renglones de la economa nacional la actividad tenga que reali%arse ba2o la modalidad de sociedades annimas
abiertas o de sociedades de inter,s pblico inscritas en las bolsas de valores y con obligacin de ofrecer parte de su capital
accionario a instituciones captadoras de ahorro popular, como fondos mutuos de inversin, fondos de pensiones de 2ubilacin e
invalide% y otros fondos de capitali%acin social'.
En la le& co$ercial% la re.ulaci#n dada a las sociedades an#ni$as abiertas & a las cerradas es diferente en aspectos tales co$o' 1i4 el
derec8o de preferencia% pues en las sociedades abiertas se tiene por no escrita la cl3usula 5ue lo estipule 1art)culo *07% Co.Co.4%
$ientras 5ue para las cerradas se exi.en $a&or)as especiales si se trata /usta$ente de restrin.irlo o eli$inarlo 1art)culo *20% nu$eral
"% Co. Co.4@ 1ii4 la discusi#n sobre el au$ento del capital autori9ado o la dis$inuci#n del suscrito% pues en las sociedades abiertas
deber3 incluirse ese dato en el orden del d)a se=alado en la con-ocatoria% 8aciendo inefica9 la decisi#n 5ue al respecto se to$are si
fuere preter$itido ese re5uisito 1art)culo !7% +e& 222 de 1,,"4@ 1iii4 el n7$ero de personas 5ue deben concurrir para 5ue se d la
reuni#n de se.unda con-ocatoria% pues para las sociedades abiertas basta con 5ue 8a&a un solo socio% sin i$portar el n7$ero de
acciones representadas% para sesionar & decidir -3lida$ente% $ientras 5ue en las sociedades cerradas se re5uiere un n7$ero plural de
socios 1art)culo !,% +e& 222 de 1,,"4@ 1i-4 cuando se 8a.a el ofreci$iento p7blico de suscripci#n de acciones% en las sociedades
cerradas% si ste tiene lu.ar $ediante a-iso u otro $edio de publicidad% debe anexarse al re.la$ento de suscripci#n el 7lti$o balance
.eneral de la sociedad% cortado en el $es anterior a la solicitud del per$iso & autori9ado por el re-isor fiscal 1art)culo 2,2 del Co.
Co.4% $ientras 5ue para las sociedades abiertas se exi.e publicar sie$pre los balances ;autori9ados por un contador p7blico- en un
peri#dico de circulaci#n re.ular en los lu.ares donde funcione dic8o $ercado 1art)culo **, del Co. Co.4.
:de$3s de estas diferencias% la nor$a parcial$ente acusada pre- otras' 1-4 respecto al 5u#ru$% pues a pesar de 5ue es un 5u#ru$
supleti-o para a$bas sociedades an#ni$as% las cerradas pueden au$entarlo o dis$inuirlo% se.7n la -oluntad social% $ientras 5ue las
sociedades abiertas tan solo pueden dis$inuirlo 1art)culo !8% +e& 222 de 1,,"4@ 1-i4 respecto a las $a&or)as% pues las cerradas tienen
co$o re.la supleti-a la de 5ue toda decisi#n se 8a de to$ar cuando se re7na la $itad $3s uno de los -otos presentes en la asa$blea%
sal-o los casos conte$plados en los art)culos 1""% *20 nu$eral " & *"" del C#di.o de Co$ercio
1
;pudiendo pactar $a&or)as
superiores a esas% $ientras 5ue la sociedad abierta tiene esas $a&or)as aplicables a su condici#n co$o i$perati-as% in$odificables por
los estatutos 1art)culo !8% +e& 222 de 1,,"4.
En definiti-a% el le.islador dispone efectos & exi.encias diferentes para una & otra clase de sociedad an#ni$a. Aatural$ente% se
reitera% tienen en co$7n al.unos ele$entos co$o el 8ec8o de ser asociaciones% con 3ni$o de lucro% con capital social di-idido en
partes i.uales 1acciones4% con li$itaci#n de responsabilidad 8asta por el $onto de sus aportes% entre otros. Cabe resaltar 5ue las
sociedades an#ni$as ta$bin tienen al.unos ele$entos se$e/antes con las li$itadas% con las colecti-as% con las sociedades en
co$andita. Bodas las sociedades% incluso las sociedades de 8ec8o% tienen al.o en co$7n' el confor$arse .racias al animus societatis.
Ao podr)a cole.irse de all) 5ue todas deber)an% por consi.uiente% su/etarse a los $is$os re.)$enes% estar re.uladas por las $is$as
disposiciones.
El le.islador% en e/ercicio de su libertad de confi.uraci#n puede crear nue-as for$as asociati-as o refor$ar las existentes%
asi.n3ndoles di-ersos efectos & establecindoles di-ersas caracter)sticas. +as dos clases de sociedades an#ni$as a 5ue se refiere la
+e& 222 de 1,," se diferencian% entre otros ele$entos anterior$ente $encionados% en cuanto a un aspecto funda$ental' la for$a de
ne.ociar sus acciones. Mientras las abiertas lo 8acen en el $ercado p7blico de -alores% las cerradas no. Esa realidad indica 5ue
independiente$ente de las confi.uraciones le.islati-as% las diferencias entre las sociedades 5ue no ne.ocian sus acciones en el
$ercado p7blico de -alores & las 5ue s) lo 8acen% reside en 5ue stas 7lti$as' 1i4 ne.ocian sus acciones sin 5ue los socios puedan
decidir si in-ocan el derec8o de preferencia% por5ue ello est3 sie$pre le.al$ente excluido@ 1ii4 .eneral$ente a.lutinan .randes $asas
de a8orro del p7blico@ & 1iii4 est3n constituidas por un .ran n7$ero de accionistas.
1
C:?BDCE+F 1"". Sal-o 5ue en los estatutos se fi/are una $a&or)a decisoria superior% la distribuci#n de utilidades la aprobar3 la asa$blea o /unta
de socios con el -oto fa-orable de un n7$ero plural de socios 5ue representen% cuando $enos% el 78G de las acciones% cuotas o partes de inters
representadas en la reuni#n.
Cuando no se obten.a la $a&or)a pre-ista en el inciso anterior% deber3 distribuirse por los $enos el "0G de las utilidades l)5uidas o del saldo de las
$is$as% si tu-iere 5ue en/u.ar prdidas de e/ercicios anteriores.
1H4
:?BDCE+F *20. +a asa$blea .eneral de accionistas e/ercer3 las funciones si.uientes'
1H4
"4 isponer 5ue deter$inada e$isi#n de acciones ordinarias sea colocada sin su/eci#n al derec8o de preferencia% para lo cual se re5uerir3 el -oto
fa-orable de no $enos del setenta por ciento de las acciones presentes en la reuni#n.
1H4
:?BDCE+F *"". Iec8as las reser-as a 5ue se refieren los art)culos anteriores% se distribuir3 el re$anente entre los accionistas.
El pa.o del di-idendo se 8ar3 en dinero efecti-o% en las pocas 5ue acuerde la asa$blea .eneral al decretarlo & a 5uien ten.a la calidad de accionista
al tie$po de 8acerse exi.ible cada pa.o.
1H4
Ao obstante% podr3 pa.arse el di-idendo en for$a de acciones liberadas de la $is$a sociedad% si as) lo dispone la asa$blea con el -oto del oc8enta
por ciento de las acciones representadas. : falta de esta $a&or)a% s#lo podr3n entre.arse tales acciones a t)tulo de di-idendo a los accionistas 5ue as)
lo acepten.
P:?JK?:LF. En todo caso% cuando se confi.ure una situaci#n de control en los tr$inos pre-istos en la le&% s#lo podr3 pa.arse el di-idendo en
acciones o cuotas liberadas de la $is$a sociedad% a los socios 5ue as) lo acepten.M
Esta diferencia es funda$ental por cuanto las sociedades an#ni$as abiertas% al ne.ociar en el $ercado p7blico sus acciones% reali9an
una acti-idad 5ue depende de la confian9a p7blica & 5ue exi.e condiciones de se.uridad para los recursos captados del p7blico & el
a8orro de terceros% en aras de preser-ar el inters p7blico. Este ele$ento diferencial fue considerado por el constitu&ente tan
i$portante co$o para abordarlo de $anera espec)fica en la Carta. En efecto% el art)culo 1"0% nu$eral 1,% literal d4 dice 5ue co$pete al
le.islador dictar &las normas generales y se-alar en ella los ob2etivos y criterios a los cuales debe su2etarse el 6obierno para los
siguientes efectos3 781 d1 9egular las actividades financiera, burs"til, aseguradora y cualquiera otra relacionada con el mane2o,
aprovechamiento e inversin de los recursos captados del pblico'. :dicional$ente% el art)culo 22" de la Carta declara de Cinters
p7blicoM las acti-idades burs3tiles% as) co$o otras donde se capten recursos del p7blico & so$ete dic8as acti-idades a un r.i$en
especial de inter-enci#n estatal. Se=ala dic8o art)culo 5ue &Las actividades financiera, burs"til, aseguradora y cualquier otra
relacionada con el mane2o, aprovechamiento e inversin de los recursos de captacin a las que se refiere el literal d1 del numeral 1)
del artculo 1*/ son de inter,s pblico y slo pueden ser e2ercidas previa autori%acin del 0stado, conforme a la ley, la cual regular"
la forma de intervencin del gobierno en estas materias y promover" la democrati%acin del cr,dito'.
4. L& .i1i%-+t&. .e e5i6i) 7-e %+&ses .e s"%ie.&.es .i2e)s&s .e*&n se) )e6-+&.&s $") e+ #is#" )86i#en
+a Corte encuentra 5ue esas diferencias% en especial la funda$ental 5ue 8a sido $encionada% son suficiente$ente i$portantes co$o
para no 8acer un /uicio de i.ualdad% en ra9#n a 5ue a$bas sociedades tienen caracter)sticas sin.ulares de rele-ancia & trascendencia
constitucional 5ue las distin.uen & por tanto 8acen dif)cil suponer 5ue la Constituci#n ordena% prima facie% darles un trato i.ual.
:de$3s de esa 8a& otra ra9#n% reiterada por la Corte% para no aplicar un /uicio de i.ualdad' cuando el de$andante pide aplicar el
principio de i.ualdad no a las personas% sino a los re.)$enes /ur)dicos. El principio de i.ualdad se predica de las personas% no de las
le&es. En efecto% cuando se de$andan las diferencias entre re.)$enes establecidos por el le.islador% la Corte 8a se=alado 5ue a las
$is$as personas se les pueden aplicar a$bos re.)$enes% dependiendo de las circunstancias en 5ue se encuentren & de las decisiones
5ue -oluntaria$ente stas adopten. Por e/e$plo% una $is$a persona puede ser socia de una sociedad an#ni$a abierta & de una
sociedad an#ni$a cerrada% & puede serlo de $anera si$ult3nea o sucesi-a% se.7n las decisiones 5ue -oluntaria$ente adopte. En otra
ocasi#n% precisa$ente respecto de tipos contractuales% la Corte reiter# 5ue'
&0l principio de igualdad no obliga al legislador a dise-ar instituciones 2urdicas contractuales :iguales;# <o e$iste la
obligacin de que figuras de regmenes 2urdicos diversos, como lo son el civil y el comercial, sean iguales# =uy por el
contrario, la Constitucin le confiere un amplio margen de configuracin normativa, para que el legislador dise-e las
instituciones legales como considere conveniente, respetando el orden constitucional vigente# La tipificacin de
diversas formas contractuales, es una herramienta que el legislador ofrece a las personas para que, en e2ercicio de sus
libertades y de su autonoma, celebren negocios 2urdicos y adquieran las obligaciones que consientan
voluntariamente#'
(
Por supuesto% si un r.i$en le.al exclu&e o pri-ile.ia a ciertos indi-iduos o .rupos% cabe prote.er a las personas excluidas frente a
tratos contrarios al principio de i.ualdad. N si un r.i$en le.al reproduce estereotipos discri$inatorios ta$bin cabe prote.er a las
personas afectadas. +o $is$o sucede con re.)$enes 5ue .eneran un i$pacto discri$inatorio.
En el presente caso% no se aduce nin.uno de estos e-entos. +a de$anda cuestiona 5ue exista una deter$inada diferencia entre las
sociedades an#ni$as abiertas & las sociedades an#ni$as cerradas@ es decir% 5ue existen distintos tipos & clases de sociedades en punto
a la posibilidad 5ue tienen los socios en las sociedades an#ni$as de $odificar el 5u#ru$ & las $a&or)as fi/adas por la le&.
Cabe resaltar 5ue se trata de relaciones econ#$icas% de asociaciones 5ue se 8acen con el 3ni$o de lucrarse con una acti-idad
e$presarial% el le.islador conser-a una a$plia co$petencia para inter-enir. El art)culo 22* de la Constituci#n Pol)tica dice' &La
direccin general de la economa estar" a cargo del 0stado# 0ste intervendr", por mandato de la ley, en la e$plotacin de los
recursos naturales, en el uso del suelo, en la produccin, distribucin, utili%acin y consumo de los bienes, y en los servicios pblicos
y privados, para racionali%ar la economa con el fin de conseguir el me2oramiento de la calidad de vida de los habitantes, la
distribucin equitativa de las oportunidades y los beneficios del desarrollo y la preservacin de un ambiente sano'. En este
enunciado% la Carta conf)a al le.islador la facultad de inter-enir en la econo$)a & le fi/a el deber de efectuar dic8a inter-enci#n en las
condiciones & para los fines establecidos en la Carta. Por tanto% en principio% el le.islador cuenta con a$plias co$petencias para
expedir re.ulaciones al respecto% fund3ndose para ello en ra9ones de con-eniencia & estableciendo re.)$enes distintos para los
di-ersos tipos societarios.
El car.o for$ulado por el actor% en consecuencia% no est3 lla$ado a prosperar. +as nor$as 5ue ri.en la to$a de decisiones en las
sociedades an#ni$as 5ue ne.ocian & no ne.ocian sus acciones en el $ercado p7blico de -alores son diferentes. e all)% e$pero% no
puede cole.irse 5ue exista una -iolaci#n del principio de i.ualdad.
En conclusi#n% para la Corte Constitucional la re.ulaci#n diferenciada 5ue el art)culo !8 de la Constituci#n le da a las sociedades 5ue
ne.ocian sus acciones en el $ercado p7blico de -alores & las 5ue no lo 8acen% no -iola el principio de i.ualdad% prote.ido en el
art)culo 12 & el Pre3$bulo de la Constituci#n Pol)tica. En tal sentido% proceder3 a declarar la exe5uibilidad de la expresi#n acusada%
contenida en el art)culo !8 de la +e& 222 de 1,,".
VII. DECISION
En $rito de lo expuesto% la Corte Constitucional de la ?ep7blica de Colo$bia% ad$inistrando /usticia en no$bre del pueblo & por
$andato de la Constituci#n%
2
Sentencia C-*00 de 2007.
RESUELVE
eclarar E9EQUIBLE, por el car.o anali9ado, la expresi#n &en los estatutos de las sociedades que no negocien sus acciones en el
mercado pblico de valores, podr" pactarse un qurum diferente o mayoras superiores a las indicadas'% contenida en el art)culo !8
de la +e& 222 de 1,,"
Senten%i& T:/;6<==
LIBERTAD DE ACCION DE EM(RESA-Ao es absoluta
0l derecho a la libertad de accin de las empresas no es absoluto, y para que su e2ercicio sea acorde a derecho, las firmas deben respetar los lmites
consagrados en la Constitucin, las leyes y el acuerdo de voluntades que sirvi de origen a la empresa particular de que se trate#
SU(ERINTENDENCIA DE SOCIEDADES->nter-enci#n por exclusi#n de accionista de sociedad an#ni$a con base en causales para sociedad
colecti-a

SU(ERINTENDENCIA DE SOCIEDADES->nter-enci#n para ase.urar 5ue actuaci#n ile.al de sociedad se a/uste a derec8o

MEDIO DE DEENSA >UDICIAL->$pu.naci#n actos de Superintendencia
Re1e)en%i&: E5$e.iente T:!='.=;/

:cci#n de tutela contra la Superintendencia de Sociedades por una presunta -iolaci#n de los
derec8os a la i.ualdad% la libre e$presa% el desarrollo econ#$ico% el debido proceso & las for$as
asociati-as de propiedad.

Be$a'
Oi.ilancia% inspecci#n & control de las sociedades.

:ctor' Bransportes ?adio Baxi Confort S. :.

Ma.istrado Ponente'
r. C:?+FS K:O>?>: D:P

Santaf de Qo.ot3 .C.% diecioc8o 1184 de $a&o de $il no-ecientos no-enta & nue-e 11,,,4.

+a Sala Cuarta de ?e-isi#n de Butelas de la Corte Constitucional% co$puesta por los Ma.istrados Jos Kre.orio Iern3nde9 Kalindo% Mart8a Oictoria
S3c8ica de Moncaleano 1E4% & Carlos Ka-iria )a9% este 7lti$o en calidad de ponente%

EN NOMBRE DEL (UEBLO Y (OR MANDATO DE LA CONSTITUCIN,
procede a re-isar los fallos proferidos por el Ju9.ado Breinta & Fc8o Ci-il del Circuito & la Sala Ci-il del Bribunal Superior del istrito Judicial de
Santaf de Qo.ot3 en el tr3$ite del proceso radicado ba/o el n7$ero B-1,2.,"2.
ANTECEDENTES

!. ?e%@"s.

1.1. +a fir$a Bransportes ?adio Baxi Confort S.:. tiene por ob/eto social la explotaci#n del transporte terrestre $unicipal e inter$unicipal en todas
sus $odalidades.

1.2. El 21 de $ar9o de 1,77% se.7n consta en el acta Ao. 82 de la :sa$blea Frdinaria de :ccionistas de la e$presa de$andante% esa colecti-idad
decidi# refor$ar los estatutos sociales exclu&endo al socio Mi.uel :ntonio Queno Karc)a% por5ue' >a1 es socio de la empresa ?niversal
@utomotora de Combustibles, sociedad que desarrolla parte del ob2eto social que corresponde a esta empresaA b1 se ha apartado de la
poltica de saneamiento y pblicamente manifiesta que nuestra sociedad se debe acabar o liquidarseA c1 est" atentando contra los intereses
de todos los asociados al iniciar procesos contra la sociedad y su administracin, ba2o premisas no ciertas como ocurre con el de la Biscala
11 de Cogot"A d1 el inter,s de dicho socio es el de sabotear en toda oportunidad las actuaciones sociales, e irrespetar a todos los asociados
con amena%as contra la integridad fsica en esta asamblea y en otras oportunidadesA e1 se presenta a las reuniones con personas no gratas
para los asociados, como el caso de los se-ores Carlos =artn, Dos, Emar =ora y !edro =oreno, quienes por la fuer%a ingresaron al saln
de reuniones, y hubo que sacarlos con intervencin de la Buer%a !blicaA dichos se-ores liderados por el socio a e$clur insultaron y
amena%aron a los accionistas presentes en esta asambleaA y f1 nombrar e$tra-os en la vigilancia de la sociedad> 1folio 2, del pri$er
cuaderno4.

1.2. Se.7n el libelo' >a partir del momento de tomar la decisin se le notific al socio afectado y a la Fuperintendencia de Fociedades, entidad
pblica y persona natural, que en el lapso de m"s de un a-o guardaron silencio, especialmente =iguel @ntonio Cueno 6arca, quien ha
adelantado diferentes actuaciones 2udiciales encaminadas a impugnar la decisin de la asamblea, result"ndole adversas, porque nunca la
tramit mediante el proceso abreviado indicado en el 4tulo ((, captulo primero, artculo ./8, numeral se$to del C# de !# C#, y menos dentro
del t,rmino indicado en el artculo 1)1 del C# de !#C#, creando con ello en su contra la e$istencia del fenmeno de la caducidad, que
2urdicamente corresponde a la p,rdida del e2ercicio del derecho por no haberlo efectuado mediante el procedimiento y dentro del t,rmino
indicados por la ley> 1folio *2 del pri$er cuaderno4.

1.*. +a Superintendencia de Sociedades% infor$ada por la e$presa actora de la exclusi#n del socio Queno Karc)a% se=al# 5ue la causal aducida por
Bransportes ?adio Baxi Confort S.:. para proceder de esa $anera >es propia de las sociedades colectivas y no le es aplicable de ninguna
manera a una sociedad annima> 1folio ", del pri$er cuaderno4. En consecuencia% a tra-s de los oficios 2"0-"7227 de octubre 22 de 1,,7%
2"0-!8*27 de dicie$bre 1! de 1,,7 & 212-"!80 de febrero 22 de 1,,8% esa Superintendencia re5uiri# al representante le.al de la fir$a
de$andante para 5ue a/ustara esa decisi#n a derec8o% sin obtener resultado.

1.". :s)% $ediante oficio 212-12112 del 2* de $ar9o de 1,,8% la Superintendencia orden# a la sociedad de$andante a/ustar a derec8o la expulsi#n del
socio Queno Karc)a% so pena de incurrir en $ultas 8asta de 200 salarios $)ni$os le.ales $ensuales@ en contra de este acto% el representante
le.al de la fir$a actora interpuso el recurso de reposici#n% 5ue fue resuelto por $edio de la ?esoluci#n Ao. 212-7*, del 12 de $ar9o de 1,,8%
confir$ando la orden. Sin e$bar.o% la :sa$blea Keneral de :ccionistas de Bransportes ?adio Baxi Confort S.:. se reuni# el 1" de /ulio de
1,,8% & >decidi por mayora de sus votos no acatar la orden impartida por esta Fuperintendencia> 1folio ", del pri$er cuaderno4.

1.!. En consecuencia% >mediante radicacin <o# 1(G*8(/H de septiembre ( del a-o en curso 11,,84, se le solicit al representante legal de la
sociedad que en un t,rmino de ocho 781 das h"biles, rindiera los descargos que considerara pertinentes con el fin de evaluar la procedencia
de la aplicacin de la atribucin conferida a esta Fuperintendencia en el numeral I del artculo 86 de la Ley ((( de 1))*, en concordancia
con el numeral () del artculo (I del Jecreto 1/8/ de 1))6, esto es, la imposicin de multas sucesivas o no hasta de doscientos salarios
mnimos legales mensuales a quienes incumplan con las rdenes impartidas, la ley o los estatutos# @ lo anterior el se-or Lagos no ha dado
respuesta hasta la fecha> 1folio !0 del pri$er cuaderno4.


'. S"+i%it-. .e t-te+&.

El ! de octubre de 1,,8% Jos :n.el +a.os ?odr).ue9% representante le.al de Bransportes ?adio Baxi Confort S.:.% solicit# la tutela /udicial de los
derec8os de esa fir$a a la i.ualdad% la libre e$presa% el desarrollo econ#$ico% el debido proceso & las for$as asociati-as de propiedad% pues el socio
exclu)do nunca tra$it# la i$pu.naci#n de la decisi#n de expulsarlo $ediante el proceso abre-iado ci-il@ se.7n afir$a el representante le.al de la fir$a
actora% co$o oper# la caducidad de dic8a acci#n% la Superintendencia de Sociedades se arro.# co$petencias 5ue no le corresponden &% de esa for$a%
-iene -ulnerando los derec8os recla$ados% pues' >desde principios de 1))8, ha intentado por todos los medios posibles, incluyendo amena%as de
sanciones, imponernos el reintegro del socio e$cludo, olvidando que dicha funcin le corresponde a un Due% de la 9epblica a trav,s del proceso
abreviado, accin que se debe iniciar o intentar dentro de los dos 7(1 meses siguientes a la fecha de la reunin o de la inscripcin del acto en el registro
mercantil, situacin que ha acrecentado con diferentes actos administrativos en en forma oportuna se han impugnado###> 1folio *2 del pri$er cuaderno4.

En consecuencia% pidi# >ordenar a la entidad demandada se abstenga de seguir conociendo las decisiones que debe tomar la 2usticia ordinaria, como es
el caso del e$socio =iguel @ntonio Cueno 6arca, y obrar con relacin a la colocacin de acciones, en los t,rminos indicados en el art# )/ del C# de
C#, en el sentido de autori%ar la colocacin si el reglamento reune los requisitos indicados en el art# 86 +bdem> 1folio *! del pri$er cuaderno4.


/. &++" .e $)i#e)& inst&n%i&.

El Ju9.ado Breinta & Fc8o Ci-il del Circuito de Santaf de Qo.ot3 decidi# dene.ar la tutela el 2, de octubre de 1,,8% pues encontr# 5ue la
Superintendencia de Sociedades actu# de acuerdo con las nor$as 5ue le atribu&en la inspecci#n% -i.ilancia & control de entidades co$o la fir$a actora%
& 5ue sta cuenta con las acciones contencioso ad$inistrati-as para i$pu.nar las decisiones 5ue ese or.anis$o adopte.


4. Senten%i& .e se6-n.& inst&n%i&.

>$pu.nada la decisi#n referida% la Sala Ci-il del Bribunal Superior del istrito Judicial de Santaf de Qo.ot3 resol-i#% el 20 de no-ie$bre de 1,,8%
confir$ar en su inte.ridad el fallo recurrido% sin anadir consideraciones diferentes a las del /ue9 aGquo.


CONSIDERACIONES DE LA CORTE

!. C"#$eten%i&.

+a Corte Constitucional es co$petente para re-isar los fallos de instancia proferidos en el tr3$ite de este proceso% de acuerdo con los art)culos 8! & 2*1
de la Carta Pol)tica% & a la Sala Cuarta de ?e-isi#n le corresponde adoptar la decisi#n respecti-a% se.7n el re.la$ento interno & el auto de la Sala de
Selecci#n A7$ero os del " de febrero de 1,,,.


'. B)e2e ,-sti1i%&%i0n .e est& senten%i&.

Esta Sala de ?e-isi#n /u9.a 5ue debe confir$ar las decisiones adoptadas por los falladores de instancia &% en consecuencia% se li$itar3 a una bre-e
exposici#n de las ra9ones 5ue la lle-aron a tal conclusi#n% de acuerdo con lo pre-isto en el art)culo 2" del ecreto 2",1 de 1,,1.

2.1. ebe se=alarse 5ue la Superintendencia de Sociedades actu#% respecto de la e$presa de$andante% sin arro.arse co$petencias 5ue no le 8ubieran
sido clara$ente atribu)das por la le&. Efecti-a$ente% esa entidad es un or.anis$o adscrito al Ministerio de esarrollo Econ#$ico% a tra-s del cual el
Presidente de la ?ep7blica e/erce la inspecci#n% -i.ilancia & control de las sociedades $ercantiles 1ecreto 1080 de 1,,!% art. 14.

e acuerdo con lo re.ulado en la +e& 222 de 1,,"' a1 >0n e2ercicio de la funcin de inspeccin, la entidad puede solicitar, confirmar y anali%ar de
manera ocasional y en la forma, detalle y t,rminos que determine, la informacin que requiera sobre la situacin 2urdica, contable, econmica y
administrativa de cualquier sociedad comercial no vigilada por la Fuperintendencia Cancaria, o sobre operaciones especficas de las mismas 7artculo
81# b1 Con respecto a la vigilancia, busca que las sociedades no sometidas al cuidado de otras superintendencias, en su formacin, funcionamiento y
desarrollo del ob2eto social, se a2usten a la ley y sus estatutos 7artculo 8.1# C1 !or virtud de la atribucin de control, la entidad puede ordenar los
correctivos necesarios para subsanar una situacin crtica de orden 2urdico, contable, econmico o administrativo de cualquier sociedad comercial no
vigilada por otra superintendencia, cuando as lo determine el Fuperintendente mediante acto administrativo de car"cter particular 7artculo 8*1>
Rsubra&as fuera del texto% folios !0-!1 del pri$er cuaderno4.

Es claro entonces 5ue la actuaci#n de la autoridad de$andada no obedeci# a su $ero capric8o u obsecaci#n% sino 5ue fue e/ecutada en procura del fin
5ue debe lo.rar la Superintendencia de Sociedades con el e/ercicio de las facultades de polic)a ad$inistrati-a 5ue le otor.an las disposiciones le.ales
antes aludidas' 5ue las sociedades so$etidas a su cuidado se a/usten a los $andatos de la Constituci#n% la le& & los estatutos.

2.2. +os accionistas de Bransportes ?adio Baxi Confort S.:. e/ercieron su derec8o funda$ental de asociarse para el desarrollo de una acti-idad
econ#$ica 1C.P. art.284% & la sociedad 5ue crearon est3 so$etida a -i.ilancia% inspecci#n & control del Kobierno% a tra-s de los or.anis$os tcnicos
creados para cu$plir esas funciones% & para ase.urar la prestaci#n eficiente del ser-icio p7blico de transporte a todos los 8abitantes del territorio
nacional 1C.P. arts. 18,-22 & 2!"4.

Son entonces las nor$as le.ales 5ue desarrollan esos $andatos superiores% las 5ue asi.naron co$petencia a la Superintendencia de Sociedades para
inter-enir co$o lo -iene 8aciendo en la e$presa de$andante@ tal co$petencia no se ori.ina% co$o de $anera errada se afir$a en la solicitud de tutela%
en el derec8o sub/eti-o de uno de los accionistas para i$pu.nar las decisiones 5ue adopte la asa$blea .eneral% o en la apropiaci#n indebida por parte de
la Superintendencia de Sociedades% de la co$petencia 5ue le corresponde al /ue9 ci-il lla$ado a conocer de tal i$pu.naci#n.

2.2. El derec8o a la libertad de acci#n de las e$presas no es absoluto% & para 5ue su e/ercicio sea acorde a derec8o% las fir$as deben respetar los l)$ites
consa.rados en la Constituci#n% las le&es & el acuerdo de -oluntades 5ue sir-i# de ori.en a la e$presa particular de 5ue se trate.

En buen n7$ero de los l)$ites /ur)dicos a la libertad de acci#n de las e$presas% se desprende de la clase de sociedad 5ue acuerden constitu)r los
asociados fundadores% pues para cada una de esas clases de sociedad% la le& co$ercial re.ula de $anera di-ersa los re5uisitos de constituci#n &
funciona$iento% la responsabilidad patri$onial exi.ible a los socios% el n7$ero $)ni$o de stos% las causales de li5uidaci#n% las de exclusi#n de al.uno
de los asociados% etc.

Por5ue esa re.ulaci#n le.al de las sociedades & sus i$plicaciones en el caso de la exclusi#n del se=or Queno Karc)a% son conocidas por la fir$a actora%
resulta 5ue la presente acci#n de tutela bordea la te$eridad' tal & co$o la Superintendencia de$andada -iene reiterando en sus re5ueri$ientos a la
e$presa accionante% una sociedad an#ni$a no puede% sin -iolar la le&% aplicar a la exclusi#n de uno de sus accionistas las causales consa.radas en el
C#di.o de Co$ercio para las sociedades colecti-as@ si lo 8ace% el directa$ente afectado por la exclusi#n puede e/ercer las acciones pre-istas para la
defensa del derec8o sub/eti-o 5ue en ese e-ento resultar)a conculcado% & de $anera independiente se actuali9a el deber de la entidad encar.ada de la
inspecci#n% -i.ilancia & control% de inter-enir para ase.urar 5ue la actuaci#n ile.al se a/uste a derec8o% sin i$portar para ello 5ue el socio irre.ular$ente
exclu)do e/er9a o no las acciones de 5ue dispone.
Co$o se 8ace patente en este caso% la e$presa 5ue incurre en la actuaci#n ile.al referida% no puede i$pu.nar /udicial$ente la inter-enci#n de la
Superintendencia en el fuero ordinario de sus ne.ocios% sin confesar el co$porta$iento contrario a derec8o en 5ue incurri#% $is$o 5ue sir-e de base a la
actuaci#n de la autoridad contra la 5ue se solicita el a$paro.

2.*. Linal$ente% la acci#n de tutela incoada por Bransportes ?adio Baxi Confort S.:. no es procedente% por5ue esa e$presa cuenta con las acciones de
nulidad & de nulidad & restableci$iento del derec8o para i$pu.nar los actos de la Superintendencia% & no existe% en este caso% un per/uicio irre$ediable
5ue se pueda e-itar con las #rdenes del /ue9 de tutela.


DECISIN

En $rito de la bre-e consideraci#n antecedente% la Sala Cuarta de ?e-isi#n de Butelas de la Corte Constitucional% en no$bre del Pueblo & por $andato
de la Constituci#n%

RESUELVE:

Pri$ero. CONIRMAR la sentencia proferida por la Sala Ci-il del Bribunal Superior del istrito Judicial de Santaf de Qo.ot3 el 20 de no-ie$bre de
1,,8% por $edio de la cual confir$# la dene.aci#n de esta tutela.

Se.undo. COMUNICAR la presente pro-idencia al Ju9.ado Breinta & Fc8o Ci-il del Circuito de Santaf de Qo.ot3% para los fines pre-istos en el
art)culo 2! del ecreto 2",1 de 1,,1.