LA PENA DE MUERTE PARA LOS DELITOS DE VIOLACIN SEXUAL CONTRA MENORES DE EDAD

II.- LA PENA: DEFINICIN Y TEORAS La pena es definida por Silvio Ranieri como la consecuencia jurdica pblica, consistente en la privacin o disminucin de uno o ms bienes jurdicos, que la ley expresamente prescribe para los hechos constitutivos de delitos y para el fin de la prevencin general; que los rganos de la jurisdiccin inflingen mediante el proceso a causa del delito cometido, y que se aplica y se ejecuta con modalidades que tienden, para los fines de la prevencin especial, a la reeducacin del condenado[1] (el subrayado es nuestro). Ntese que el recordado jurista italiano pone nfasis en la reeducacin del condenado como fin principal de la pena, lo que denota su negativa a la imposicin de la pena de muerte como consecuencia jurdica del delito. Eugenio Ral Zaffaroni considera que la pena es toda sancin jurdica o infliccin de dolor a ttulo de decisin de autoridad que no encaje dentro de los modelos abstractos de solucin de conflictos de las otras ramas del derecho[2]. Gunther Jakobs seala que la pena es siempre una reaccin frente a la infraccin de una norma que pone de manifiesto la vigencia de la misma. La pena hay que definirla positivamente: es una muestra de la vigencia de la norma a costa de un responsable[3]. En sntesis, la pena es la consecuencia jurdica del delito que, en virtud del principio de legalidad se encuentra establecida previamente en la norma jurdico-penal como tal. La pena no debe entenderse como un mal impuesto al delincuente, ni menos, como algunos autores refieren pagar mal con mal, puesto que su finalidad es como lo prescribe nuestra Lex Legum y el Cdigo Penalla reeducacin, rehabilitacin y reincorporacin del penado a la sociedad. El qu y para qu de la pena siempre ha sido un problema fundamental tanto de la doctrina clsica como de la contempornea, es por ello que surgieron diferentes teoras que intentan dar respuestas a tales interrogantes, estas teoras son: a)Teoras Absolutas: Segn estas teoras, la pena se impone porque el autor ha cometido un delito. En este sentido la pena se justificara por la necesidad de retribuir con un mal a quien ocasion un mal (teora de la retribucin), con observancia de los principios de justicia, es por ello que justifican a la pena si sta es justa, aunque no sea til. La pena necesa ria para estas teoras, ser aquella que produzca al autor un mal () que compense el mal que ha causado libremente[4]. Las teoras absolutas han recibido duras crticas, puesto que se basan en la represalia o venganza a quien cometi un ilcito penal. Algunos autores refieren que el fundamento de la mencionada teora, en especial la retribucionista, resulta lesiva a la dignidad del hombre, as como de carecer de fundamento emprico. b) Teoras Relativas: Consideran que la legitimacin de la pena se encuentran en las finalidades que puedan obtenerse con la imposicin de la misma, pretendiendo evitar la criminalidad, es decir, se castiga para que no se delinca. Enrique Bacigalupo refiere que, Las teoras relativas procuran legitimar la pena media nte la obtencin de un determinado fin, o la tendencia a obtenerlo. Su criterio legitimante es la utilidad de la pena. Si este fin consiste en la intimidacin de la generalidad, es decir, en inhibir los impulsos delictivos de autores potenciales indeterminados, se tratar de una teora preventivo-general de la

pena. Si, por el contrario, el fin consiste en obrar sobre el autor del delito cometido para que no se reitere su hecho, estaremos ante una teora preventivo-especial o individual de la pena[5] c) Teoras de la Unin: Se presenta como un esfuerzo de combinar los principios legitimantes de las anteriores teoras, es por ello que procuran justificar la pena en su capacidad de reprimir y prevenir al mismo tiempo, es decir, la pena ser legtima si sta a la vez es justa y til. Como se aprecia, se trata de una postura eclctica que parte de aceptar los postulados de las teoras absolutas (justicia de la pena) y relativas (utilidad de la pena).