profesor titular de derecho del trabajo en la ENEP Acatln; profesor de derecho civil, derecho del trabajo y derecho de la seguridad social en la Di- visin de Estudios Superiores de la Facultad de Derecho de la UNAM. Asesor de la Secretara del Trabajo y Previsin Social para los Acuerdos Paralelos al Tratado de Libre Comercio; presidente de la Academia Ibe- roamericana de Derecho del Trabajo y de la Se- guridad Social (1992-1994). Doctor honoris causa por la Universidad Central del Este, San Pedro de Macoris, Repblica Do- minicana; vicepresidente de la Sociedad Inter- nacional de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social; miembro del Consejo de la Comisin de Derechos Humanos del Distrito Federal. Autor de mltiples obras de derecho del trabajo, seguridad social y derecho civil. DERECHOS DEL TRABAJ ADOR DE CONFIANZA nuestros derechos DERECHOS DEL TRABAJ ADOR DE CONFIANZA NSTOR DE BUEN CMARA DE DIPUTADOS, LVIII LEGISLATURA UNIVERSIDAD NACIONAL AUTNOMA DE MXICO MXICO, 2000 Coleccin Nuestros Derechos Coordinadora: Marcia Muoz de Alba Medrano Coordinador editorial: Ral Mrquez Romero Diseo de portada y coordinacin de ilustradores: Eduardo Antonio Chvez Silva Cuidado de la edicin y formacin en computadora: Isidro Saucedo Ilustraciones: Alejandro Lpez-Araiza Larroa Primera edicin: 2000 Primera reimpresin: octubre de 2000 DR 2000. Universidad Nacional Autnoma de Mxico INSTITUTO DE INVESTIGACIONES J URDICAS Circuito Maestro Mario de la Cueva s/n Ciudad Universitaria, Mxico, D. F., C. P. 04510 Impreso y hecho en Mxico ISBN 968-36-8246-4 Coleccin Nuestros Derechos Coordinadora: Marcia Muoz de Alba Medrano Diseo de portada y coordinacin de ilustraciones: Eduardo Antonio Chvez Silva Cuidado de la edicin y formacin en computadora: Isidro Saucedo Ilustraciones: Alejandro Lpez-Araiza Larroa Primera edicin: 2000 DR 2000, Universidad Nacional Autnoma de Mxico INSTITUTO DE INVESTIGACIONES J URDICAS Circuito Maestro Mario de la Cueva, s/n Ciudad Universitaria, Mxico, D. F., C. P. 04510 Impreso y hecho en Mxico ISBN 968-36-8246-4 CONTENIDO PRIMERA PARTE CONCEPTO DE DERECHOS DEL TRABAJ ADOR DE CONFIANZA I. Introduccin . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3 1. Antecedentes . . . . . . . . . . . . . . . . 3 2. El marco laboral . . . . . . . . . . . . . . 4 3. La Constitucin . . . . . . . . . . . . . . . 6 4. La Ley Federal del Trabajo . . . . . . . . . 9 5. Legislacin burocrtica . . . . . . . . . . 10 6. El derecho internacional del trabajo . . . . 12 7. La jurisprudencia . . . . . . . . . . . . . . 12 8. La legislacin comparada . . . . . . . . . 13 II. La clasificacin de los trabajadores . . . . . . 14 1. Trabajadores en general . . . . . . . . . . 14 VII 2. Trabajadores al servicio del Estado . . . . 16 3. Los trabajadores sometidos a regmenes especiales . . . . . . . . . . . . . . . . . . 18 III. El concepto y la definicin del trabajador de confianza en la legislacin laboral . . . . . . . 19 1. La Ley Federal del Trabajo de 1931 . . . . 19 2. La Ley Federal del Trabajo de 1970 . . . . 23 3. La doctrina mexicana . . . . . . . . . . . . 27 4. La prctica en los contratos colectivos de trabajo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 30 5. Los proyectos de reforma de la Ley Federal del Trabajo . . . . . . . . . . . . . . . . . 32 IV. El concepto y la definicin del trabajador de confianza en la normatividad burocrtica . . . 35 1. El principio constitucional: el apartado B del artculo 123 . . . . . . . . . . . . . . . 35 2. La administracin pblica: la Ley Federal de los Trabajadores al Servicio del Estado (LFTSE) de 27 de diciembre de 1963 . . . 36 3. El sector bancario: la Ley Reglamentaria de la fraccin XIII bis del apartado B del artculo 123 constitucional . . . . . . . . . 42 4. La institucin electoral: el Cdigo Federal de Instituciones y Procedimientos Electora- les y el Estatuto del Servicio Profesional Electoral . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 46 V. El derecho comparado . . . . . . . . . . . . . 53 CONTENIDO VIII VI. Derechos, obligaciones y responsabilidades de los trabajadores de confianza en la legisla- cin laboral . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57 1. Los representantes del patrn . . . . . . . 57 2. Los trabajadores de confianza . . . . . . . 61 VII. Derechos, obligaciones y responsabilidades de los trabajadores de confianza en la legisla- cin burocrtica . . . . . . . . . . . . . . . . 65 SEGUNDA PARTE EJ ERCICIO DEL DERECHO VIII. Las vas procesales para la defensa de los tra- bajadores de confianza . . . . . . . . . . . . . 75 1. En el apartado A del artculo 123 consti- tucional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 75 2. En el apartado B del artculo 123 consti- tucional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 76 3. Otras situaciones . . . . . . . . . . . . . . 78 IX. Los derechos humanos que se niegan a traba- jadores de confianza . . . . . . . . . . . . . . 79 X. Eplogo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 84 Bibliografa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 91 CONTENIDO IX PRIMERA PARTE CONCEPTO DE DERECHOS DEL TRABAJ ADOR DE CONFIANZA I. INTRODUCCIN 1. Antecedentes La figura del trabajador de confianza no fue prevista en el artculo 123 constitucional y no ha aparecido en l como consecuencia de alguna reforma o adicin. De hecho, es un producto de lo que con muchas reservas, al menos respecto de Mxico, tendramos que calificar de lucha de clases, que entre nosotros nunca se ha producido de ma- nera real gracias al corporativismo endmico que copiamos de la Italia fascista de Benito Mussolini y an padecemos. Si bien de alguna manera la Ley Federal del Trabajo de 18 de agosto de 1931 alude, como veremos ms adelante, a los trabajadores de confianza, su regulacin inicial se produjo en los contratos colectivos de trabajo (en adelan- te, CCT). Los empresarios, al firmarlos, lograban reservarse el derecho ----frente a las clusulas de exclusin de ingreso impuestas por los sindicatos---- de contratar libremente a aquellos trabajadores que de alguna manera ejerceran funciones de representacin, de simple mando o, en rigor, de confidencialidad. Los CCT, por regla general, mediante un listado de los puestos llamados de confianza, servan de ndice del mun- do privado del empresario. Pero la Ley no prevea el tema en el sentido de crear para estos trabajadores un rgimen especial. Gozaban de la estabilidad en el empleo, decreta- da sta en la fraccin XXII del artculo 123 constitucional que muy pronto, en 1941, pas a mejor vida gracias a la 3 ejecutoria scar Cu de la Suprema Corte de J usticia de la Nacin (SCJ N). 2. El marco laboral Es interesante, para una mayor sensibilidad frente al pro- blema de los derechos del trabajador de confianza, hacer referencia al marco normativo en el que estn inmersos. El sistema laboral mexicano descansa en una concepcin presumiblemente tutelar de la Ley en favor de los trabajado- res. Esa ha sido, hasta hace poco tiempo, la corriente domi- nante en el mundo ya que las regulaciones laborales nacie- ron, precisamente, de la necesidad de impedir la excesiva explotacin de los trabajadores a los que el capitalismo na- ciente con la Revolucin Industrial, en el ltimo tercio del siglo XVIII, someta a todo tipo de vejaciones: salarios insu- ficientes a veces pagados con vales; jornadas prolongadsi- mas; explotacin de los menores y de las mujeres; riesgos de trabajo frecuentes sin responsabilidades patronales y un largo etctera. Todo se amparaba bajo la figura jurdica pro- tagonista de la Revolucin liberal: el contrato. Aunado a l estaba el mito de la autonoma de la voluntad, olvidando que el contrato es vlido entre iguales y que en las relaciones de trabajo esa igualdad nunca se da. A lo largo del siglo XIX se inici la larga marcha en busca de la justicia social. En el orden terico fueron ilustres pio- neros los utopistas. Sigui, con un impulso que an no concluye, el materialismo histrico de Carlos Marx y Fede- rico Engels; en el camino apareci, con Proudhom y Ba- kunin, el anarquismo y poco tiempo despus la social-de- mocracia de Fernando Lasalle. La Iglesia Catlica, lenta en sus manifestaciones, conservadora esencial, esper hasta 1891 para proclamar su doctrina social con la encclica Rerum Novarum. NUESTROS DERECHOS 4 Hubo, por supuesto, los problemas de hecho como las revoluciones en Francia y en Alemania en 1848; la Comuna de Pars, en 1871; las internacionales obreras y el conflicto en Alemania entre los socialdemcratas y el canciller Bis- marck, que resuelto a favor del poder, como compensa- cin dio nacimiento a la seguridad social a partir de 1883. Y en el final del siglo, suprimidas las normas represivas de la burguesa, el sindicalismo inici su marcha ascendente. Pero que ahora, sin duda, es descendente. Al iniciarse el nuevo siglo las corrientes sociales empeza- ron a dominar al mundo. Se dictaron leyes tutelares en mu- chos pases de Europa. Y en Amrica, precisamente en M- xico, en 1917, se aprob la primera Constitucin social del mundo. Sigui, dos aos despus, el Tratado de Versalles que puso fin a la primera guerra mundial y cuya parte XIII es un catlogo de derechos de los trabajadores y el antecedente de la formacin en Washington, ese mismo ao de 1919 de la Organizacin Internacional del Trabajo. Tambin en 1919 se aprob la Constitucin de la Repblica de Weimar, al caer el Imperio alemn, y en diciembre de 1931, la Constitucin de la Repblica Espaola. En todas ellas los derechos socia- les merecieron un tratamiento especial. El derecho laboral se estructura sobre una pirmide invertida. La Constitucin marca los derechos mni- mos (salario mnimo, descanso semanal, proteccin a las mujeres y a los menores; responsabilidad em- presarial por los riesgos de trabajo, etctera) y las obligaciones mximas de los trabajadores (particu- larmente en la duracin de la jornada), con los prin- cipios fundamentales de la irrenunciabilidad de los derechos de los trabajadores y de la nulidad, en su caso, de las renuncias. DERECHOS DEL TRABAJ ADOR DE CONFIANZA 5 Adems, reconoce sus derechos colectivos: liber- tad sindical, negociacin colectiva (de manera in- directa) y derecho de huelga. Esos derechos, al ser reglamentados en la Ley, pueden ampliarse y so- bre la Ley la misin de los convenios colectivos de trabajo (mejor denominados pactos normativos de condiciones de trabajo) es mejorar an ms las condiciones de trabajo bajo el principio del equi- librio entre los factores de la produccin, en otras palabras: necesidades frente a posibilidades. El vrtice de la pirmide es el mnimo constitucional que no tiene limitaciones en cuanto a su desarrollo, que depen- der de la accin legislativa ordinaria, de la fuerza de las organizaciones sindicales y de la capacidad de resistencia de los empresarios. La norma suprema es, en ese esquema, la Constitucin, pero a diferencia de otras disciplinas jurdicas, no es un techo sino una simple plataforma de lanzamiento. Examinemos a continuacin las normas laborales. 3. La Constitucin El texto inicial, aprobado en Quertaro, entr en vigor el 5 de febrero de 1917. Fue promulgada por un Ejecutivo conservador y antiobrero, pero suficientemente inteligen- te. Quiz sera mejor decir que, dotado de una visin pol- tica excepcional, Venustiano Carranza, entonces Primer J efe del Ejrcito Constitucionalista, dio pie a las iniciativas de los jacobinos, el ala izquierda del Constituyente, para que no se opusieran a su proyecto principal: conceder al NUESTROS DERECHOS 6 Ejecutivo una plena hegemona sobre los dems poderes. Lo logr. Originalmente se atribua a las legislaturas de los esta- dos y al Congreso de la Unin respecto del Distrito Federal la facultad reglamentaria que muchos estados ejercieron; pero en 1929, por iniciativa del presidente provisional Emi- lio Portes Gil, se atribuy en exclusiva al Congreso de la Unin esa facultad. El artculo 123 ha sufrido desde entonces dieciocho re- formas y adiciones. Es particularmente importante, no por valiosa sino por descaradamente discriminadora, la adi- cin del apartado B, por iniciativa del presidente Adolfo Lpez Mateos (Diario Oficial de la Federacin, del 6 de diciembre de 1960) que coloc a los trabajadores al servi- cio del Estado en una situacin diferente y evidentemente sin respeto alguno para los derechos colectivos. En relacin con los trabajadores de confianza, los excluy de cualquier derecho salvo la proteccin al salario y las medidas de seguridad social. Lo que quiere decir que no tienen derecho a indemniza- cin por despido justificado o injustificado. Lo que quiere decir, sin eufemismos, despido libre y sin costo alguno. La reforma constitucional tiene que hacerse por el voto favorable de las dos terceras partes de los individuos pre- sentes en el Congreso de la Unin y por la mayora de las legislaturas de los estados (artculo 135 constitucional), lo que durante muchos aos no fue problema porque el Par- tido Revolucionario Institucional (PRI), dominaba ambas DERECHOS DEL TRABAJ ADOR DE CONFIANZA 7 cmaras y la totalidad de las legislaturas estatales. Hoy, afortunadamente, no es as. Es interesante sealar que el artculo 123, en su apartado A que se refiere a los trabajadores, en general, no hace referencia alguna a los derechos de los trabajadores de confianza, pero al consagrar el principio, hoy relativo, de la estabilidad en el empleo en la fraccin XXII, desliza hacia la ley reglamentaria la posibilidad de establecer excepcio- nes. La ley determinar los casos en que el patrono podr ser eximido de la obligacin de cumplir el contrato, me- diante el pago de una indemnizacin, dice en un prrafo incorporado, con toda la mala fe del mundo, por Lpez Mateos en 1962. As, la Ley Federal del Trabajo (en lo su- cesivo LFT) fue la encargada de excluir a los trabajadores de confianza (artculo 124, fraccin IV de la Ley de 1931). Hoy esa funcin la desempea el artculo 49-III de la Ley vigente. En el apartado B, ms descarado, su ltima frac- cin, la XIV, redactada con la misma dosis de mala fe con su toque de hipocresa, dice simplemente que La ley determinar los cargos que sern con- siderados de confianza. Las personas que los de- sempeen disfrutarn de las medidas de protec- cin al salario y gozarn de los beneficios de la seguridad social, forma vergonzante de decir que no tienen derecho ni a la estabilidad en el empleo ni a indemnizaciones por despidos injustificados. Y se supone que el artculo 123 es tutelar de los dere- chos de los trabajadores. NUESTROS DERECHOS 8 4. La Ley Federal del Trabajo Hasta el momento se han expedido, a partir de la refor- ma constitucional de 1928, dos leyes de trabajo aunque cada una con una infinidad de reformas y adiciones. La primera, que entr en vigor el 18 de agosto de 1931, no se refera a los trabajadores de confianza sino a los representantes del patrn (artculos 4o. y 48). Pero al limi- tar su derecho a la participacin en las utilidades o para negarles ese derecho cuando se trataba de representantes del patrn y, en segundo lugar, para excluirlos de la esta- bilidad en el empleo (artculos 100-Q y 124-IV, respectiva- mente), como resultado de las reformas de Lpez Mateos, surgi la necesidad de precisar la condicin de trabajador de confianza, lo que no hizo la Ley en ese momento y tuvo que hacerlo la de 1970, por cierto que no de la mejor ma- nera. Entre tanto, las disposiciones de los CCT sirvieron, precariamente, para ese fin. La LFT de 1970, proclamada como una conquista del mo- vimiento obrero, fue en realidad una propinilla mal pagada por Daz Ordaz en premio a su lealtad demostrada en el dra- ma de 1968, cuando no se produjo el menor movimiento de huelga o de protesta pblica de los trabajadores. Por el contrario, el movimiento obrero, con Fidel Velzquez a la cabeza, dio todo su apoyo al rgimen. A cambio les hicieron el modesto obsequio de una nueva ley con prestaciones menores (prima de an- tigedad, aguinaldo, prima de vacaciones, algunos das de descanso y de vacaciones adicionales y otras menudencias), pero sin tocar las reglas que hacen posible el corporativismo, o sea, el absoluto control de los sindicatos y de sus movimientos por el Estado. DERECHOS DEL TRABAJ ADOR DE CONFIANZA 9 No se modificaron los aspectos procesales, salvo en la concentracin en una sola de las etapas de conciliacin y de demanda y excepciones en los juicios ordinarios. Quiz lo ms relevante de la Ley de 1970 fue la incorpo- racin de los trabajos especiales y entre ellos a los traba- jadores de confianza que no tienen por qu estar en ese captulo, ya que no se trata de una modalidad del trabajo, como es el caso de los trabajadores ferrocarrileros, del campo, artistas, agentes de ventas, deportistas profesio- nales, etctera, sino de una forma de relacin del trabaja- dor, cualquiera que sea su actividad, con el patrn. Esta Ley ha sufrido muchas modificaciones y adiciones, particularmente con el presidente Echeverra, la reforma sus- tancial del sistema de vivienda que dio nacimiento al Infona- vit y con Lpez Portillo, las reglas relativas a la capacitacin y el adiestramiento adems de la inclusin de los trabajos especiales de los universitarios en instituciones autnomas por ley, as como de los mdicos en periodo de adiestra- miento en una especialidad. Pero la reforma fundamental se produjo tambin con Lpez Portillo (y por la evidente influen- cia, muy positiva, de su secretario del Trabajo Pedro Ojeda Paullada) cuando el 1o. de mayo de 1980 se modific sus- tancialmente el derecho procesal dando lugar a un sistema claramente tutelar de los trabajadores. 5. Legislacin burocrtica En materia burocrtica la historia es tambin tenebrosa. La LFT de 1931 se quit de encima a los trabajadores al servicio del Estado que ciertamente estaban incluidos en el artculo 123 constitucional mediante el simple procedi- miento de declarar, en su artculo 2o., que Las relaciones entre el Estado y sus servidores se regirn por las leyes del servicio civil que se expidan. NUESTROS DERECHOS 10 Un primer intento de reglamentacin lo hizo el presiden- te Abelardo L. Rodrguez al dictar en 1934 un Acuerdo sobre Organizacin del Servicio Civil, que no fue acepta- do por los trabajadores. La primera ley burocrtica la pon- dra en vigor el presidente Lzaro Crdenas bajo el nombre de Estatuto J urdico de los Trabajadores al Servicio del Estado (27 de noviembre de 1938) en el que ya se limita- ban sus derechos colectivos. En 1941 el presidente Manuel vila Camacho promulg otro Estatuto J urdico de los Trabajadores al Servicio de los Poderes de la Unin (Diario Oficial de la Federacin de 17 de abril) que no modific las cosas en lo esencial. El golpe maestro contra los burcratas lo asent el presi- dente Lpez Mateos al incorporar el apartado B al artculo 123, como ya vimos antes. La ley reglamentaria, bajo el nombre de Ley Federal de los Trabajadores al Servicio del Estado, Reglamentaria del apartado B) del Artculo 123 Constitucional (en lo que sigue LFTSE) se public en el Diario Oficial de la Federacin de 28 de diciembre de 1963 y ha sido frecuentemente reformada. Entre otras cosas, la bendita Ley hace una relacin amplsima de los trabajadores de confianza en el artculo 5o., pero en el artculo 8o. los excluye del rgimen legal. Hay, adems, las disposiciones especiales para las Fuer- zas Armadas, los cuerpos de seguridad pblica y el perso- nal del Servicio Exterior (fraccin XIII del artculo 123 cons- titucional, apartado B) y con motivo de la nacionalizacin de la banca (1982) se cre una fraccin XIII bis que dio origen a una Ley Reglamentaria que hoy, vigente formal- DERECHOS DEL TRABAJ ADOR DE CONFIANZA 11 mente para la banca de desarrollo a pesar de la desnacio- nalizacin, de hecho es anticonstitucional porque la frac- cin XIII bis fue cambiada y derogado el prrafo 5o. del artculo 28 constitucional que reglamentaba. Y es un prin- cipio general de derecho que al desaparecer la norma re- glamentada, queda sin efecto la reglamentaria. Es tema que deber resolver ----y pronto---- la SCJ N. 6. El derecho internacional del trabajo De acuerdo con lo previsto en el artculo 133 constitu- cional, los tratados que estn de acuerdo con la Constitu- cin y que se celebren por el presidente de la Repblica con aprobacin del Senado sern la Ley Suprema de toda la Unin. En materia laboral, en lo sustancial, esos trata- dos son los Convenios de la Organizacin Internacional del Trabajo (en lo sucesivo OIT) ratificados por Mxico. De los 74 convenios que Mxico ha ratificado, ninguno se refiere a los trabajadores de confianza. Pero eventualmente les son aplicables en todo lo que se refiere a prestaciones, medidas de seguridad e higiene, igualdad de remunera- cin, etctera. 7. La jurisprudencia La normatividad jurisprudencial es riqusima e infinita en sus alcances. Se rige por lo previsto en el artculo 192 de la Ley de Amparo (en lo sucesivo LA) que determina que la jurisprudencia que establezca la SCJ N funcionando en ple- no o en sala es obligatoria para la propia Corte, para los tribunales unitarios y colegiados de circuito, los juzgados de distrito, los tribunales militares y judiciales del orden NUESTROS DERECHOS 12 comn de los estados y del Distrito Federal y tribunales administrativos y del trabajo, locales y federales. Esa disposicin atena el principio de la relatividad de las sentencias de amparo (la denominada Clusula Ote- ro) previsto en el artculo 76 (LA) que impide a los tribu- nales federales, al dictar esas sentencias, hacer una decla- racin general respecto de la ley o acto que la motivare. Lo que quiere decir que si se determina la inconstituciona- lidad de una norma (por ejemplo, del artculo 68 de la Ley Burocrtica que la jurisprudencia 43/99 del pleno de la Cor- te acaba de declarar) la norma seguir vigente hasta en tanto el Poder Legislativo no la derogue. Sin embargo, el gran nmero de autoridades con capa- cidad jurisdiccional que deben someterse a la jurispruden- cia, como lo indica el artculo 192 arriba citado, hace difcil que pueda aplicarse la ley declarada inconstitucional. 8. La legislacin comparada Evidentemente que no sirve como regla de juego impe- rativa pero s como un modelo a seguir si las normas vi- gentes en otro pas de condiciones semejantes a las de Mxico, nos pueden ser incorporadas. Dicho sea de paso: no ha ocurrido prcticamente nunca en materia laboral, salvo, tal vez, en la copia del modelo fascista en materia colectiva, al dictarse la LFT de 1931. El modelo del Estatuto de los Trabajadores de Espaa, en materia colectiva, s sirvi de inspiracin al proyecto presentado en el Senado de nueva LFT por el Partido de Accin Nacional (PAN). DERECHOS DEL TRABAJ ADOR DE CONFIANZA 13 II. LA CLASIFICACIN DE LOS TRABAJ ADORES 1. Trabajadores en general Es frecuente que las normas laborales distingan a los trabajadores por motivos diferentes: edad, sexo, activi- dad, confianza, etctera. Inclusive desde su proemio el ar- tculo 123 hizo referencia a los obreros, jornaleros, emplea- dos, domsticos y artesanos y en disposiciones concretas regul de manera diferente la condicin de los menores y de las mujeres. En la LFT la subclasificacin afecta tambin a los de con- fianza, ya que establece una categora superior que denomi- na representantes del patrn (artculo 11) que como ve- remos ms adelante implica limitaciones a sus derechos particularmente en materia de participacin en las utilida- des que se les niega a los representantes y se limita para los dems trabajadores de confianza. La ley vigente, con tcnica muy discutible, al tratar de los trabajos especiales (lo que es razonable) incluye entre ellos a los de confianza (lo que no es razonable) y previa- mente, en forma separada, regula el trabajo de las mujeres y de los menores. El trabajo de confianza no es un trabajo especial sino una relacin especial entre el patrn y el tra- bajador, en razn de las funciones que ste de- sempea. Pero un trabajador de confianza puede ser menor, mujer, artista, deportista, piloto y de- sempear cualquiera otra actividad. NUESTROS DERECHOS 14 Ha sido motivo de comentarios poco serios la expresin de confianza asumiendo que los que no tengan ese ca- rcter no son confiables, por lo que seran trabajadores de desconfianza. La afirmacin no merece demasiada aten- cin pero permite expresar algo importante, y que en se- guida comentaremos. En rigor, los trabajadores de confianza son traba- jadores con un mayor grado de responsabilidad en atencin a la tarea que desempean y de algu- na manera hacen presente el inters del patrn (o empleador, expresin ms adecuada aunque tam- poco sea del todo feliz salvo por su prestigio in- ternacional). DERECHOS DEL TRABAJ ADOR DE CONFIANZA 15 Pero en la expresin de sus funciones que menciona el artculo 9o. de la Ley, la confianza no se invoca como cua- lidad esencial. Sin embargo, el empleador puede separar al trabajador de confianza si le pierde la confianza por una razn objetiva (artculo 185). No deja de ser paradjico. Hay, por supuesto, otras clasificaciones que atienden a la duracin de la relacin laboral: n por tiempo indeterminado; n por tiempo determinado; n por obra determinada; n en la explotacin de minas que carezcan de minerales costeables, o n para la restauracin de minas abandonadas o parali- zadas, en cuyo caso cabe tambin la contratacin para la inversin de capital determinado (artculo 38). En funcin de la temporalidad suele utilizarse la expre- sin: n trabajadores de planta, o n trabajadores temporales o eventuales. 2. Trabajadores al servicio del Estado En el apartado B del artculo 123 slo se menciona a los trabajadores en general y en la fraccin XIV antes cita- da, a los de confianza. En el artculo 4o. de la Ley burocr- tica la clasificacin es terminante: Los trabajadores se di- viden en dos grupos: n de confianza, y n de base. NUESTROS DERECHOS 16 El problema es que la misma Ley desliza categoras di- ferentes, obviamente con la intencin, que no siempre triunfa, de eliminar ciertas responsabilidades. As, excluye de sus disposiciones a aquellos (no dice qu aquellos, por lo que queda en el aire si son o no trabajadores) que presten sus servicios mediante contrato civil o estn sujetos a pago de honorarios (artculo 8o.), frmula no muy feliz y que en la prctica ha derivado en una mera forma: se les hace firmar contratos de servicios profesio- nales sin importar si son o no profesionales y re- cibos de honorarios por sus percepciones quince- nales. Pero mantienen un horario, lugar de trabajo en la misma institucin y claras relaciones de su- bordinacin. El problema es que el Estado funciona en razn de par- tidas presupuestales, pero cuando crecen las necesidades de empleo, la Secretara de Hacienda no autoriza aumen- tos de emergencia y los titulares, no sin razn prctica, recurren a los honorarios. Es, como en muchos otros ca- sos, una ficcin que puede traer dolores de cabeza si se pretende con ello ocultar verdaderas relaciones de trabajo. Aumenta los criterios de clasificacin lo previsto en el ar- tculo 12. Su primera parte alude a la frmula tradicional de que Los trabajadores prestarn sus servicios en virtud de nombramiento expedido por el funcionario facultado para extenderlo..., con lo que se quiere eludir la existencia de un acuerdo de voluntades como origen de la relacin laboral. Se trata de una tesis anticontractual de evidente espritu administrativista. Pero enseguida plantea la DERECHOS DEL TRABAJ ADOR DE CONFIANZA 17 excepcin: ciertos trabajadores temporales aparecern en listas de raya en virtud de ser sus servicios por obra deter- minada o por tiempo fijo. Aqu la forma domina sobre el fondo y abre nuevos espacios al fraude y al abuso. 3. Los trabajadores sometidos a regmenes especiales La misma Constitucin, en la fraccin XIII, somete a regmenes especiales, con evidente menoscabo de derechos fundamentales, entre ellos el de la estabilidad en el empleo, a los militares, marinos y miembros de los cuerpos de seguridad pblica y al personal del Servicio Exterior que se regirn por sus propias leyes. Y en la fraccin XIII bis, cuyo texto fue cambiado al desnacionalizar la Banca el presidente Salinas de Gortari, se mantie- ne la vigencia formal de la Ley Reglamentaria del apartado XIII bis del apartado B del artculo 123 constitucional que reglamentaba, como dijimos antes, un texto distinto. Es oportuno transcribir el texto antiguo y el actual, para que se advierta la diferencia notable: Las instituciones a que se refiere el prrafo quinto del artculo 28, regirn sus rela- ciones laborales con sus trabajadores por lo dispuesto en el presente apartado deca entonces y ahora dice que Las entidades de la administracin pblica federal que formen parte del sistema bancario mexicano regirn sus relaciones laborales con sus trabajadores por lo dispuesto en el presen- te apartado. Y no est de ms recordar que el prrafo quinto del artculo 28 constitucional deca que NUESTROS DERECHOS 18 Se excepta tambin de lo previsto en la primera parte del primer prrafo de este artculo la prestacin del servicio p- blico de banca y crdito. Este servicio ser prestado exclusi- vamente por el Estado a travs de instituciones, en los trmi- nos que establezca la correspondiente ley reglamentaria, la que tambin determinar las garantas que protejan los inte- reses del pblico y el funcionamiento de aqullas en apoyo de las polticas de desarrollo nacional. El servicio pblico de banca y crdito no ser objeto de concesin a particulares. Ahora ya no dice por qu fue derogado. Esa famosa ley reglamentaria, proyectada por el hoy presidente de la J unta Federal de Conciliacin y Arbitraje, Antonio Montes Pea, naci de una combinacin curiosa ----por supuesto, mal intencionada---- del viejo Reglamento Bancario, de la Ley Burocrtica y de la LFT, y coloca hoy a los trabajadores de la banca de desarrollo, que son sus pretendidos nicos clientes, en situaciones ms que inc- modas y, por supuesto, discriminadoras (en mi librito Los trabajadores de banca y crdito, hice la dedicatoria si- guiente: Para Antonio Montes Pea que no tiene la culpa de lo que digo, aunque s de que tenga que decirlo. En testimonio de una amistad antigua y de mi agradecimiento a su cordial generosidad). Lo que no implica una crtica a su autor, sin duda un excelente funcionario al servicio del Estado y en tiempos prolongados, tambin de la banca. III. EL CONCEPTO Y LA DEFINICIN DEL TRABAJ ADOR DE CONFIANZA EN LA LEGISLACIN LABORAL 1. La Ley Federal del Trabajo de 1931 La LFT de 18 de agosto de 1931, fecha de su promulga- cin por el presidente Pascual Ortiz Rubio, en su texto DERECHOS DEL TRABAJ ADOR DE CONFIANZA 19 original contena slo dos referencias a lo que hoy deno- minaramos trabajadores de confianza, antes, de prefe- rencia, empleados de confianza. La primera apareca en el segundo prrafo del artculo 4o., que despus de definir al patrn precisaba: Se considerarn representantes de los patrones, y en tal con- cepto obligan a stos en sus relaciones con los dems traba- jadores: los directores, gerentes, administradores, capitanes de barco y, en general, las personas que en nombre de otro, ejerzan funciones de direccin o de administracin. La segunda referencia de origen se encuentra en el artculo 48 donde ya se utiliza la expresin empleado de confian- za. Dice as: Las estipulaciones del contrato colectivo se extienden a todas las personas que trabajen en la empresa, aun cuando no sean miembros del sindicato que lo haya celebrado. Se podr ex- ceptuar de esta disposicin a las personas que desempeen puestos de direccin y de inspeccin de las labores, as como a los empleados de confianza en trabajos personales del pa- trn, dentro de la empresa. En realidad, en estos textos originales aparecen las figu- ras del representante del patrn y del empleado de con- fianza en trabajos personales del patrn dentro de la em- presa. Lo primero tena por objeto comprometer al patrn con los actos de sus representantes y la condicin de stos derivaba, simple y sencillamente, de la denominacin del puesto: directores, gerentes, administradores, etctera, con lo que se segua, bien un criterio formal o bien el que derivase del ejercicio de funciones de direccin o de ad- ministracin. NUESTROS DERECHOS 20 Una interpretacin generosa de esta ltima caractersti- ca provoc, adems de otras razones sociales, que los sindicatos, habitualmente integrados por obreros, acepta- ran que todos los trabajadores administrativos eran de confianza. El nico efecto era la libertad del patrn para elegirlos, sin clusulas de exclusin de por medio. Y tam- poco tenan demasiado inters los obreros en compartir las tareas sindicales con trabajadores de cuello blanco, ms propicios a entenderse con el patrn o, en ltima ins- tancia, mejor preparados que ellos mismos, con el riesgo de que intentaran controlar a las organizaciones sindicales. En el artculo 48 lo que destaca es la idea de un trabaja- dor que desempea puestos de direccin (ya mencionado en el artculo 4o.) o de inspeccin de las labores y, adems, la figura de los trabajos personales del patrn dentro de la empresa. Esa misma expresin: trabajos personales, se repetir en la ley vigente. Encontramos un antecedente en una jurisprudencia de ejecutoria aislada que ayuda un poco a entender el con- cepto de trabajo personal. Es el siguiente: EMPLEADOS DE CONFIANZA, CARACTERSTICAS DE LOS TRABAJ OS REALIZADOS POR LOS. La expresin empleados de confianza en trabajos personales del patrn, dentro de la empresa, que emplea el artculo 48 de la Ley Federal del Trabajo, slo puede entenderse en dos nicos aspectos posibles: a) que el traba- jador, dada su capacidad y la confianza que le confiere el patrn, venga a remplazar a ste en los trabajos que al propio patrn le competen dentro de la empresa, y b) que el traba- jador desempee las pequeas labores que relevan al patrn de movimientos y actuaciones que implican prdida de tiem- po si ste los hace personalmente, y que siempre se efectan dentro de la empresa. Esto es, el colaborador viene a ser un individuo de confianza, porque por su contacto directo con el patrn, conoce la marcha del negocio que el patrn cuida de DERECHOS DEL TRABAJ ADOR DE CONFIANZA 21 no dar a conocer a los extraos y a sus dems trabajadores; en consecuencia, escoge cuidadosamente a este colaborador y deposita en l una confianza que no tiene en los dems (amparo directo 2830/56. Sindicato de Trabajadores del Co- mercio e Industrias de Orizaba. 5 de marzo de 1956. Unanimi- dad de cuatro votos. Ponente: Mario G. Rebolledo E.). Permtaseme que en este caso, en beneficio de la clari- dad, reproduzca parte de un texto propio, Derecho del trabajo. Es el siguiente: La ltima parte del artculo 9o. (de la LFT de 1970) expresa que tambin son de confianza los trabajadores que realicen trabajos personales del patrn dentro de la empresa o esta- blecimiento. Este concepto, tomado del artculo 48 de la Ley anterior, requiere de alguna aclaracin complementaria. En primer trmino surge la duda a propsito de quin sea el patrn cuando se trata de personas jurdico-colectivas. En nuestro concepto la respuesta la da el artculo 11 que menciona a los representantes del patrn. En ellos se perso- nifica, sin duda, el sujeto patrn a efecto de los trabajos personales. En segundo trmino, y por lo que se refiere al concepto mismo de trabajo personal dentro de la empresa o estable- cimiento, nos parece que significa aquellas actividades que el patrn podra realizar personalmente pero que en ocasio- nes por necesidad y en otras por comodidad, delega en otras personas. No cabe duda de que el patrn podra escribir su correspondencia y archivarla, conducir su automvil, ordenar sus citas y entregar documentos confidenciales, pero es evi- dente que ser mejor que esas tareas las realicen una secre- taria, un chofer o un mensajero. A estos trabajadores que, a mayor abundamiento, son depositarios de datos confidencia- les, la ley les atribuye el carcter de confianza. NUESTROS DERECHOS 22 En rigor, la diferencia entre trabajadores de planta ----ex- presin habitual para identificar a los que no son de con- fianza---- y los de confianza no tena mayor importancia. La Ley no estableca diferencias entre ellos salvo la ya referida antes de que podra pactarse en los CCT que no se exten- dieran sus disposiciones en favor de los trabajadores de confianza (artculo 48). Pero aun en ese caso, el principio constitucional de igualdad de salarios previsto en la frac- cin VII del artculo 123 constitucional extendera a los tra- bajadores de confianza aquellos beneficios establecidos en un CCT a favor de los de planta, salvo, por supuesto, los que la naturaleza misma del trabajo hiciera exclusivos, por ejemplo, prestaciones de uniformes, equipos de segu- ridad, licencias sindicales, etctera. Al producirse las reformas que introdujeron la participa- cin de los trabajadores en las utilidades de las empresas y fijaron lmites a la estabilidad en el empleo, la condicin de confianza implic restricciones a los derechos de esos trabajadores. Como ya mencionamos antes, el artculo 100-Q-I excluy de plano a los directores, administradores y gerentes generales del reparto de utilidades (disposicin ciertamente inconstitucional). Y lo que fue ms grave, en la fraccin IV del artculo 124 quit a los de confianza el derecho a la estabilidad en el empleo. 2. La Ley Federal del Trabajo de 1970 El concepto de trabajador de confianza fue, sin duda alguna, uno de los temas controvertidos en la confeccin de la LFT de 1970. La exposicin de motivos, de la que cabe presumir que su autor fue Mario de la Cueva, respon- sable principal de la comisin redactora del proyecto, re- lata las dificultades que se produjeron con los sectores. El obrero quera limitar al mximo las posibilidades de la con- DERECHOS DEL TRABAJ ADOR DE CONFIANZA 23 fianza. El empresarial, por el contrario, pretenda una regla general y una larga lista para que no hubiera necesidad de interpretaciones interesadas. Dice la exposicin de moti- vos: Ante la divergencia de opiniones de los sectores de trabajo y capital, se lleg a la conclusin de que era preferible un con- cepto general, a cuyo fin se adoptaron las ideas siguientes: los trabajadores de confianza son trabajadores, segn lo in- dica su nombre, lo que quiere decir que estn protegidos por la legislacin de trabajo, con las modalidades que impone su naturaleza. Una frmula bastante difundida expresa que los trabajadores de confianza son aquellos cuya actividad se re- laciona en forma inmediata y directa con la vida misma de las empresas, con sus intereses, con la realizacin de sus fines y con su direccin, administracin y vigilancia generales; esta frmula y las disposiciones de la Ley vigente, interpretadas por la doctrina y la jurisprudencia, permitieron determinar las dos caractersticas siguientes: primeramente, la categora del trabajador de confianza depende de la naturaleza de las fun- ciones; en segundo lugar, las funciones de confianza son las de direccin, inspeccin, vigilancia y fiscalizacin, cuando tengan carcter general y las que se relacionan con trabajos personales del patrn. La frmula adaptada en la Ley fue incluir el concepto general de trabajador de confianza en el ttulo primero de Principios generales, artculo 9o., cuyo enunciado co- rresponde, casi textualmente, a lo dicho en la exposicin de motivos: La categora de trabajador de confianza depende de la naturaleza de las funciones desempeadas y no de la denominacin que se le d al puesto. NUESTROS DERECHOS 24 Son funciones de confianza las de direccin, ins- peccin, vigilancia y fiscalizacin, cuando tengan carcter general, y las que se relacionen con tra- bajos personales del patrn dentro de la empresa o establecimiento. Adems, en el ttulo sexto relativo a los Trabajos espe- ciales se dedic el captulo II a los trabajadores de con- fianza (artculos 182 al 186) cuyo contenido analizaremos ms adelante. La nueva Ley agreg un artculo 11 que dedic a los representantes del patrn, ciertamente siguiendo la in- fluencia del segundo prrafo del artculo 4o. de su prede- cesora: DERECHOS DEL TRABAJ ADOR DE CONFIANZA 25 Los directores, administradores, gerentes y dems personas que ejerzan funciones de direccin o administracin en la empresa o establecimiento, sern considerados repre- sentantes del patrn y en tal concepto lo obligan en sus rela- ciones con los trabajadores. Una cosa parece particularmente clara: la oscuridad del segundo prrafo del artculo 9o., en primer lugar por la insuficiencia de las funciones de confianza que invoca y que, por ejemplo, no permiten atribuir a un contador de la empresa el carcter de empleado de confianza porque no dirige, ni inspecciona; tampoco vigila y menos fiscaliza. Se limita a registrar, y eso no est previsto. Tampoco se prev esa condicin para un cajero general o un almacenista en- cargado de la custodia de bienes y materias primas. En segundo lugar, por esa desdichada idea de que las funcio- nes debern tener carcter general. No cabe hacer observaciones respecto de los trabaja- dores de confianza que lo son porque sus actividades se relacionan con trabajos personales del patrn dentro de la empresa o establecimiento, salvo que la pretensin del legislador hubiere sido de tipo geogrfico: exactamente dentro de la empresa, por lo que el mensajero personal del director y el conductor de su vehculo que habitual- mente laboran fuera de la empresa no seran de confianza. Esto es lo que nadie ha invocado, ya que se entiende que dentro, expresin heredada de la LFT de 1931 significa para la empresa, esto es, trabajos personales del patrn para la empresa. Lo que no debe impedir que el chofer lleve a la esposa del director al mercado y a sus nios a la escuela. NUESTROS DERECHOS 26 3. La doctrina mexicana El problema principal radica, sin embargo, en las funcio- nes de carcter general. De nuevo acudo a mis propios textos, en este caso por- que recogen lo dicho por autores mexicanos de particular prestigio slo con el nimo de poner de manifiesto la difi- cultad que el concepto encierra. Las citas bibliogrficas aparecen en mi obra Derecho del trabajo. En el dictamen de los seores diputados que acompa a la Ley se plantea la tesis de que basta que un trabajador desempee una de las funciones expresadas en el artculo 9o. para que se entienda que es de confianza, sin necesi- dad de que tenga a su cargo todas las actividades de la empresa. Inclusive acepta que la misma funcin pueda quedar a cargo de diferentes personas: cada una de las cuales ejerza su actividad en un establecimiento o en un aspecto determinado de la actividad de la empresa. Y los seores diputados destacaron que no todo acto de direccin implica confianza porque de lo contrario, de no ser funciones de carcter general, ocurrira que nica- mente los trabajadores de la categora inferior o ms sim- ples sern trabajadores de base o de planta. n Mario de la Cueva, con la autoridad de su condicin de autor principal de la Ley, afirmara que la expresin cuando tengan carcter general tuvo por objeto im- pedir la proliferacin de trabajadores de confianza precisando que la funcin ha de referirse en forma inmediata y directa a la vida misma de la empresa, a sus intereses y fines generales... cuando se trate de funciones que se realizan en sustitucin del patrono. Con lo que no ayud mucho a resolver el problema. DERECHOS DEL TRABAJ ADOR DE CONFIANZA 27 n Baltasar Cavazos Flores, sosteniendo que el primer prrafo del artculo 9o. es correcto, dice que contra- dice el segundo, que previene que determinadas fun- ciones tienen el carcter de confianza slo cuando tengan carcter general, lo cual no es exacto. Sin embargo, no dice por qu no es exacto. Pero acierta cuando sugiere que se debe hacer una adecuada des- cripcin de puestos. n Para Euquerio Guerrero el propsito que tuvo el le- gislador fue el de referirse a esas categoras supe- riores de empleados para no incluir a todos aquellos que ejerzan, as sea accidentalmente, alguna de tales funciones, frmula que tampoco ayuda demasiado a resolver el problema. n J . J ess Castorena plantea no dudas sino definiciones que no estn del todo mal, sealando que el traba- jador de confianza es la persona fsica a quien el pa- trn confa el despacho de sus negocios y lo enviste, total o parcialmente, de facultades generales respec- to del personal de la empresa, de direccin, adminis- tracin, inspeccin, vigilancia y fiscalizacin. Es, de todas maneras, una definicin un tanto inocente. n Para Trueba Urbina, las funciones de confianza com- prenden todas las funciones de la empresa, estable- cimiento o negocio, ya que el ejercicio de las mismas actividades en forma, especfica o concreta, en el ta- ller, en la fbrica, en departamentos u oficinas, no le dan a tales funciones el carcter de confianza..., con lo que parecera tratar de justificar el concepto de carcter general, aunque me temo que no lo hizo del todo bien. NUESTROS DERECHOS 28 La alternativa, ante este mar de confusiones, pa- recera derivar hacia una adecuada descripcin de los puestos de confianza que ponga de manifiesto que no siempre la facultad de mando implica con- fianza sino en la medida en que afecte a la empre- sa en su conjunto y no a una actividad especfica. Tratando de ejemplificar habra puestos fuera de duda, que la Ley califica de representantes del patrn (artculo 11): directores, administradores y gerentes. Los jefes de departamento en cada turno seran, sin duda, trabajadores de confianza, todos ellos en funcin de sus facultades ge- nerales de direccin. La supervisin del trabajo de los de- ms ----que puede hacerse por un solo trabajador o por un conjunto, en la va de inspeccin o fiscalizacin (control de calidad, contralora general de la empresa, supervisin del trabajo de agentes de venta, supervisin ciberntica del trabajo a domicilio de operadores de equipos de cmputo, etctera)---- sera tambin una funcin de confianza. Y final- mente tambin tendra ese carcter la actividad de los vi- gilantes, cuidadores de los bienes de la empresa (velado- res, servicios de seguridad, etctera) no importando la categora de los responsables ni su nmero. Ya sealamos antes que la Ley no abarc todas las fun- ciones olvidando la de registro contable que no encaja en ninguna de las cuatro previstas en el artculo 9o. Podran encontrarse otras, sin duda, como ya lo dijimos, entre ellas el cuidado de los recursos econmicos de la empresa, a cargo de un cajero general y el cuidado de mercancas y materias primas a cargo de un almacenista. DERECHOS DEL TRABAJ ADOR DE CONFIANZA 29 Alguna conclusin adicional: la categora de con- fianza no expresa necesariamente mayor jerar- qua. En segundo trmino, no es funcin de un solo trabajador. Puede ser ejercida por un equipo. Y aceptar la recomendacin prctica de Cavazos Flores: llevar a cabo la descripcin de puestos y, agregaramos, incluirla en los CCT. 4. La prctica en los contratos colectivos de trabajo Siendo evidentes los problemas que plantea la Ley, al celebrarse o revisarse los CCT los sindicatos y las empre- sas suelen optar por la vieja clasificacin en los tiempos de la LFT de 1931. Ya se ha superado, sin duda, la prc- tica de excluir de los trabajadores sindicalizables a los ad- NUESTROS DERECHOS 30 ministrativos y, de hecho, se procura reducir el nmero por parte de los sindicatos en la medida en que disminuye su capacidad de control. Claro que hay situaciones de fron- tera en que la solucin final depender del grado de pre- sin que sea capaz de ejercer el sindicato. Los CCT de las grandes empresas descentralizadas: Ins- tituto Mexicano del Seguro Social; Petrleos Mexicanos, Comisin Federal de Electricidad, Ferrocarriles Nacionales de Mxico (que ya se privatiz) y muchas otras contienen largas listas del personal de confianza; a su vez, en los CCT de las empresas privadas de gran dimensin ocurre un poco lo mismo. Eso significa que ante lo resbaloso del artculo 9o., las partes han considerado ms conveniente resolver el pro- blema a la vieja manera. As lo hacen y, curiosamente, cuando se produce alguna discusin que trasciende a una junta de conciliacin y arbitraje (J CA en lo que siga), las autoridades prefieren inclinarse por el cmodo sistema de darle mayor importancia al convenio que al texto legal. Una demanda presentada hace algunos aos por una universidad privada para obtener la declaracin de que los coordinadores de carreras eran de confianza pero que no haban sido incluidos en la lista contractual, se resolvi por la J CA del DF en el sentido de que lo acordado en un CCT no poda alterarse. Lo que no dej de ser una notable ton- tera que olvid la tesis legal de que no cuenta el nombre del puesto sino la funcin. Ah surge, sin embargo, un problema muy serio: qu valor puede tener un acuerdo entre empresa y sindicato con respecto a los trabajadores individualmente afectados a los que se califica de confianza sin serlo? Antes de las reformas de Lpez Mateos que introduje- ron el reparto de utilidades a los trabajadores y las excep- ciones al principio de estabilidad en el empleo, el tema de DERECHOS DEL TRABAJ ADOR DE CONFIANZA 31 la confianza slo afectaba a la relacin entre empresas y sindicatos en la medida que los puestos calificados de con- fianza quedaban fuera de las clusulas de exclusin de ingreso. A los trabajadores, en particular, no les haca dao especial ni les otorgaba mayores beneficios ser o no con- siderados de confianza. Tal vez, un valor moral y nada ms. A partir de aquellas reformas, el ser o no de confianza empez a tener caractersticas inquietantes, sobre todo desde la entrada en vigor de la LFT de 1970. Estaban en juego las utilidades, la estabilidad en el empleo, el despido por prdida de la confianza y otras situaciones que no re- sultan tan convenientes para los trabajadores. Qu valor tendra entonces el acuerdo entre empresas y sindicatos para esos efectos? En mi concepto valdra como simple presuncin que obligara a probar ante la J CA que las funciones del traba- jador eran de confianza. La simple calificacin, sin atender a las funciones, violentara lo dispuesto ----y bien dispues- to---- en el prrafo inicial del artculo 9o. que excluye como criterio de calificacin la designacin que se d al puesto. De esa manera la clasificacin contractual slo tendr va- lor entre las partes que la celebraron para los efectos, ya anotados, de la libre designacin de esos trabajadores por parte del empresario. 5. Los proyectos de reforma de la Ley Federal del Trabajo A principios de 1995, los senadores del PAN, encabeza- dos por Gabriel J imnez Remus y J uan de Dios Castro, presentaron una iniciativa de reformas al artculo 123 cons- titucional y a la LFT. Habida cuenta de que el PAN no con- taba con la mayora necesaria, el proyecto no pas siquiera a comisiones. NUESTROS DERECHOS 32 En mayo de 1998, el Partido de la Revolucin Democr- tica (PRD) inform que haba preparado un anteproyecto de reformas tanto al artculo 123 constitucional como a la LFT y a la Ley Federal de los Trabajadores al Servicio del Estado (en lo que sigue, LFTSE). La intencin invocada pero no puesta en prctica era presentarlo como iniciativa en la Cmara de Diputados. Pero no pas de intencin y el anteproyecto, as calificado por uno de sus principales inspiradores, Porfirio Muoz Ledo, ha quedado un poco en el aire, consciente el Partido que lo propone que la actual condicin del Congreso de la Unin, con mayora de la oposicin en la Cmara de Diputados y mayora del PRI en el Senado no da ninguna seguridad de que pueda tener un buen destino. A pesar de las dificultades, ambos proyectos han sido objeto de discusiones, de crticas de los sindicatos corporativos que ven en ellos el fin de su poder de aliados del Estado y de cierta indiferencia de las autoridades laborales que, en cambio, han auspiciado un llamado Pro- yecto de Cdigo Federal de Procedimientos de Trabajo, nacido al calor de la nueva cultura labo- ral, expresin evidente de la alianza de las auto- ridades laborales y los organismos corporativos tanto sindicales como empresariales. n En el proyecto del PAN se incluye en el ttulo quinto relativo a las Situaciones especiales un captulo IV relativo a los Trabajadores de confianza que com- prende los artculos del 160 al 164. Lo relevante es la ampliacin de las funciones de confianza y parece DERECHOS DEL TRABAJ ADOR DE CONFIANZA 33 adecuado reproducir el artculo 160 que las lista: Artculo 160. La categora de trabajador de confianza depende de la naturaleza de las funciones desempe- adas y no de la designacin que se d al puesto. Son funciones de confianza las siguientes: I. Las que corresponden a la representacin del em- pleador en trminos del artculo 22; II. Las de direccin, inspeccin, vigilancia y fiscaliza- cin de otros trabajadores, cuando tengan carcter general en la empresa o establecimiento o en una de sus reas o departamentos, que estn claramente di- ferenciados de los dems; III. Las de asesora y consultora, contabilidad, manejo de fondos y valores, control directo de adquisiciones y custodia de bienes; y IV. Las que se relacionen con trabajos personales del empleador o de sus representantes. n En el anteproyecto del PRD se repite, casi textualmen- te, el texto del artculo 9o. LFT con el solo agregado al inicio del texto de la frase: En virtud de su carcter de excepcin..., lo que pone de manifiesto una ten- dencia, tpica de representantes sindicales, de dismi- nuir las posibilidades de que haya trabajadores de confianza. Aunque lo cierto es que no se trata de un problema poltico sino de una realidad que no es l- gico desestimar. Sin duda alguna la propuesta del PAN es lgica y ade- cuada a las necesidades y mejora notablemente la redac- cin de la ley vigente (el proyecto de LFT del PAN fue preparado por Nstor de Buen L. y Carlos E. de Buen Unna; pero el captulo especial relativo a los trabajadores de con- fianza fue elaborado por Carlos E. de Buen. En el antepro- NUESTROS DERECHOS 34 yecto del PRD intervinieron Graciela Bensusn, Arturo Al- calde, Rosalbina Garavito, Sal Escobar y otros). IV. EL CONCEPTO Y LA DEFINICIN DEL TRABAJ ADOR DE CONFIANZA EN LA NORMATIVIDAD BUROCRTICA 1. El principio constitucional: el apartado B del artculo 123 A partir de la tesis de que la creacin del apartado B del artculo 123 constitucional fue una de esas maniobras indecentes del Ejecutivo que se presentaron como el re- greso triunfal de los burcratas al artculo 123 constitucio- nal, no debe extraar que sus verdaderos propsitos han puesto de manifiesto de diferentes maneras que la manio- bra presidencial fue evidente y no pudo engaar a nadie. Salvo, claro est, a los que conscientes del engao, hicie- ron todos los elogios posibles en funcin de la majestad presidencial. Disciplina de Partido y esas cosas. Con respecto a los trabajadores de confianza, como ya dijimos, la frmula seguida fue reconocer ciertos derechos con lo que se desconocieron todos los dems. La fraccin XIV del apartado B, expresada en trminos positivos, implicara la prdida absoluta de la estabilidad en el empleo para los trabajado- res de confianza a los que slo se les reconoceran medidas de proteccin al salario y los beneficios de la seguridad social. DERECHOS DEL TRABAJ ADOR DE CONFIANZA 35 Con ello se abri un ancho camino a la siguiente injus- ticia: la eliminacin de los trabajadores de confianza de las disposiciones de la Ley. 2. La administracin pblica: la Ley Federal de los Trabajadores al Servicio del Estado (LFTSE) de 27 de diciembre de 1963 En la LFTSE los trabajadores de confianza ocupan un espacio relevante. En el artculo 5o. se hace su clasificacin que vale la pena transcribir enseguida, aunque se omita en la transcripcin que sigue la clasificacin del personal de confianza de las instituciones descentralizadas que hoy viajan al apartado A del artculo 123 constitucional, gra- cias a la jurisprudencia 1/96 del Pleno de la SCJ N que des- pus transcribiremos, aunque formalmente permanezcan en la ley ya que la jurisprudencia no la deroga. En el artculo 8o., se expulsa de la Ley a los trabajadores de confianza. Dice el artculo 5o.: Son trabajadores de confianza: I. Los que integran la planta de la Presidencia de la Rep- blica y aquellos cuyo nombramiento o ejercicio requiera la aprobacin expresa del presidente de la Repblica. II. En el Poder Ejecutivo, los de las dependencias y los de las entidades comprendidas dentro del rgimen del apartado B del artculo 123 constitucional, que desempeen funcio- nes que conforme a los catlogos a que alude el artculo 20 de esta Ley sean de: a) Direccin, como consecuencia del ejercicio de sus atri- buciones legales, que de manera permanente y general le confieren la representatividad e implican poder de decisin en el ejercicio del mando a nivel directores generales, direc- tores de rea, adjuntos, sub-directores y jefes de departamento. NUESTROS DERECHOS 36 b) Inspeccin, vigilancia y fiscalizacin: exclusivamente a nivel de las jefaturas, cuando estn considerados en el pre- supuesto de la dependencia o entidad de que se trate, as como el personal tcnico que en forma exclusiva y perma- nente est desempeando tales funciones ocupando puestos que a la fecha son de confianza. c) Manejo de fondos o valores, cuando se implique la fa- cultad legal de disponer de stos, determinando su aplicacin o destino. El personal de apoyo queda excluido. d) Auditora: a nivel de auditores y sub-auditores genera- les, as como el personal tcnico que en forma exclusiva y permanente desempee tales funciones, siempre que presu- puestalmente dependa de las contraloras o de las reas de auditora. e) Control directo de adquisiciones: cuando tengan la repre- sentacin de la dependencia o entidad de que se trate, con facultades para tomar decisiones sobre las adquisiciones y com- pras, as como el personal encargado de apoyar con elementos tcnicos estas decisiones y que ocupe puestos presupuestal- mente considerados en esas reas de las dependencias y enti- dades con tales caractersticas. f) En almacenes e inventarios, el responsable de autorizar el ingreso o salida de bienes o valores y su destino o la baja y alta en inventarios. g) Investigacin cientfica, siempre que implique facultades para determinar el sentido y la forma de la investigacin que se lleve a cabo. h) Asesora o consultora, nicamente cuando se propor- cione a los siguientes servidores pblicos superiores: secre- tario, sub-secretario, oficial mayor, coordinador general y di- rector general en las dependencias del gobierno federal o sus equivalentes en las entidades. i) El personal adscrito presupuestalmente a las secretaras particulares o ayudantas. j) Los secretarios particulares de: secretario, subsecretario, oficial mayor y director general de las dependencias del Eje- cutivo federal o sus equivalentes en las entidades, as como DERECHOS DEL TRABAJ ADOR DE CONFIANZA 37 los destinados presupuestalmente al servicio de los funciona- rios a que se refiere la fraccin I de este artculo. k) Los agentes del Ministerio Pblico federal y del Distrito Federal. l) Los agentes de las policas judiciales y los miembros de las policas preventivas. Han de considerarse de base todas las categoras que con aquella clasificacin consigne el Catlogo de Empleos de la Federacin, para el personal docente de la Secretara de Edu- cacin Pblica. La clasificacin de los puestos de confianza en cada una de las dependencias o entidades, formar parte de su catlo- go de puestos. I. En el Poder Legislativo: en la Cmara de Diputados: el oficial mayor, el director general de departamentos y oficinas, el tesorero general, los cajeros de la Tesorera, el director general de administracin, el oficial mayor de la Gran Comi- NUESTROS DERECHOS 38 sin, el director industrial de la Imprenta y Encuadernacin y el director de la Biblioteca del Congreso. En la Contadura Mayor de Hacienda: el contador y el sub- contador mayor, los directores y subdirectores, los jefes de departamento, los auditores, los asesores y los secretarios particulares de los funcionarios mencionados. En la Cmara de Senadores: oficial mayor, tesorero y sub- tesorero; II. En el Poder J udicial: los secretarios de los ministros de la Suprema Corte de J usticia de la Nacin y en el Tribunal Superior de J usticia del Distrito Federal, los secretarios del Tribunal Pleno y de las salas... En la fraccin V con incisos de la a) a la l), el artculo 5o. hace referencia a una amplsima lista de fun- cionarios de las Instituciones a que se refiere el artculo 1o., es decir, a todo un conjunto hetero- gneo de entidades descentralizadas que tenan a su cargo funcin de servicios pblicos. Sin embargo, esa relacin, aunque vigente formalmen- te, hemos dicho, ha sido declarada inconstitucional por la SCJ N (jurisprudencia 1/96), por lo que, de acuerdo con el artculo 192 de la Ley de Amparo, los organismos judicia- les en toda la Repblica y los tribunales administrativos y del trabajo, locales o federales, no podrn aplicar el artcu- lo 1o. en lo que se refiere a los trabajadores citados. El texto de la jurisprudencia es el siguiente: ORGANISMOS DESCENTRALIZADOS DE CARCTER FEDERAL. SU INCLU- SIN EN EL ARTCULO 1o. DE LA LEY FEDERAL DE LOS TRABAJ ADORES AL SERVICIO DEL ESTADO, ES INCONSTITUCIONAL. El apartado B del artculo 123 constitucional establece las bases jurdicas que deben regir las relaciones de trabajo de las personas al servi- DERECHOS DEL TRABAJ ADOR DE CONFIANZA 39 cio de los Poderes de la Unin y del Gobierno del Distrito Federal, otorgando facultades al Congreso de la Unin para expedir la legislacin respectiva que, como es lgico, no debe contradecir aquellos fundamentos porque incurrira en in- constitucionalidad, como sucede con el artculo 1o. de la Ley Federal de los Trabajadores al Servicio del Estado que sujeta al rgimen laboral burocrtico no slo a los servidores de los Poderes de la Unin y del Gobierno del Distrito Federal, sino tambin a los trabajadores de organismos descentralizados que aunque integran la administracin pblica federal des- centralizada, no forman parte del Poder Ejecutivo Federal, cuyo ejercicio corresponde, conforme a lo establecido en los artculos 80, 89 y 90 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, al presidente de la Repblica, segn atri- buciones que desempea directamente o por conducto de las dependencias de la administracin pblica centralizada, como son las secretaras de Estado y los departamentos ad- ministrativos. Por tanto, las relaciones de los organismos p- blicos descentralizados de carcter federal con sus servido- res, no se rigen por las normas del apartado B del artculo 123 constitucional (resolucin del Pleno de 15 de enero de 1996). El artculo 8o. LFTSE, en su primer prrafo, sentencia a la muerte civil a los trabajadores de confianza al expresar que Quedan excluidos del rgimen de esta Ley, los traba- jadores de confianza a que se refiere el artculo 5o. La SCJ N, recientemente, resolviendo una contradiccin de tesis, ha dado una explicacin que no explica mucho a propsito de esta leve discriminacin. El texto es el si- guiente: TRABAJ ADORES DE CONFIANZA AL SERVICIO DEL ESTADO. ORIGEN HISTRICO DE LOS CATLOGOS DE PUESTOS EN LOS ORDENAMIENTOS BUROCRTICOS. El derecho burocrtico se perfila como rama autnoma que evoluciona a partir del administrativo y tiende a asemejarse al laboral; al excluirse a los empleados pblicos NUESTROS DERECHOS 40 de la regulacin de la Ley Federal del Trabajo de mil nove- cientos treinta y uno, surgieron intentos de normatividad pro- pia que cristalizaron hasta el ao de mil novecientos treinta y ocho al promulgarse el Estatuto de los Trabajadores al Servi- cio de los Poderes de la Unin, que fue emulado por diversas legislaciones locales; le sucedi otro estatuto en el ao de mil novecientos cuarenta y uno y hasta mil novecientos sesenta se adicion el artculo 123 constitucional por un apartado B en que se regul lo relativo a la relacin de los Poderes de la Unin y del Gobierno del Distrito Federal con sus servidores; en mil novecientos sesenta y tres se expidi su ley reglamen- taria. Los ordenamientos estatutarios burocrticos encuen- tran origen en la exclusin de los empleados pblicos de la reglamentacin de la materia de trabajo entre particulares, como ordenamientos encargados de regular una relacin de servicio que surgi del derecho administrativo y no laboral. Se trat entonces de regulaciones que se desarrollaron a par- tir de la recopilacin de los antecedentes aislados que existan sobre el servicio pblico, como acuerdos presidenciales, circulares y algunos intentos de reglamentacin del artculo 89 fraccin II de la Constitucin Federal, que establece las facultades del Ejecutivo para el libre nombramiento y remo- cin de los empleados pblicos, cuyo nombramiento no est determinado de otro modo en las leyes, por ello es que a diferencia del sistema de la Ley Federal del Trabajo que atiende a la naturaleza de la funcin desempeada por el trabajador en cargos de inspeccin, vigilancia, administracin y fiscali- zacin y no a la denominacin que se d al puesto, desde el origen de la materia se ha atendido al sistema de catlogo para distinguir entre los trabajadores que cuentan con la pro- teccin del artculo 123 apartado B de la Constitucin Federal y sus leyes reglamentarias a nivel federal y local y aquellos que siguen sujetos a la facultad de libre nombramiento y re- mocin mencionada. (Contradiccin de tesis 13/97. Entre las sustentadas por el Primer y Segundo Tribunales Colegiados en Materia Civil y de Trabajo del Segundo Circuito. 13 de DERECHOS DEL TRABAJ ADOR DE CONFIANZA 41 marzo de 1998. Cinco votos. Ponente: Genaro David Gngora Pimentel. Secretario: Vctor Francisco Mota Cienfuegos.) Muy clara la explicacin, pero no convence. Como tam- poco la redaccin. 3. El sector bancario: la Ley Reglamentaria de la fraccin XIII bis del apartado B del artculo 123 constitucional En el barullo de la nacionalizacin de la banca, obra y gracia del presidente Lpez Portillo, se hicieron muchas cosas: reformas y adiciones constitucionales, actos de po- der apoyados por el Ejrcito; oferta de sindicalizacin a los trabajadores bancarios proclamada enfticamente en el famoso ltimo Informe de Gobierno del inolvidable 1o. de septiembre de 1982 y enseguida convertida en la oferta nada atractiva de hacerlo en sindicatos burocrticos, entre otras. Poco ms de un ao despus se hizo la promulgacin de la pomposamente denominada Ley Reglamentaria de la Fraccin XIII bis del apartado B, del Artculo 123 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos (que aqu, para ahorrar espacio, identificaremos en lo su- cesivo como LRF XIII bis). Fue publicada en el Diario Oficial de la Federacin del 30 de diciembre de 1983 y era el resultado de una hermosa ensalada normativa: Reglamento bancario; LFTSE y algo de la LFT. Na- die encontrar en ella el espritu tutelar de la le- gislacin de trabajo. Se trata de un descarado con- junto de trampas en contra de los trabajadores. NUESTROS DERECHOS 42 Sobre esa Ley, en la que la referencia a los trabajadores de confianza se reduce a un listado en el artculo 3o. y una frase intencionada, interpretable a gusto del consumidor en el artculo 4o. que despus veremos, lo que hay que poner en duda es su actual validez. Al momento de escribir estas lneas se encuentra pendiente de resolverse por el Pleno de la SCJ N un amparo en revisin en que se plantea su inconstitucionalidad. Ya antes hicimos alguna conside- racin a ese propsito que es oportuno ampliar aqu. Recordemos que la nacionalizacin de la Banca exigi la adicin de lo que sera el prrafo quinto del artculo 28 y el agregado de la fraccin XIII bis al apartado B, ambos de la Constitucin. Publicado en el Diario Oficial de la Fe- deracin de 17 de noviembre de 1982. Su texto era el si- guiente: Se excepta tambin de lo previsto en la primera parte del primer prrafo de este artculo la prestacin del servicio p- blico de banca y crdito. Este servicio ser prestado exclusi- vamente por el Estado a travs de instituciones en los trmi- nos que establezca la correspondiente ley reglamentaria, la que tambin determinar las garantas que protejan los inte- reses del pblico y el funcionamiento de aqullas en apoyo de las polticas de desarrollo nacional. El servicio pblico de banca y crdito no ser objeto de concesin a particulares. En la misma fecha se adicion al artculo 123, apartado A, la fraccin XIII bis que dira lo siguiente: Las institu- ciones a que se refiere el prrafo quinto del artculo 28, regirn sus relaciones laborales con sus trabajadores por lo dispuesto en el presente apartado. La promulgacin de la LRF XIII bis tuvo por objeto, evi- dentemente, reglamentar la fraccin XIII bis de tal manera que al derogarse el prrafo quinto del artculo 28 constitu- cional, transformarse dicha fraccin y ampliarse la fraccin XXXI del apartado A para incluir en el inciso a), subinciso DERECHOS DEL TRABAJ ADOR DE CONFIANZA 43 22 los servicios pblicos de banca y crdito en la compe- tencia federal (Diario Oficial de la Federacin del 27 de junio de 1990), evidentemente que desapareci la norma constitucional reglamentada que fue sustituida por el si- guiente texto: Las entidades de la administracin pblica federal que formen parte del sistema bancario mexicano regirn sus relaciones laborales con sus trabajadores por lo dispuesto en el presente apartado. Ya no se hizo referencia al prrafo quinto del artculo 28 constitucional y la fraccin XIII bis qued limitada al tratamiento de la denominada ban- ca de desarrollo. La banca privada vol al apartado A del artculo 123 y a sus nuevas leyes reglamentarias. Por otra parte, contra la costumbre legislativa mexicana, no se incluy en la reforma constitucional de 1990 alguna disposicin transitoria que mantuviera la vigencia de la LRF XIII bis, motivo adicional para declarar la inconstitu- cionalidad de una ley reglamentaria que se qued sin nor- ma reglamentada. No obstante, el Tribunal Federal de Conciliacin y Arbitraje (TFCA) ha seguido aplicando para la ban- ca de desarrollo la ley reglamentaria, obviamente sin advertir (salvo que s lo haya advertido pero guardado un silencio ominoso) que pas a mejor vida. Sin que ello implicara otra cosa que la apli- cacin simple y sencilla a la banca de desarrollo de la LFTSE de acuerdo con la frase de la nueva fraccin XIII bis de que regirn sus relaciones la- borales con sus trabajadores por lo dispuesto en el presente apartado, esto es, por el apartado B y su ley reglamentaria, la LFTSE. Pero eso no lo ha entendido el famoso TFCA. NUESTROS DERECHOS 44 La LRF XIII bis resuelve el problema de los trabajadores de confianza en una sospechosa combinacin de la enun- ciacin de los puestos que por ello seran indiscutibles adicionada con conceptos generales que se vinculan a lo que sobre el particular dispongan los catlogos generales de puestos de las instituciones. El resultado es voluminoso y mal intencionado. Dice el artculo 3o.: Los trabajadores sern de confianza o de base. Son trabajadores de confianza los directores generales y los subdirectores generales; los directores y subdirectores adjuntos; los directores y subdirectores de divisin o de rea; los gerentes y jefes de divisin o de rea; los subgerentes generales; los gerentes; las secretarias de los gerentes y de sus superiores; los contadores generales; los contralores ge- nerales; los cajeros y subcajeros generales; los repre- sentantes legales y apoderados generales; as como aquellos que conforme al catlogo general de puestos de las institu- ciones administren, controlen, registren o custodien informa- cin confidencial bsica de carcter general de las operacio- nes, o bien desempeen funciones de direccin, inspeccin, vigilancia, fiscalizacin, investigacin cientfica, asesora o consultora, cuando stas tengan carcter general. En el Ban- co de Mxico, adems de los anteriores, son trabajadores de confianza los que seale su Ley Orgnica. En la formulacin, aplicacin y actualizacin del catlogo general de puestos de la institucin, participarn conjunta- mente sta y el sindicato. En los puestos de confianza el sin- dicato participar para los efectos previstos en el prrafo an- terior. En el artculo 4o., despus de decir que los trabajadores de base son aquellos que no sean de confianza (solucin matemtica) y de establecer su estabilidad en el empleo despus de doce meses de servicios, con la opcin de DERECHOS DEL TRABAJ ADOR DE CONFIANZA 45 reclamar reinstalacin o indemnizacin de tres meses de salario y de 20 das de salarios por cada ao de servicios prestados en caso de despido injustificado, se indica que los trabajadores de confianza no tendrn derecho a la reinstalacin en su empleo. Es evidente que de esa manera sutil, la Ley exclu- y a los trabajadores de confianza del derecho a la reinstalacin pero implcitamente les reconoce el derecho a la indemnizacin. Menos mal! 4. La institucin electoral: el Cdigo Federal de Instituciones y Procedimientos Electorales y el Estatuto del Servicio Profesional Electoral Otro caso contemplable y no precisamente con el mejor de los espritus es el de la organizacin laboral del Instituto Federal Electoral, mejor conocido por sus siglas IFE. De acuerdo con la fraccin III del artculo 41 constitucio- nal, es un organismo pblico autnomo, con personalidad jurdica y patrimonio propio encargado de la organizacin de las elecciones federales. Y en el prrafo segundo de la misma fraccin III se dice expresamente que Las disposiciones de la ley electoral y del Estatuto que con base en ella apruebe el Consejo General, regirn las relaciones de trabajo de los servidores del organismo pblico. En otras palabras, se manda al archivo, a efectos elec- torales, el contenido del artculo 123 de la misma Consti- NUESTROS DERECHOS 46 tucin con todas sus leyes reglamentarias salvo, curiosa- mente, la fraccin XIV del apartado B que merece el ho- nor de una referencia especial. En el Cdigo Federal de Instituciones y Procedimientos Electorales (CFIPE) el artculo 172, en su fraccin I dice con notable franqueza que El personal que integre los Cuerpos del Servicio Profesional Electoral y las ramas administrativas del Instituto, ser considerado de confianza y que- dar sujeto al rgimen establecido en la fraccin XIV del apartado B del artculo 123 de la Consti- tucin, con lo que se les atribuye slo el derecho a la proteccin del salario y a las medidas de se- guridad social, como vimos antes y por lo mismo, aparentemente sin derecho a la estabilidad en el empleo. En el artculo 5o. del Estatuto (aprobado por el Consejo General del IFE el 16 de marzo de 1999 y publicado en el Diario Oficial de la Federacin el da 29 del mismo mes) se indica que: El Servicio (Profesional Electoral) es un sistema de carrera compuesto por los procesos de ingreso; formacin y desarrollo profesional; evaluacin, promocin, ascenso e incentivos; y sancin... En el artculo 9o. se hace depender la promocin, reads- cripcin, movilidad, disponibilidad y permanencia de los miembros del Servicio, de los resultados de las evalua- ciones del desempeo, del aprovechamiento en el Progra- ma y de la evaluacin global de que sean objeto.... DERECHOS DEL TRABAJ ADOR DE CONFIANZA 47 El personal de carrera (artculo 20 del Estatuto), estar formado por los miembros del Servicio, provisionales y titulares, y ser destituido cuando incurra en infracciones o incumplimiento grave a las disposiciones establecidas en el Cdigo o en el presente Estatuto, o cuando no acre- dite... las materias del Programa o la evaluacin del de- sempeo. Entre los derechos del personal de carrera se in- cluye ser restituido en el goce y ejercicio de sus derechos y prestaciones cuando, habiendo sido suspendido o separado del Servicio, as lo esta- blezca el recurso de inconformidad interpuesto (artculo 142-XI). No se incluye, en cambio, el de- recho a la indemnizacin como opcin en favor del trabajador injustamente separado. NUESTROS DERECHOS 48 Este recurso se debe interponer ante la Secretara Eje- cutiva del organismo en un trmino de diez das hbiles contados a partir del da siguiente en que surta efectos la notificacin de la resolucin que se recurra (artculo 186 del Estatuto). Por lo que, de acuerdo con lo previsto en el prrafo tres del artculo 172 del CFIPE, la inconformidad del trabajador en contra de la resolucin de la Se- cretara podr ser planteada ante el Tribunal Fe- deral Electoral conforme al procedimiento pre- visto en la ley de la materia.... Se considera motivo de separacin la destitucin (artculo 157-V del Estatuto) y sta proceder en los casos en que el trabajador reciba condena a una pena de prisin. salvo en los delitos culposos; acciones u omisiones que cons- tituyan incumplimiento grave o reiterado en el cumpli- miento (sic, a beneficio del estilo literario) de las obligacio- nes y prohibiciones establecidas en este Estatuto... y, se agrega una tpica clusula de seguridad: Las dems que establece el presente Estatuto (artculo 177). Las reglas procesales incluidas en el Estatuto (artculos 162 y del 164 al 170), hacen referencia a los trminos, no- tificaciones y facultades de las autoridades del Instituto para iniciar los procedimientos respectivos y atribuyen a la autoridad tramitadora la facultad de suplir la deficiencia de la queja y de los fundamentos de derecho aunque no precisa si esa suplencia ser en favor del trabajador o de la autoridad denunciante, por lo que caben ambas alterna- tivas. DERECHOS DEL TRABAJ ADOR DE CONFIANZA 49 Es interesante advertir que en el artculo 169 se indica que corresponde a la Unidad de Contralora Interna del Instituto la aplicacin, respecto del personal de carrera, de la Ley Federal de Respon- sabilidades de los Servidores Pblicos... (artculo 169). Algn da habr que hacer una crtica amplia de esa invasin administrativa en el terreno estrictamente laboral. Pero como un instrumento de complementacin de las lagunas del Estatuto en materia procesal que, evidente- mente, son ms que abundantes, se incluye una larga lista de normas supletorias: Ley General del Sistema de Me- dios de Impugnacin en Materia Electoral; LFTSE, LFT, Ley Federal de Responsabilidades de los Servidores Pblicos (en lo sucesivo, LFRSP); el Cdigo Federal de Procedi- mientos Civiles; las leyes de orden comn, los principios generales del derecho y la equidad (artculo 163). Respecto del personal administrativo las reglas son semejantes (ar- tculos 195 y ss.), incluyendo el derecho a la restitucin en caso de separacin indebida si el recurso de inconformi- dad se declara procedente. Finalmente se prev la contratacin de trabajadores auxiliares en los trminos de la legislacin civil federal (artculo 237). Que, por lo mismo, quedan condenados a muerte laboral. No deja de ser interesante por cuanto refleja una inver- sin del sentido tutelar del derecho del trabajo, en general, lo previsto en el artculo 171-1 del CFIPE, que establece con notable solemnidad que Por la naturaleza de la fun- cin estatal que tiene encomendada el Instituto Federal Electoral, todo su personal har prevalecer la lealtad a la NUESTROS DERECHOS 50 Constitucin, las leyes y a la Institucin, por encima de cualquier inters particular. Nada ms que, por lo visto, slo se toma en cuenta una parte de la Constitucin. Se olvidan de la buena. Caben muchas observaciones a estos regmenes. Entre otras, la de que es la propia autoridad la que dicta el Estatuto al que somete a sus trabajadores de acuerdo con la facultad prevista en la fraccin del artculo 67 del CFIPE, lo que provoca que se renan en la misma persona la capacidad de regu- lar unilateralmente las condiciones de sus traba- jadores, la condicin de empleador y su actuacin como organismo de investigacin y sancin. No parece que ello garantice el preciso cumplimiento de las reglas del proceso legal. En segundo lugar, que la indicacin de que todo el per- sonal es de confianza, aunque no lo diga de una manera expresa, tiene al parecer la pretensin de que sus trabaja- dores no podrn sindicalizarse ni, por lo mismo, celebrar contratos colectivos de trabajo. Podra parecer que, en ra- zn de la referencia a la fraccin XIV del apartado B del artculo 123 constitucional mencionada antes, se pretende tambin que los trabajadores slo tengan derecho a las normas protectoras al salario y a la seguridad social. Sin embargo, se prev su reinstalacin en caso de destitucin injustificada lo que invalida dicha presuncin. DERECHOS DEL TRABAJ ADOR DE CONFIANZA 51 No hay disposicin alguna en el CFIPE ni en el Estatuto que atribuya a los trabajadores despedi- dos el derecho a optar por la reinstalacin o por la indemnizacin, con pago en ambos casos de los salarios cados. Aqu caben dos interpretaciones. La primera es que como se trata de trabajadores de confianza que tampoco tienen derecho a la reinstalacin en la LFT de acuerdo al mandato su- til de la fraccin XXII del apartado A del artculo 123 constitucional, no se les puede reconocer ese derecho aunque el Estatuto lo haga. Pero tampoco se dice nada de una indemnizacin de tal manera que la tpica opcin del artculo 123 constitucional se reduce al derecho a la reinstalacin, tal como est prevista en el Estatuto. Todo hace suponer que las evidentes lagunas, presun- tamente intencionadas, del Cdigo y del Estatuto, tendrn que colmarse a travs de la jurisprudencia del Tribunal Federal Electoral. Por ltimo: aunque no se les reconozca a los trabajado- res del IFE, al menos de manera expresa, el derecho a la formacin de sindicatos por ser de confianza, habra que precisar que de acuerdo con el artculo 183 LFT, lo que tienen prohibido es formar parte de los sindicatos de los dems trabajadores pero no integrar sus propias organizaciones. Porque nada indica que la garanta prevista en la fraccin XVI del apartado A del artculo 123 constitucional y, en su caso, en la fraccin X del apartado B, no les sea apli- cable a los trabajadores del IFE. Y de indicarlo, sera evi- dentemente inconstitucional. NUESTROS DERECHOS 52 V. EL DERECHO COMPARADO El concepto de trabajador de confianza no suele mere- cer demasiada atencin en otras legislaciones laborales. Guillermo Cabanellas, en su trabajo Compendio de dere- cho laboral, cuando hace referencia a los altos empleados y a los trabajadores de confianza, no puede invocar ante- cedentes argentinos y se funda en los conceptos espao- les (de altos empleados) y mexicanos (trabajadores de confianza). Inclusive, en la Ley de Contrato de Trabajo no se prevn esas categoras (artculo 25, que hace una sim- ple definicin del trabajador como persona fsica que se obligue o preste servicios cualesquiera que sean las mo- dalidades de la prestacin). Y cuando Antonio Vzquez Vialard lista, en su obra Derecho del trabajo y de la segu- ridad social, algunas situaciones especiales (trabajo a do- micilio, profesionales universitarios, deportistas, religio- sos y concubinos), no incluye a los de confianza ni a los altos empleados. En Brasil, de acuerdo con Mozart Vctor Russomano y su obra O empregado e o empregador no direito brasileiro, se establece la diferencia entre el empleado de confianza y el alto directivo de la empresa. Sera de confianza un director tcnico y un alto directivo el director general de una sociedad annima. ste podr ser despedido sin limi- tacin alguna y si antes ocupaba un puesto de menor ran- go, al serle rescindida la relacin de trabajo perder todas las prerrogativas resultantes de su condicin anterior. El empleado de confianza no tiene derecho al beneficio de la estabilidad en el empleo pero conserva los dems dere- chos de los trabajadores. DERECHOS DEL TRABAJ ADOR DE CONFIANZA 53 Russomano rechaza la posibilidad de que durante su investidura como director general una persona mantenga, aunque en estado de suspensin, la condicin de trabajador. Esta tesis es inadmisible ----afirma Russomano---- porque re- pugna al derecho administrativo que alguien sea al mismo tiempo, un subordinado jerrquico del empleador y el admi- nistrador de la empresa. El empleado es parte de un contrato individual de trabajo y el director de la sociedad annima es su administrador y representante. El primero puede ser des- pedido. El segundo, no, porque su investidura resulta de la decisin del rgano superior. En la Consolidacin de las Leyes de Trabajo del Brasil el artculo 499 excluye, precisamente, de la estabilidad en el empleo a los trabajadores encargados de la direccin, ge- rencia y otros puestos de confianza inmediata del emplea- dor, sin perjuicio de considerar el tiempo de servicios para todos los efectos legales. El derecho laboral espaol contempla de manera especial la figura del personal de alta direccin para el que est en vigor el Real Decreto 1.382/1985 de 1 de agosto ya que estn excluidos esos trabaja- dores de las disposiciones del Estatuto de los Tra- bajadores (artculo 2o.) aunque se les reconocen los derechos bsicos previstos en la Constitucin. El artculo 1o. del derecho laboral considera personal de alta direccin a aquellos trabajadores que ejercitan poderes inherentes a la titularidad jurdica de la Empresa, y relativos a los objetivos generales de la misma, con autonoma y plena responsabili- NUESTROS DERECHOS 54 dad slo limitadas por los criterios e instrucciones directas emanadas de la persona o de los rganos superiores de go- bierno y administracin de la entidad que respectivamente ocupe aquella titularidad. Slo se aplicarn las disposiciones del Estatuto de los Trabajadores si as se acuerda entre las partes (artculo 3o.) y en los casos no regulados por el Real Decreto y no pac- tados entre las partes, se aplicarn la legislacin civil o mercantil y sus principios generales. Se puede llegar, in- clusive, en situaciones de incumplimiento del alto emplea- do, a que tenga que indemnizar al empresario. Dice J os Antonio Sagardoy en su libro Prontuario de derecho del trabajo, que no debe confundirse el alto em- pleado con el personal laboral comn que ejerza funcio- nes de carcter directivo de mayor o menor extensin. La diferencia, seala el mismo autor, se debe encontrar por el alcance de los poderes otorgados y ejercitados, as como el grado de autonoma con que se ejerzan. El Estatuto de los Trabajadores no contempla situacio- nes especiales para los trabajadores de confianza. En un amplio estudio sobre la situacin de los trabaja- dores de alta direccin en Espaa, titulado La relacin de trabajo especial de alta direccin, Carolina Martnez More- no hace referencia a la categora diferente de empleado o trabajador de confianza, si bien no con referencia a la le- gislacin espaola. Con relacin al personal que presta servicios al Estado, bien como funcionarios pblicos en virtud de seguir una carrera administrativa, bien en virtud de un empleo some- tido al derecho del trabajo es interesante asomarse al tra- bajo de Mara J os Romero Rdenas, Relaciones laborales en el empleo pblico, en el que se destacan las condicio- nes particulares de cada categora, sin aludir por supuesto DERECHOS DEL TRABAJ ADOR DE CONFIANZA 55 a empleados de alta direccin o de confianza. Merece es- pecial atencin la afirmacin de que los funcionarios p- blicos s disfrutan de derechos colectivos. J ean-Claude J avillier afirma, en Droit du travail, que En Francia, los cuadros, a partir de que estn vinculados a un empleador a partir de un contrato de trabajo, son asalaria- dos. Sin embargo, ciertas disposiciones del derecho del trabajo no se les aplican (por la ley o la jurisprudencia), fundamentalmente porque ejercen funciones de jefe de la empresa, quiere decir, de empleador. Recuerda, adems, que en Canad y los Estados Unidos, los cuadros (geren- tes) estn excluidos del beneficio del derecho del trabajo (que resulta de la negociacin colectiva). Una limitacin a los cuadros, en Francia, segn afirma el mismo autor, es que no tienen derecho a cobrar tiempo extra. En cuanto a la difcil conceptuacin de estos trabajado- res, J avillier recuerda que la jurisprudencia ha evoluciona- do notablemente y que en el momento actual se toma en consideracin, de una parte, la formacin, por regla gene- ral respaldada por un diploma, y de la otra las funciones de mando ejercidas sobre los asalariados de la empresa, por delegacin del empleador. En el derecho italiano a los trabajadores de confianza se les denomina dirigentes. Dice Edoardo Ghera, en su obra Diritto del Lavoro. Il rapporto di lavoro, que se trata de una figura de formacin relativamente reciente ya que antes se les conoca como empleados superiores. Es el caso de los directores administrativos y tcnicos y sus anlogos de los cuales el derecho italiano slo establece la diferencia con respecto a los dems trabajadores de que no pueden compartir la misma organizacin sindical. Se trata, apunta Ghera, de un saldo del sistema corporativo (artculo 1o. del Real Decreto del 1 de julio de 1926 que haca referencia a NUESTROS DERECHOS 56 los directores tcnicos y administrativos y los dems jefes de oficio o de servicios, con funciones anlogas, los facto- res y, en general, los empleados con poderes otorgados. Obviamente a los dirigentes les corresponde tambin una contratacin colectiva diferente. No deja de reconocer Ghera que se trata de una figura de difcil identificacin, por regla general precisada en los contratos colectivos de trabajo y cuyas caractersticas de- pendern del modelo de organizacin de una cierta em- presa. En todo caso Ghera no admite que estos trabaja- dores sean el alter ego de los empresarios, condicin que corresponde exclusivamente a los mximos niveles de la organizacin (c.d. alta direccin o top management). Estos mnimos ejemplos de legislaciones extranjeras matizadas por opiniones doctrinales ponen de manifiesto que el concepto de trabajador de confianza juega en un campo de dudas al que difcilmente arriba la ley con ener- ga sin que la jurisprudencia lo supere ni la doctrina lo apoye. VI. DERECHOS, OBLIGACIONES Y RESPONSABILIDADES DE LOS TRABAJ ADORES DE CONFIANZA EN LA LEGISLACIN LABORAL 1. Los representantes del patrn El concepto de representante del patrn aparece ya en la LFT de 1931, como vimos antes, en el artculo 4o., que en su segundo prrafo sealaba: Se considerarn representantes de los patronos, y en tal con- cepto obligan a stos en sus relaciones con los dems traba- jadores: los directores, gerentes, administradores, capitanes DERECHOS DEL TRABAJ ADOR DE CONFIANZA 57 de barco y, en general, las personas que en nombre de otro ejerzan funciones de direccin o de administracin. La intencin era evidente: comprometer al patrono con los actos de sus representantes y limitar la representacin a quienes por la designacin del puesto, ejercan funciones de direccin o de administracin. La LFT de 1970 mejor sin duda el concepto al estable- cer en su artculo 11 que Los directores, administradores, gerentes y dems personas que ejerzan funciones de direccin o administracin, en la empresa o establecimiento, sern considerados repre- sentantes del patrn y en tal concepto lo obligan en sus rela- ciones con los trabajadores. Carlos de Buen, en sus comentarios a este artculo pre- sentes en su libro Ley Federal del Trabajo. Anlisis y co- mentarios, ha dicho que No es necesario que los representantes patronales cuenten con poderes consignados en algn documento para que se consideren como tales y comprometan al patrn en sus rela- ciones con los trabajadores, puesto que de lo contrario resul- tara demasiado fcil evadir la responsabilidad patronal bajo el desconocimiento de sus actos. El problema respecto de los representantes del patrn deriv de la reforma procesal de 1980 y en especial de lo previsto en el artculo 876 cuyo primer inciso compromete a las partes a comparecer personalmente a la J unta sin abogados patronos, asesores o apoderados y de su com- plemento en la fraccin VI cuyo texto produjo mil proble- mas. Dice as: De no haber concurrido las partes a la con- ciliacin, se les tendr por inconformes con todo arreglo NUESTROS DERECHOS 58 y debern presentarse personalmente a la etapa de de- manda y excepciones. Pero, a su vez, en el artculo 879 el tercer prrafo sanciona con tener por contestada la de- manda en sentido afirmativo si el demandado no concurre a la etapa de demanda y excepciones. Y aplicando las re- glas del artculo 876, si la demandada hubiere pretendido concurrir a travs de un abogado, con poderes suficientes, no se le habra permitido intervenir en la conciliacin y, por lo mismo, en la siguiente etapa. La intencin de la ley, mal expresada por cierto, era provocar conciliaciones en la etapa inicial para lo que se consideraba necesario que estuviera pre- sente la empresa a travs de uno de los repre- sentantes que menciona el artculo 11, sin aboga- dos asesores porque los autores de la reforma de 1980, todos abogados, por cierto, pero ninguno litigante, desconfiaban de los abogados atribu- yndoles la perversa intencin de prolongar los juicios para mejorar sus honorarios. La presencia, pues, de los abogados en la etapa conciliatoria se consideraba altamente inconveniente. El problema es que con ello se desconoca la facultad irrenunciable de nombrar representantes legales ms all de la lista del artculo 11. Pero ese desconocimiento pro- voc que las juntas de conciliacin y arbitraje rechazaran la presencia de abogados apoderados hasta que no se dict por la SCJ N una resolucin que puso las cosas en su lugar, resolviendo una contradiccin de tesis. Es la siguiente: AUDIENCIA DE CONCILIACIN, DEMANDA Y EXCEPCIONES, COMPARE- CENCIA DE LAS PARTES A LAS ETAPAS DE LA. Conforme al artculo DERECHOS DEL TRABAJ ADOR DE CONFIANZA 59 876 fraccin I de la Ley Federal del Trabajo, las partes deben comparecer personalmente al periodo conciliatorio, sin abo- gados patronos, asesores o apoderados; ello, porque se trata de que actor y demandado, solos y directamente, con la nica intermediacin de la J unta, propongan soluciones justas y satisfactorias a sus diferencias para evitar el litigio, condicio- nes que equiparan a este acto con los que en derecho comn se conocen como personalsimos, es decir, aquellos que por su trascendencia requieren de la presencia del afectado, agre- gando la fraccin VI del precepto citado que si las partes no comparecen personalmente a ese periodo de aveniencia, se les tendr por inconformes con todo arreglo, y si bien es cierto que esta ltima fraccin les exige presentarse personalmente a la etapa de demanda y excepciones, esta comparecencia ya no debe entenderse que necesariamente sea directa, porque ubicndose jurdicamente en el periodo de arbitraje con el que se inicia, propiamente, el juicio laboral cobra aplicacin el artculo 692 de la Ley Federal del Trabajo que dispone que las partes pueden comparecer a juicio en forma directa o por conducto de apoderado legalmente autorizado. Por tanto, las consecuencias procesales establecidas en el artculo 879 del mismo ordenamiento, consistentes en tener por reproducida la demanda o tener por contestada sta en sentido afirmativo, slo son operantes en caso de que las partes no concurran al periodo de demanda y excepciones directamente ni por con- ducto de representantes (tesis de jurisprudencia nm. 2, cuar- ta sala, SCJ N, Informe 1989, p. 24). Una conclusin importante es que nuestro derecho no pone en tela de juicio que los representantes del patrn s son verdaderos trabajadores por lo que le son aplicables todas las disposiciones tutelares de la ley salvo la estabilidad en el empleo y el derecho a participar en las utilidades como beneficio labo- ral. El artculo 127, fraccin I, es rotundo: Los di- rectores, administradores y gerentes generales de las empresas no participarn en las utilidades. NUESTROS DERECHOS 60 La razn de esa disposicin, que no formaba parte de la Iniciativa y que fue incorporada en las discusiones en la Cmara de Diputados, es que esos funcionarios suelen tener participaciones convencionales en las utilidades y, adems, que por disfrutar de salarios ms altos y ser las utilidades parcialmente proporcionales a los salarios, ab- sorberan una parte importante de los beneficios con que- branto de los derechos de los dems trabajadores. El nico problema es que el mandato constitucional (fraccin IX del apartado A) no establece esa distincin y otorga el derecho a Los trabajadores... de manera ge- neral. Con lo que una norma reglamentaria elimina un de- recho constitucional. Y eso no se vale, aunque haya razo- nes. 2. Los trabajadores de confianza El primer tropezn de los trabajadores de confianza se produce en la definicin del artculo 9o. Ya vimos que es oscuro y limitado porque no incluye todas las situaciones debidas; adems, cuando utiliza la exigencia de ser de carcter general, el resultado es una indeterminacin no- table. La frmula de uso, consistente en que en los CCT se haga la clasificacin de los puestos de confianza funciona en la prctica pero no es confiable porque choca de frente con el primer prrafo del artculo 9o. El problema deriva, en lo fundamental, de las res- tricciones que para los trabajadores de confianza establece la Ley. DERECHOS DEL TRABAJ ADOR DE CONFIANZA 61 Una primera consideracin debe de tomar en cuenta que equivocadamente la LFT coloca al trabajo de confianza como un trabajo especial. La especialidad de los trabajos deriva de la activi- dad, no de la relacin de confianza. La segunda limitacin, entendible por supuesto, es que los trabajadores de confianza (artculo 183) no pueden formar parte de los sindicatos de los de- ms trabajadores pero evidentemente podran formar sus propias organizaciones sindicales. En Mxico no lo hacen por una razn fundamental: el ejercicio del derecho de huelga es privilegio de la mayora de los trabajadores (artculo 451-II, LFT) y por una parte los trabajadores de confianza no son nunca mayora (y no es fcil pensar que los dems trabajadores pudieran apoyar- los dadas las dificultades presumibles entre los de confian- za y los de planta); adems, sin el derecho de huelga re- sulta casi imposible concertar un buen CCT. Es importante considerar tambin una tercera limitacin derivada de que los trabajadores de confianza no tienen derecho a participar en las utilidades en proporcin a su sa- lario real sino tomando en consideracin, si su salario es ms elevado, el salario del trabajador sindicalizado de ms alto salario aumentado en un veinte por ciento (artculo 127-II). NUESTROS DERECHOS 62 En materia de rescisin de los contratos de trabajo, la Ley prev que a un trabajador de confianza se le pueda despedir si existe un motivo razonable de prdida de la confianza aun cuando no coincida con las causas justificadas de rescisin a que se refiere el artculo 47. Evidentemente que no se trata de un nimo subjetivo sino de una situacin fundada. Puede tomarse en cuenta el siguiente antecedente: Esta Suprema Corte, en jurisprudencia constante ha sosteni- do que para estimar justificada la separacin de un trabajador de confianza no basta que el patrn demandado diga que le ha perdido la confianza, sino que debe hacer valer un motivo objetivo para la prdida de dicha confianza (amparo directo 5893/1961, Isauro Montemayor Martnez, 29 de octubre de 1962, 4a. sala, Boletn 1962, p. 671). Otra limitacin importante a sus derechos es que no pueden representar a los trabajadores en los organismos que se integren de acuerdo con la Ley (artculo 183). Esto es, comisiones disciplinarias, de capacitacin y adiestramiento, de participa- cin en las utilidades, etctera. A los trabajadores de confianza se les puede ex- cluir, por acuerdo entre el sindicato y el empleador de los beneficios del Contrato Colectivo de Trabajo. Aunque, de conformidad con el principio constitucional de igualdad de salario a trabajo igual, se les tendrn que DERECHOS DEL TRABAJ ADOR DE CONFIANZA 63 reconocer las prestaciones que sean compatibles con su actividad (no se tomaran en cuenta, por ejemplo, las do- taciones de uniformes, ni la capacidad de suspender el trabajo para desempear funciones sindicales, etctera). Aunque la ley no lo dice expresamente, en los casos de huelga los trabajadores de con- fianza no tienen derecho a exigir salarios cados ya que esa es una prestacin convencional acor- dada con los sindicatos. Pero la prctica en Mxico es que esos salarios se pa- guen durante el conflicto ya que los trabajadores de con- fianza suelen seguir laborando, inclusive para preparar convenios que puedan resolver el conflicto. El tema principal respecto de los trabajadores de confianza es que quedan encuadrados en las ex- cepciones al principio de estabilidad en el empleo. Esto no era as en el texto original del artculo 123 cons- titucional sino que fue el producto, uno ms, de los deva- neos del presidente Lpez Mateos con el derecho del tra- bajo. El derecho concedido en forma absoluta por el artculo 123 en su fraccin XXII haba sufrido los embates de una resolucin de la Cuarta Sala de la SCJ N que al dictar la Ejecutoria scar Cu (1941) resolvi que la obligacin de reinstalar a un trabajador tena el carcter de una obli- gacin de hacer imposible de ejecutar coactivamente. A cambio de no reinstalarlo, a ttulo de daos y perjuicios, NUESTROS DERECHOS 64 deba indemnizarse al trabajador por lo que se llam la responsabilidad del conflicto que se hizo consistir en lo previsto en los artculos 601 y 602 de la LFT de 1931, esto es, el pago de tres meses de salarios y veinte das de sa- larios por cada ao de servicios prestados. VII. DERECHOS, OBLIGACIONES Y RESPONSABILIDADES DE LOS TRABAJ ADORES DE CONFIANZA EN LA LEGISLACIN BUROCRTICA De acuerdo con el mandato constitucional los trabaja- dores de confianza tienen derecho a las medidas de pro- teccin al salario y gozarn de los beneficios de la seguri- dad social (artculo 123 B, fraccin XIV). Esa es una de las disposiciones ms vergonzantes de la Constitucin ya que bajo la apariencia de la concesin de DERECHOS DEL TRABAJ ADOR DE CONFIANZA 65 derechos en realidad se esconde la eliminacin de todos los dems. Y en particular, y eso es lo grave, del derecho a la estabilidad en el empleo y, por supuesto, el de recibir indemnizaciones en caso de separacin injustificada. La disposicin se complementa con la declaracin, an- tes invocada, del artculo 5o. de la LFTSE que hace una extenssima relacin de los puestos de confianza y la clu- sula de exclusin respecto de la misma Ley contenida en el artculo 8o., que excluye a los trabajadores de confianza de las disposiciones de la Ley. Cules son las consecuencias materiales y jurdicas de esta discriminacin? Desde luego que se pone en evidencia que el sistema poltico, llmese Estado o gobierno, trata a sus propios trabajadores de manera muy diferente a la forma en que regula las relaciones privadas de trabajo. Si bien en el apar- tado A del artculo 123 los trabajadores de confianza tie- nen limitaciones importantes, lo fundamental es que en caso de despido injustificado tienen derecho, por lo me- nos, a una indemnizacin importante. Pero tratndose de trabajadores al servicio del Estado, el despido es libre y sin responsabilidad econmica de ninguna clase. En otro sentido es preciso sealar que a los trabajadores al servicio del Estado, adems de las discriminaciones an- teriores, especficamente en el caso de los trabajadores de confianza, les toca el caudal de conductas previsto en el artculo 47 de la Ley Federal de Responsabilidades de los Funcionarios Pblicos (en lo sucesivo LFRFP). Aunque tambin, por la va del manejo de recursos econmicos federales (artculo 2o.), a algunos funcionarios de empre- sas paraestatales. Vale la pena transcribir en seguida dicho artculo 47. NUESTROS DERECHOS 66 Todo servidor pblico tendr las siguientes obligaciones para salvaguardar la legalidad, honradez, lealtad, imparcialidad y eficiencia que deben ser observadas en el desempeo de su empleo, cargo o comisin, y cuyo incumplimiento dar lugar al procedimiento y a las sanciones que correspondan, segn la naturaleza de la infraccin en que se incurra, y sin perjuicio de sus derechos laborales, previstos en las normas especfi- cas que al respecto rijan en el servicio de las Fuerzas Arma- das: I. Cumplir con la mxima diligencia el servicio que le sea encomendado y abstenerse de cualquier acto u omisin que cause la suspensin o deficiencia de dicho servicio o implique abuso o ejercicio indebido de un empleo, cargo o comisin; II. Formular y ejecutar legalmente, en su caso, los planes, programas y presupuestos correspondientes a su competen- cia, y cumplir las leyes y otras normas que determinen el manejo de recursos econmicos pblicos; III. Utilizar los recursos que tengan asignados para el de- sempeo de su empleo, cargo o comisin, las facultades que le sean atribuidas o la informacin reservada a que tenga acceso por su funcin exclusivamente para los fines a que estn afectos. IV. Custodiar y cuidar la documentacin e informacin que por razn de su empleo, cargo o comisin, conserve bajo su cuidado o a la cual tenga acceso, impidiendo o evitando el uso, la sustraccin, destruccin, ocultamiento o inutilizacin indebida de aqullas; V. Observar buena conducta en su empleo, cargo o comi- sin, tratando con respeto, diligencia, imparcialidad y rectitud a las personas con las que tenga relacin con motivo de ste; VI. Observar en la direccin de sus inferiores jerrquicos las debidas reglas del trato y abstenerse de incurrir en agravio, desviacin o abuso de autoridad; VII. Observar respeto y subordinacin legtimas, con res- pecto a sus superiores jerrquicos inmediatos o mediatos, cumpliendo las disposiciones que stos dicten en el ejercicio de sus atribuciones; DERECHOS DEL TRABAJ ADOR DE CONFIANZA 67 VIII. Comunicar por escrito al titular de la dependencia o entidad en la que presten sus servicios el incumplimiento de las obligaciones establecidas en este artculo o las dudas fun- dadas que le suscite la procedencia de las rdenes que reciba; IX. Abstenerse de ejercer las funciones de un empleo, car- go o comisin despus de concluido el periodo para el cual se le design o de haber cesado, por cualquier otra causa, en el ejercicio de sus funciones; X. Abstenerse de disponer o autorizar a un subordinado a no asistir sin causa justificada a sus labores por ms de quince das continuos o treinta das discontinuos en un ao, as como de otorgar indebidamente licencias, permisos o comisiones con goce parcial o total de sueldo y otras percepciones, cuan- do las necesidades del servicio pblico no lo exijan; XI. Abstenerse de desempear algn otro empleo, cargo o comisin oficial o particular que la Ley le prohba; XII. Abstenerse de autorizar la seleccin, contratacin, nombramiento o designacin de quien se encuentre inhabili- tado por resolucin firme de la autoridad competente para ocupar un empleo, cargo o comisin en el servicio pblico; XIII. Excusarse de intervenir en cualquier forma en la aten- cin, tramitacin o resolucin de asuntos en los que tenga inters personal, familiar o de negocios, incluyendo aquellos de los que pueda resultar algn beneficio para l, su cnyuge o parientes consanguneos hasta el cuarto grado, por afini- dad o civiles, o para terceros con los que tenga relaciones profesionales, laborales o de negocios, o para socios o socie- dades de las que el servidor pblico o las personas antes referidas formen o hayan formado parte; XIV. Informar por escrito al jefe inmediato y, en su caso, al superior jerrquico sobre la atencin, trmite o resolucin de los asuntos a que hace referencia la fraccin anterior y que sean de su conocimiento; y observar sus instrucciones por escrito sobre su atencin, tramitacin y resolucin, cuando el servidor pblico no pueda abstenerse de intervenir en ellos; XV. Abstenerse, durante el ejercicio de sus funciones de solicitar, aceptar o recibir, por s o por interpsita persona, NUESTROS DERECHOS 68 dinero, objetos mediante enajenacin a su favor en precio notoriamente inferior al del bien de que se trate y que tenga en el mercado ordinario, o cualquier donacin, empleo, cargo o comisin para s, o para las personas a que se refiere la fraccin XIII, y que procedan de cualquier persona fsica o moral cuyas actividades profesionales, comerciales e indus- triales se encuentren directamente vinculadas, reguladas o supervisadas por el servidor pblico de que se trate en el desempeo de su empleo, cargo o comisin y que implique intereses en conflicto. Esta prevencin es aplicable hasta un ao despus de que se haya retirado del empleo, cargo o comisin. XVI. Desempear su empleo, cargo o comisin sin obtener o pretender obtener beneficios adicionales a las contrapres- taciones comprobables que el Estado le otorga por el desem- peo de su funcin, sean para l o para las personas a las que se refiere la fraccin XIII; XVII. Abstenerse de intervenir o participar indebidamente en la seleccin, nombramiento, designacin, contratacin, promocin, suspensin, remocin, cese o sancin de cual- quier servidor pblico, cuando tenga inters personal, fami- liar o de negocios en el caso, o pueda derivar de alguna ven- taja o beneficio para l o para las personas a las que se refiere la fraccin XII; XVIII. Presentar con oportunidad y veracidad la declaracin de situacin patrimonial ante la Secretara de la Contralora General de la Federacin, en los trminos que seala la Ley; XIX. Atender con diligencia las instrucciones, requerimien- tos y resoluciones que reciba de la Secretara de la Contralo- ra, conforme a la competencia de sta; XX. Informar al superior jerrquico de todo acto, y omisin de los servidores pblicos sujetos a su direccin, que pueda implicar inobservancia de las obligaciones a que se refieren las fracciones de este artculo y en los trminos de las normas que al efecto se expidan; DERECHOS DEL TRABAJ ADOR DE CONFIANZA 69 XXI. Abstenerse de cualquier acto u omisin que implique incumplimiento de cualquier disposicin jurdica relacionada con el servicio pblico, y XXII. Las dems que le impongan las leyes y reglamentos. Cuando el planteamiento que formule el servidor pblico a su superior jerrquico deba ser comunicado a la Secretara de la Contralora General, el superior proceder a hacerlo sin demora, bajo su estricta responsabilidad, poniendo el trmi- te en conocimiento del subalterno interesado. Si el superior jerrquico omite la comunicacin a la Secretara de la Con- tralora General, el subalterno podr practicarla directamente informando a su superior acerca de este acto. El servidor pblico que incurra en alguna de las conductas mencionadas ms arriba podr ser sancionado con aperci- bimiento privado o pblico; amonestacin privada o pbli- ca; suspensin; destitucin del puesto; sancin econmica e inhabilitacin temporal para desempear empleos, cargos o comisiones en el servicio pblico (artculo 53, LFRFP). La Ley es amplia en cuanto a los factores que determi- narn el grado de las sanciones (artculo 54) y, en general, a los procedimientos que deben seguirse para la aplica- cin de las sanciones y, en su caso, los recursos de los interesados en contra de esas sanciones. No cabe duda de que las funciones de la Secodam han creado una clara situacin de violacin consti- tucional ya que invaden cuestiones reguladas por el artculo 123 constitucional y sus leyes reglamenta- rias. Se puede dar el caso de una suspensin orde- nada por la Secodam que supuestamente no tenga carcter laboral aunque impida para el servidor p- blico el ejercicio de su funcin y la recepcin de las prestaciones a que tenga derecho. NUESTROS DERECHOS 70 Inclusive se ha llegado a considerar que pese a la apli- cacin de las sanciones, los derechos laborales se mantie- nen intocados, lo que constituye una burla sangrienta en contra de los trabajadores al servicio del Estado. Es importante precisar que no slo los trabajado- res de confianza pueden quedar sujetos a las san- ciones de la LFRSP, pero por la naturaleza de las hiptesis del artculo 47 de la Ley, resulta evidente que en lo fundamental se refieren a trabajadores de confianza. Se trata, en suma, de una nota adicional al maltrato que para los trabajadores de confianza al servicio del Estado reservan las leyes. DERECHOS DEL TRABAJ ADOR DE CONFIANZA 71 SEGUNDA PARTE EJ ERCICIO DEL DERECHO VIII. LAS VAS PROCESALES PARA LA DEFENSA DE LOS TRABAJ ADORES DE CONFIANZA 1. En el apartado A del artculo 123 constitucional Los trabajadores de confianza regidos por el apartado A del artculo 123 constitucional pueden acudir en defensa de sus intereses a las juntas de conciliacin y arbitraje con las evidentes limitaciones en cuanto al alcance de sus pre- tensiones, que se han expuesto antes. En lo que se refiere al apartado A es interesante pre- cisar que independientemente de que la misma Constitu- cin en la fraccin XXII del mismo apartado y en su reglamentacin legal (artculos 49-III y 50 LFT) determina que los trabajadores de confianza no tienen derecho a la reinstalacin en el empleo, sin embargo legitima la pretensin respectiva, lo que se explica porque el derecho a no reinstalar es un derecho patronal que implica, cuando se ejerce sin causa justificada, la responsabilidad de pagar a cambio de no reinstalar, el importe de tres meses de salarios y veinte das de salarios por cada ao completo de servicios prestados, adems de la prima de antigedad prevista en los artculos 162, 485 y 486 de la LFT (doce das de salarios por cada ao de servicios prestados, o la parte proporcio- nal, pero con el tope del doble del salario mnimo general o profesional). 75 Lo que no se admite es que el trabajador de confianza ejerza directamente la pretensin de pago de los tres me- ses y los veinte das de salarios por ao de servicios pres- tados. Su pretensin debe de ser de indemnizacin (slo tres meses y salarios cados, ms la prima de antigedad) o de reinstalacin. En el segundo caso, cuando los traba- jadores de confianza tienen una antigedad importante, lo conducente es que pidan la reinstalacin para que como respuesta, no siempre inmediata, el empleador ofrezca el pago de la indemnizacin global, sin perjuicio de que, como suele ocurrir, invoque causas de rescisin, si las tiene y si no las tiene ----lo que tambin es frecuente---- las invente. Se trata, tal vez, de un mecanismo injusto ya que la opcin constitucional que permite al trabajador optar por la indemnizacin o la reinstalacin sera perfecta si permi- tiera la iniciativa del trabajador para demandar, sin pasar por la pretensin de reinstalacin, la indemnizacin com- pleta. Pero no es as ni parece que haya perspectivas de que alguna vez sea as. 2. En el apartado B del artculo 123 constitucional Como ya se ha explicado antes, la nica referencia a los trabajadores de confianza aparece en la fraccin XIV que les atribuye el derecho a la proteccin del salario y a las normas de seguridad social. Para los efectos procesales, sin embargo, debe tomarse en cuenta lo previsto en la fraccin XII del apartado B a cuyo tenor, Los conflictos individuales, colectivos o intersindicales, sern sometidos a un Tribunal Federal de Conciliacin y Arbitraje integrado segn lo prevenido en la ley reglamentaria. NUESTROS DERECHOS 76 Los conflictos entre el Poder J udicial de la Federacin y sus servidores, sern resueltos por el Pleno de la Suprema Corte de J usticia de la Nacin. Con apoyo en esa disposicin, la SCJ N estableci el criterio, modificando la poltica observada por el TFCA, de que las demandas de los trabajadores de confianza o que el titular alegara que lo era, no podan ser rechazadas antes de tiempo, sino que, en todo caso, dar entrada a la deman- da, or las alegaciones de las partes y recibir sus pruebas y resolver, en el fondo, lo procedente. Puede invocarse el siguiente precedente: TRIBUNAL FEDERAL DE CONCILIACIN Y ARBITRAJ E, COMPETENCIA DEL, EMPLEOS DE BASE O DE CONFIANZA. No es la naturaleza del empleo que desempea una persona, sea dicho empleo de base o de confianza, lo que determina la jurisdiccin del Tri- DERECHOS DEL TRABAJ ADOR DE CONFIANZA 77 bunal Federal de Conciliacin y Arbitraje para el conocimiento de un determinado conflicto laboral derivado de la presta- cin de tal servicio, pues es indiscutible que slo en casos evidentes en los que en forma expresa est establecida la competencia del mencionado Tribunal, puede ste declarar de oficio o a peticin de parte interesada, si se considera o no competente para intervenir en el juicio respectivo. En lo de- ms y con mayor razn cuando se est planteando como accin el carcter de un puesto determinado y se est negan- do por el titular que debido a las funciones encomendadas a la persona que lo desempee ha de considerarse dentro de los empleos de confianza, tendr que ser del examen de la controversia y de las pruebas aportadas por las partes, de donde pueda obtener la conclusin jurdica que en el caso procede (amparo directo 9320/68. Abertano Romero Rueda. 16 de abril de 1970. 5 votos. Ponente: ngel Carvajal). 3. Otras situaciones Dada la diversidad de tratamiento de los trabajadores al servicio del Estado incluidos en el apartado B (militares, marinos, miembros de los cuerpos de seguridad, personal del servicio exterior que se rigen por sus propias leyes), las vas de reclamo son variables. Ya vimos, al hacer referencia a la fraccin XII del mismo apartado, que los conflictos entre el Poder J udicial de la Federacin y sus servidores deben ser resueltos por el pleno de la SCJ N. En el caso de los miembros del Ejrcito, la Armada y la Fuerza Area, se crean instancias administra- tivas internas y en el caso del personal del Servicio Exterior, el Reglamento respectivo prev un tr- mite inicial ante una comisin de personal que co- noce tambin del recurso que, en su caso, inter- NUESTROS DERECHOS 78 ponga el funcionario o empleado y en contra de su decisin, procede juicio de nulidad ante el Tri- bunal Fiscal de la Federacin. Y cuando se trata del personal del Instituto Federal Electoral, el Tri- bunal que resuelve finalmente es el Tribunal Fe- deral Electoral. Es obvio que en todos los casos, salvo los servidores del Poder J udicial de la Federacin, los trabajadores pue- den recurrir a la va de amparo directo. IX. LOS DERECHOS HUMANOS QUE SE NIEGAN A TRABAJ ADORES DE CONFIANZA En la ltima dcada ha asumido una importancia mayor la figura de los derechos humanos. A nadie se le escapa que la expresin es equvoca ya que al plantear que hay derechos humanos queda abierta la posibilidad de que haya derechos que no son humanos. En rigor, as es. Porque aun cuando no podra concebir- se el derecho fuera del mbito del hombre, tambin es cierto que el hombre exige que se reconozcan derechos a aquellas instituciones que ha creado, a veces de manera insensible, para la mejor realizacin de sus fines. A estas alturas ha quedado definitivamente superada la teora de la ficcin que intentaba explicar la naturaleza de las personas jurdicas colectivas en funcin de ser un ins- trumento ajeno a la realidad pero necesario para los fines asociativos del hombre. Hoy, la tesis dominante reconoce que son realidades, aunque jurdicas, que se manifiestan por sus efectos. Tambin hay que recordar que hoy la idea de asociacin, sobre todo a partir del Cdigo Civil italiano DERECHOS DEL TRABAJ ADOR DE CONFIANZA 79 de 1942, pueda concebirse con la expresin notoriamente contradictoria, de la sociedad unipersonal. En el fondo se trataba de justificar la afectacin de un patrimonio a un fin concreto de tal manera que el titular del patrimonio original no estuviera comprometido con la aven- tura de aquellos bienes lanzados a una vida diferente del resto de su patrimonio. Claro est que esa tesis rompi con la vieja idea de Aubry y Rau de la unidad del patrimonio, de su inseparabilidad de la persona fsica, de su existencia real ms all de la existencia o inexistencia de bienes pre- sentes, confundiendo con ello la realidad material del pa- trimonio con la posibilidad de adquirir los bienes. Lo cierto es que la concepcin personalista de las rela- ciones jurdicas ha sido superada y ms all de objeciones formales que an se producen, nadie puede dudar de la titularidad que en ellas puede tener un patrimonio de afec- tacin y, eventualmente, la figura tan discutida, de un pa- trimonio sin sujeto. No son escasos los ejemplos: la he- rencia yacente, la fundacin, el fideicomiso irrevocable y algunos ms. Por lo mismo, esos participantes materiales, generalmente actuando a partir de una representacin le- gal: juez de la sucesin, albacea, la asociacin administra- dora del patrimonio de la fundacin o la fiduciaria, tambin tienen derecho a la proteccin de su esquema jurdico, derechos al fin y al cabo, respecto de los cuales podra ponerse en tela de juicio que son derechos humanos. Es claro que a partir de esos supuestos, la expresin derechos humanos puede parecer inadecuada. En el fondo, no tanto, porque siendo cierto que los patrimonios sin sujeto son haces de derechos destinados a un fin, en ste siempre habr un inters del hombre mismo, aunque slo sea el inters de disear figuras compatibles con la vinculacin del derecho y el ser humano. NUESTROS DERECHOS 80 El derecho es, sin duda, creacin del hombre. No es producto de la naturaleza ni obra de Dios. En lo remoto, una moral que trasciende de la esfera ntima a la relacin humana. Lo que Demfilo de Buen denominara, hace mu- chos aos, la moral social. Cuando las obligaciones morales tropiezan con una necesidad colectiva y hace falta exigirlas ms all de la conciencia ntima con el agregado de la coac- cin, la moral se transforma en derecho. Derechos humanos. Qu derechos merecen una pro- teccin especial? Nuestra Constitucin ha acogido la figura de los dere- chos humanos en un apartado B del artculo 102 consti- tucional que faculta al Congreso de la Unin y a las legis- laturas de los Estados para establecer organismos de pro- teccin de los derechos humanos que ampara el orden jurdico mexicano. A tal efecto prev que el organismo que establezca el Congreso de la Unin se denominar Comisin Nacional de los Derechos Humanos; contar con autonoma de gestin y presupuestaria, personalidad jurdica y patrimonio propios (reforma promulgada el 13 de septiembre de 1999). Pero desde su origen esa Comisin, y tambin las comisiones que se puedan constituir en el Distrito Federal y en los estados, han quedado limitadas en sus funciones: no podrn conocer de quejas en con- tra del Poder J udicial de la Federacin que violen los derechos de los particulares por actos u omisiones de naturaleza administrativa y tampoco sern competentes tratndose de asuntos electorales, laborales y jurisdiccionales. DERECHOS DEL TRABAJ ADOR DE CONFIANZA 81 Lo cierto es, sin embargo, que en el mundo laboral las violaciones a los derechos humanos son absolutamente frecuentes. Y es lgico que si se trata de violaciones juris- diccionales, sera imprudente y contrario al principio de la definitividad de la cosa juzgada que pudieran revisarse re- soluciones que no admitieran recurso. En nuestro sistema jurdico no cabra revisar las resoluciones dictadas por un juez de amparo, si se agot el recurso de revisin ante el tribunal federal competente. Pero tampoco puede consi- derarse que no existen violaciones administrativas, entre las cuales, el retraso en la resolucin de los trmites o en el dictado del laudo o la desaparicin de expedientes o, inclusive, el dictado de acuerdos de trmite evidentemente violatorios de las disposiciones legales, son ejemplos tpi- cos de la vulneracin de los derechos humanos. Las restricciones del apartado B del artculo 102 cons- titucional, para excluir de las quejas administrativas a los NUESTROS DERECHOS 82 asuntos laborales, no se justifican, ciertamente. De manera particular, el aparato administrativo creado por el Estado en su concepcin corporativa de los derechos colectivos de los trabajadores, es mbito de permanente violacin de los derechos humanos: libertad sindical, derecho de huel- ga y negociacin colectiva. A veces esas violaciones se manifiestan por accin: el registro indebido de una orga- nizacin corporativa o la toma de nota infundada de un nuevo comit ejecutivo. A veces, se manifiestan por omi- sin: el silencio administrativo ante una solicitud de regis- tro de un sindicato independiente o de su mesa directiva. Y entre las dos posiciones radicales, mil subterfugios para eludir el compromiso de reconocer la libertad sindical con- sagrada de manera absoluta en nuestra Constitucin (ar- tculo 123, apartado A, fraccin XVI y apartado B, frac- cin X). De todo ello se concluye algo importante: Los trabajadores no disfrutan de una proteccin efectiva de sus derechos humanos. No es que no los tengan: los previstos en el artculo 123 en sus dos apartados y en las leyes reglamentarias, lo son sin duda. Pero la tutela a travs de las comi- siones de derechos humanos queda fuera de su alcance. Lo que, dicho incidentalmente, no ocurre siempre. La Comisin de Derechos Humanos del Distrito Federal que preside ----y preside bien---- Luis de la Barreda, apretando la interpretacin de las normas constitucionales, ha dejado intocadas las violaciones jurisdiccionales en materia de DERECHOS DEL TRABAJ ADOR DE CONFIANZA 83 trabajo pero ha sancionado con recomendaciones enrgi- cas las violaciones administrativas. Tal vez una forma de hacer justicia ms all de la Ley. X. EPLOGO El mundo de los trabajadores de confianza es un mundo de frustraciones y de corrupcin, si se contempla desde la perspectiva de los funcionarios al servicio del Estado. Des- de el punto de vista de los trabajadores cubiertos, que no amparados, por el apartado A del artculo 123, es un mundo de inseguridad, ciertamente atenuada por los de- rechos econmicos que un despido injustificado o el sim- ple ejercicio del derecho de separar sin invocar razones, amparado el empleador en la facultad de negarse a la reinstalacin, generan. Cabra, sin embargo, desde la perspectiva del tratamien- to que a los de confianza dedica la LFT, alguna considera- cin adicional. Porque ms all de la justa distincin entre representantes del patrn y trabajadores de confianza, apreciable solamente en sus expectativas de participar o no en las utilidades y de obligar o no al patrn en sus decisiones frente a los dems de planta, lo cierto es que la confianza no implica, necesariamente, jerarqua. Y de esa manera podra la Ley, sin incurrir en situaciones artificiales, reclasificar a los trabajadores de confianza colocando de un lado a aquellos que tienen mando efectivo, por desem- pear funciones de direccin de carcter general (lo que quiera entenderse por ese requisito) y los que participan, generalmente en un nivel mucho ms modesto, en labores de fiscalizacin, vigilancia o inspeccin de las labores. Por supuesto que las cuatro categoras limitantes del artculo 9o. de la LFT tendran que aumentarse con funcio- NUESTROS DERECHOS 84 nes de registro (contabilidad), manejo de fondos (cajeros) y manejo de inventarios (almacenistas) hoy al margen de la clasificacin restrictiva de dicho artculo. Podra pensarse en otras funciones de confianza, quiz semejantes a las de los antiguos servicios per- sonales para el patrn (o sus representantes), deri- vadas de la informacin confidencial que puede ma- nejarse a travs de los sistemas de cmputo y a partir de all abrir toda una gama de alternativas en las que la confidencialidad ms que la jerarqua po- dran alimentar la categora. Cules seran las condiciones de esa segunda catego- ra de trabajadores de confianza, sin mando, ejercientes colectivos de funciones que en grupo seran de inspec- cin, fiscalizacin o vigilancia o de control ciberntico de la informacin? Podra considerarse seriamente la posibilidad de su sindicalizacin, quiz separada de los trabaja- dores de planta, siempre que la condicin no im- plicara un verdadero poder de mando de suficien- te amplitud (a todo un departamento, a toda una categora), sino una mera funcin. Un velador, un controlador de calidad, un inspector del trabajo de otros, no tiene por qu no poder defender, colec- tivamente, sus derechos y fijar en un convenio co- lectivo sus condiciones de trabajo. DERECHOS DEL TRABAJ ADOR DE CONFIANZA 85 Podra limitarse, como ahora lo hace la Ley, su incorpo- racin a los sindicatos de los dems trabajadores porque, en ltima instancia, siempre habra intereses encontrados. Claro est que sera necesario revisar, respecto de ese ncleo, las reglas de la huelga dejando a un lado la exigen- cia de que sea declarada por la mayora de los trabajadores de la empresa pudiendo hacerlo la mayora de los trabaja- dores del servicio. Y, de la mano, la posibilidad de la huelga parcial, limitada a las actividades del grupo, permitiendo las actividades generales de los dems trabajadores. Para esos trabajadores se debera extender el de- recho a la estabilidad en el empleo probablemente con reglas ms flexibles a propsito de su adscrip- cin, horarios, funciones y otras caractersticas, lo que permitira al empleador un mejor manejo de los recursos humanos en una actividad estrecha- mente vinculada a la productividad y control en la empresa. La limitacin a la estabilidad mantendra su lgica res- pecto del personal de confianza con funciones de direc- cin y en particular respecto de los representantes del pa- trn. Pero en ese caso habra de considerarse seriamente la posibilidad de consignar que la opcin entre la reinsta- lacin en el puesto, despus de un despido injustificado y la indemnizacin que considerase la antigedad pudiera ser ejercida por cualquiera de las partes. No debe concederse, en cambio, valor alguno, a la de- terminacin convencional en un pacto normativo de con- diciones de trabajo, de los puestos de representacin y confianza, estos ltimos en sus dos niveles: direccin por NUESTROS DERECHOS 86 un lado y el resto (inspeccin, vigilancia, fiscalizacin, guarda de valores, registro, etctera). Ello porque implica- ra, sin considerar la opinin y la voluntad de los interesa- dos, la exclusin de derechos importantes para los traba- jadores de confianza. En ese sentido, la regla de la Ley de que es la funcin y no el nombre lo que atribuye la condicin de confianza, debe mantenerse. En el caso de los trabajadores al servicio del Esta- do, el problema es ciertamente de mayor impor- tancia. La insoportable injusticia del hipcrita mandato constitucional que reconociendo ciertos derechos los priva de los dems y la exclusin que se hace de los trabajadores de confianza de las disposiciones de la Ley han dado origen, entre otras razones, a un mecanismo de corrupcin que casi se justifica dada la incertidumbre en el desti- no de esos trabajadores. Una realidad visible y tocable en Mxico es que cual- quier cambio en un alto puesto en la administracin pbli- ca provoca un desplazamiento notable de funcionarios que muchas veces no encuentran ya alternativas para rein- corporarse a la funcin pblica. Ante eso, se explica que intenten reforzar su patrimonio con soluciones de corrup- cin para las que no son eficaces los remedios de la Ley, al menos de manera general. DERECHOS DEL TRABAJ ADOR DE CONFIANZA 87 La vieja aspiracin de los trabajadores al servicio del Estado es la formacin de la carrera adminis- trativa, fundada en una seria seleccin apoyada en ttulos suficientes, exmenes de oposicin abier- tos o cerrados y, por supuesto, un derecho inalie- nable a la estabilidad en el empleo con la evidente limitante de las conductas ilcitas que justificaran la separacin. Se tratara de constituir un servicio pblico fundado en la capacitacin, el concurso, el reconocimiento de los mritos y, al final de la etapa activa, un retiro razonable y suficiente. Con respecto a los trabajadores de confianza al servicio del Estado sera necesario revisar la clasificacin, hoy ina- gotable, de la LFTSE cuyo artculo 5o. es una invitacin a la deshonestidad. Independientemente de la segregacin, ya justificada por la jurisprudencia 1/96, de los trabajado- res al servicio de las instituciones descentralizadas para los que dicho artculo 5o. ya no tiene vigencia alguna. Un problema a resolver que no sera sencillo consistira en la medida de la implantacin de la carrera administrati- va. En alguna medida podran ser consideradas modelo las disposiciones del CFIPE y del Estatuto del Servicio Pro- fesional Electoral y del personal del IFE a que nos referimos antes, ya que all se establecen reglas de admisin y de ascenso (con las posibilidades rescisorias) que permitiran configurar un sistema aceptable. Pero sin la menor duda, la frmula tendra que considerar etapas prolongadas de instrumentacin, probablemente iniciando el camino con las categoras ms bajas y con la posibilidad de incorporar las categoras superiores con derecho a la estabilidad, pre- NUESTROS DERECHOS 88 vios ciertos exmenes tal vez precedidos de cursos inten- sivos de capacitacin. Es obvio que en tanto se instrumentara en forma total el mecanismo, se tendran que modificar las reglas vigen- tes en el sentido de que, salvo causas especficas de revo- cacin de los nombramientos (eufemismo burocrtico por despidos), los trabajadores de confianza sin carrera ad- ministrativa, podran ser separados sin causa, previo pago de la indemnizacin correspondiente. Los miembros de la carrera habran de tener la condi- cin de funcionarios en tanto que los trabajadores que no tuvieran que cumplir con ese requisito, hoy de base, man- tendran la condicin de plena estabilidad a partir del cum- plimiento de seis meses de antigedad que se fijan en la LFTSE (artculo 6o.). Y, por supuesto, que habran de tener abierta la oportunidad de incorporarse a la carrera admi- nistrativa. No puede haber duda de que los ms altos niveles de la administracin, en nuestro medio directores generales, oficiales mayores, subsecretarios y se- cretarios de Estado, podran ingresar a partir de la carrera administrativa o por designacin de la au- toridad competente (en Mxico, del presidente de la Repblica), con la absoluta libertad de remocin dado el carcter poltico de la encomienda. Lo que es evidente es que la solucin vigente, tanto respecto de los trabajadores de confianza al servicio de empresas privadas o descentralizadas como de los de con- fianza al servicio del Estado es injusta y exige, por lo mis- mo, una rectificacin importante. DERECHOS DEL TRABAJ ADOR DE CONFIANZA 89 A manera de reflexin, este ensayo, que pretende divul- gar las vicisitudes de los trabajadores de confianza en nuestro sistema jurdico, adems de perseguir el objetivo indicado pretende tambin constituirse en llamada de atencin para que las autoridades competentes, desde luego el Poder Legislativo federal, pero tambin las legis- laturas de los Estados, en su doble funcin de integrar el Constituyente Permanente y el Poder Legislativo local, asuman la responsabilidad de poner orden en un tema en el que las decisiones se toman verticalmente y aplastan, al actualizarse, a quienes quedan encuadrados en sus hip- tesis normativas. Los trabajadores de confianza, una categora apenas in- sinuada en otras legislaciones, que surgi en Mxico para efectos meramente de exclusin de la contratacin va sin- dicatos, pero que la ruptura de la estabilidad y los regme- nes de excepcin en materia de utilidades convirtieron en unos personajes incmodos, requieren de una revisin normativa. La reforma del Estado parece un reclamo para muchas otras cosas, aunque en su agenda habra de in- cluirse tambin este problema. La nica dificultad se localizara en que el camino hacia la democracia hace cada vez ms difcil la adopcin de reglas que pueden tener, como casi todas tienen en esta disciplina, un sabor poltico. Hoy los votos se reparten en los poderes y difcilmente algn partido poltico podra im- poner una solucin legislativa. Y de la misma manera que se han congelado, prcticamente sin esperanza, los pro- yectos de reforma a la LFT, el mismo destino cabe suponer para la LFTSE. Lo preocupante es que las cosas, como estn reguladas, estn mal reguladas. NUESTROS DERECHOS 90 BIBLIOGRAFA BUEN, Carlos de, Ley Federal del Trabajo. Anlisis y comen- tarios, 3a. ed., Mxico, Themis, 1996, Coleccin Leyes Comentadas. BUEN, Nstor de, Mxico, Trabajadores del Estado en Iberoamrica, Buenos Aires, Ediciones Ciudad Argenti- na, 1998. ------------, Derecho del trabajo, 13a. ed., Mxico, Porra, 1999, t. II. ------------, Los trabajadores de banca y crdito (exgesis ten- denciosa), Mxico, Porra, 1984. CABANELLAS, Guillermo, Compendio de derecho laboral, Buenos Aires, Bibliogrfica Omeba, 1968. GHERA, Edoardo, Diritto del lavoro. Il rapporto di lavoro, Bari, Caducci Editore, 1996. J AVILLIER, J ean-Claude, Droit du travail, 5a. ed., Pars, LGDJ , 1996. MARTNEZ MORENO, Carolina, La relacin de trabajo espe- cial de alta direccin, prlogo de J oaqun Garca Murcia, Madrid, Consejo Econmico y Social, 1994. 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