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CURSO PRCTICO DE PARTICIONES

EXPOSITOR: Don Ral Lecaros Z.


Fallecido el causante, se forma entre los herederos un estado de indivisin, una
comunidad.

Esta comunidad de acuerdo al artculo 2312 termina por:
- La destruccin total de la cosa comn.
- Por la reunin de todas las cuotas de los comuneros en una sola mano.
- Por la divisin del haber comn, vale decir, por la particin.

Las reglas de la particin de bienes se encuentran en el Ttulo X del Libro III, a
propsito de las sucesiones.

Sin embargo estas reglas son de aplicacin general:
Artculo 2313: Las aplica a la divisin de las comunidades de origen cuasi
contractual.
Artculo 2115: Las aplica para liquidar la comunidad que se forma disuelta la
sociedad colectiva civil.
Artculo 1776: Las aplica a la liquidacin de la sociedad conyugal.

- La facultad de pedir la particin

Artculo 1317 inciso 1: Este artculo consagra el principio de que nadie es
obligado a permanecer en la indivisin; que la particin se puede pedir siempre,
vale decir, la accin de particin es imprescriptible.

Sin embargo, la particin no puede pedirse en los siguientes casos:
1.- Pacto de indivisin
2.- Casos de indivisin forzada




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1.- Pacto de Indivisin (Artculo 1317, inciso 1y 2)

La particin podr siempre pedirse, con tal que los asignatarios no hayan
estipulado lo contrario (Artculo 1317, inciso 1).

La razn para autorizar el pacto de indivisin es que la particin la puede pedir a
su arbitrio cualquiera de los coasignatarios en cualquier momento lo que puede
resultar daino en muchos casos.

No puede estipularse proindivisin por ms de cinco aos, pero cumplido ese
trmino podr renovarse el pacto. (Artculo 1317. inciso 2)

Caractersticas del Pacto:
a) Es consensuaI.
b) El pacto no puede tener efecto por ms de cinco aos: pero puede renovarse al
vencimiento de los cinco aos.
Puede pactarse la renovacin antes de expirar los cinco aos, pero produce los
efectos desde que se pacta.
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Si se pacta por un plazo superior a cinco aos, es
vlido slo por cinco aos.
c) En la prctica si se pacta la indivisin, se pactarn normas sobre las cosas
comunes.
Cuando se pacta la indivisin de bienes hereditarios debe haberse previamente
pagado el impuesto de herencia. (Ley impuesto de Herencia, Asignaciones y
Donaciones).

2.- Casos de indivisin forzada (Artculo 1317, inc. final y otros textos
legales)

Tampoco rige el principio del inciso 1 del artculo 1317 de que siempre se puede

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Pay docLrlna que senala que no puede renovarse anLes de explrar el plazo, aLendldo que el arLlculo es claro
en el senLldo de que puede renovarse slo una vez vencldo dlcho Lermlno, pero agrega que lo que sl podrla
hacerse anLes de cumpllrse los clnco anos es de[ar sln efecLo el prlmer pacLo y pacLar uno nuevo, que Lendr
efecLo por clnco anos conLados desde que se pacLa. LsLa dlscusln no Llene mayora relevancla, ya que con
ambas posLuras se llega al mlsmo resulLado prcLlco. ?a sea que se LraLe de una renovacln anLlclpada o de
un nuevo pacLo, el plazo no puede ser superlor a clnco anos conLados desde que se pacLa nuevamenLe o se
renueva, y no desde el venclmlenLo del prlmer pacLo.

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pedir la particin en los casos en que la ley establece la indivisin.

Articulo 1317, inciso final: Las disposiciones precedentes no se extienden a los
lagos de dominio privado, ni a los derechos de servidumbre, ni a las cosas que la
ley manda mantener indivisas, como la propiedad fiduciaria.

Por lo tanto, este artculo se refiere:
a) los lagos de dominio privado
b) Las servidumbres que por su naturaleza son indivisibles
c) La propiedad fiduciaria, ya que de lo contrario su restitucin se hara muy difcil.
(Artculo 751)


Otros casos:
a) Las pertenencias mineras no son susceptibles de divisin fsica, sino intelectual
o de cuota.
b) La Ley de Copropiedad Inmobiliaria N 19.537, establece la indivisin de los
bienes comunes.


I.- LA ACCIN DE PARTICIN

Es la que tiene por objeto pedir la particin o provocar la particin o proceder a la
particin.

Estas expresiones las usa el Cdigo Civil en los artculos 1317, 1319 y 1322 por
ejemplo.

La denominacin de accin de particin da la idea que siempre tendr que
intervenir la justicia, lo que no es cierto. Sera ms propio hablar de derecho de
pedir la particin.

La accin de particin es imprescriptible.

De acuerdo al artculo 1317 ningn coasignatario puede ser obligado a
permanecer en la indivisin. Agrega: la particin podr siempre pedirse con tal
que los coasignatarios no hayan estipulado lo contrario.

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De esta manera, la accin de particin no prescribe por no ejercerse durante un
lapso de tiempo, no hay prescripcin extintiva. Si se acaba la comunidad por otra
causa, ya no hay accin de particin, sta pierde su objeto. Esto puede ocurrir si
alguien prescribe adquisitivamente los bienes comunes.

Se discute si cabe la prescripcin entre comuneros. Desde luego que un
comunero que reconoce el dominio de los otros comuneros, no puede prescribir.
Si se pretende nico dueo podra hacerlo, a juicio de algunos, con todas las
dificultades de probar su posesin exclusiva.

A) QUINES PUEDEN ENTABLAR LA ACCIN

1.- Los partcipes, es decir, los herederos que desde el fallecimiento del causante
estn en comunidad.

2.- Los herederos de los coasignatarios (artculo 1321).

Cualquiera de los herederos puede pedir la particin (es evidente, puesto que la
accin de particin la adquiri dentro del patrimonio transmisible del causante).
Una vez iniciada la particin, en el juicio, todos los herederos de los coasignatarios
deben obrar conjuntamente, o por medio de un procurador comn.

3.- Antes de la reforma de la Ley N 19.585, el cnyuge era titular de la porcin
conyugal y en tal calidad poda pedir la particin, ahora es un coasignatario ms.

4.- El cesionario de los derechos de algn coasignatario (artculo 1320).

El cesionario de una cuota de la comunidad tiene el mismo derecho a entablar la
accin que el partcipe de quien adquiri la cuota.

- Casos especiales

a) Caso del partcipe cuyo derecho est sujeto a condicin suspensiva (Artculo
1319, inciso 1).

Este partcipe no puede ejercitar la accin de particin mientras penda la

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condicin, pues su derecho es incierto.

Evidentemente los otros coasignatarios podrn pedir la particin, debiendo
asegurar competentemente al asignatario condicional lo que cumplida la
condicin le corresponda. (Artculo 1319. inciso 1).

b) Situacin del fideicomiso (Artculo 1319, inciso 2)

Si el objeto asignado fuere un fideicomiso se observar lo previsto en el titulo de la
propiedad fiduciaria.

Por lo tanto:
a) Los fideicomisarios no pueden ejercer la accin porque su derecho est sujeto a
una condicin suspensiva.
b) El propietario fiduciario puede ejercer la accin (recordemos que si son varios
propietarios fiduciarios no pueden ejercer la accin de particin entre ellos, ya que
la ley manda mantener indivisa la propiedad fiduciaria para permitir la restitucin).

Ejemplo: dejo a Pedro la mitad de mis bienes y a Juan y Arturo la otra mitad, para
que pase a Diego cuando stos vayan a Europa. Juan y Arturo propietarios
fiduciarios pueden pedir la particin. Si son slo propietarios fiduciarios, entre ellos
no pueden pedir la particin porque la ley exige mantener indivisa la propiedad
fiduciaria. (Artculo 1317 inciso final).

c) Situacin de los acreedores (arts. 524 y 519 CPC.).

Artculo 519: En el juicio ejecutivo se admitir tercera si el reclamante pretende:
N1 Dominio de los bienes embargados. Agrega este artculo que se tramita como
tercera de dominio la pretensin de un tercero de ser comunero en la cosa
embargada.

En tales casos, de acuerdo al artculo 524, el acreedor podr dirigir su accin
sobre la parte o cuota que corresponda a su deudor en una comunidad para que
se enajene sin previa liquidacin o exigir que con intervencin suya se liquide la
comunidad. Al acreedor se le est dando la accin de particin (subrogatoria).

De acuerdo a este artculo, los dems comuneros pueden oponerse a la particin:

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i.- Si existe un motivo legal
Ejemplo: Pacto de indivisin.
ii.- Si de procederse a ella ha de resultar grave perjuicio.

B) CAPACIDAD PARA EJERCITAR LA ACCIN

Los representantes legales requieren, por regla general, autorizacin judicial.

Artculo 1322 inciso 1: Los tutores y curadores y, en general, los que administran
bienes ajenos por disposicin de la ley, no podrn proceder a la particin de las
herencias o de los bienes races, sin autorizacin judicial.

La misma regla de los tutores y curadores se aplica al padre que ejerce la patria
potestad para proceder a la particin de los bienes races o de los bienes
adquiridos a ttulo de herencia por el hijo.

El marido requiere slo del consentimiento de su mujer y si sta es menor de edad
o est imposibilitada para prestarlo, lo da la justicia en subsidio. (Artculo 1322,
inciso 2)

Lo mismo ocurre para el nombramiento de partidor que no haya sido hecho por el
Juez. (Art. 1326 incs. 1 y 2). Si el partidor lo nombra el Juez este requisito
desaparece.

Si la mujer se niega, no se puede pedir la particin.

Caso en que no es necesaria autorizacin judicial o de la mujer: Cuando otro
comunero solicita la particin. No podra ser de otra manera de acuerdo al artculo
1317 que da a los comuneros la accin de particin.

La mujer, despus de la Ley N 18.802, al haber pasado a ser plenamente capaz,
se entenda que no requera autorizacin alguna si ella misma peda la particin.
Sin embargo, cuando la Ley N 19.335 de 1994 agreg el art. 138 bis, hizo que la
mujer nuevamente no pudiera pedir por s misma la particin. Por eso hoy, si el
marido se niega injustificadamente a provocar la particin en que tenga inters la
mujer, sta puede recurrir al juez para que la autorice a actuar por s misma,

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previa citacin del marido. Otro tanto se aplica al nombramiento del partidor que
quisiere efectuar la mujer.

Tratndose de una particin de comn acuerdo (Artculo 1325) y al tenor de las
ltimas reformas del Cdigo Civil, en especial la norma recin referida (art. 138
bis), hay que entender forzosamente que siendo el marido el administrador de la
sociedad conyugal, en esa condicin es l quien debe comparecer en el acto de
particin (en la prctica en la escritura) y la misma mujer quien lo autoriza,
aplicndose la misma regla referida en el prrafo anterior en caso que se niegue
injustificadamente.

II.- MODOS DE EFECTUAR LA PARTICIN

Puede hacerse:

A) Por el causante
B) Por los coasignatarios de comn acuerdo
C) Por un partidor


A) PARTICIN HECHA POR EL CAUSANTE (ARTCULO 1318)

1.- Formas en puede ser hecha por el causante:

a) Por testamento
b) Por acto entre vivos

a) Por testamento

Tiene que sujetarse a las solemnidades del testamento y es revocable, toda vez
que puede revocarse el testamento.

b) Por acto entre vivos

Como la ley no ha sealado solemnidades y estas son de derecho estricto, no
requiere de ellas.


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2.- Limitacin a la particin hecha por el causante:

El Artculo 1318 expresa: Si el difunto ha hecho la particin por acto entre vivos o
por testamento, se pasar por ella en cuanto no fuere contraria a derecho ajeno.
La Ley 19.585 agreg un nuevo inciso a este artculo que seala En especial la
particin se considerar contraria a derecho ajeno si no ha respetado el derecho
que el artculo 1337 regla 10 otorga al cnyuge sobreviviente:

No hay claridad si se refiere al derecho de adjudicacin preferente sobre el
inmueble y sus muebles o tambin el derecho que tiene el cnyuge para que se
constituya en su favor derecho de uso y habitacin si los bienes exceden su cuota
Lo estudiaremos en las reglas de la particin que es donde se establecen estos
derechos a favor del cnyuge.

En general, la particin hecha por el causante debe respetar al menos, las
asignaciones forzosas y el derecho de adjudicacin preferente de que se
constituya en su favor derecho de uso y habitacin sobre el inmueble en que
habita y los muebles que lo guarnecen.

3.- Tasacin de los bienes para la particin

Para efectuar la particin va a ser necesario siempre que el causante tase los
bienes. Si no tiene legitimarios no hay problema. Si los tiene, hay que tener
presente lo que dispone el artculo 1197 que autoriza al que debe una legtima a
sealar los bienes con que se pague, pero no a tasarlos.

Para interpretar el artculo 1197, hay que entender que l se aplica slo cuando el
causante no hace particin. Si hace particin, puede tasar y se pasar por ella en
cuanto no fuere contraria a derecho ajeno.

En general la particin hecha por el causante va a ser incompleta y ser menester
hacer otra complementaria de comn acuerdo por los asignatarios o por un
partidor, ya que entre que se hizo la particin y la muerte se adquirirn nuevos
bienes, deudas, etc., e incluso hay que recordar que los gastos de entierro son
una baja general.



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B) PARTICIN HECHA POR LOS INTERESADOS (ARTCULO 1325 INCISOS 1Y 2)

1.- Requisitos

a) Que todos los partcipes concurran al acto.
b) Que no se presenten cuestiones que resolver. Es decir, que estn de acuerdo
en los bienes qu van a partirse, en quienes son los partcipes y qu derechos
tiene cada uno.
c) Que todos los partcipes estn de acuerdo sobre la manera de hacer la divisin
d) Que se tasen los bienes por peritos. Sin embargo de acuerdo al artculo 657
CPC puede omitirse la tasacin aunque haya incapaces entre los partcipes si
existen en los autos antecedentes que justifiquen la apreciacin hecha por las
partes (esto se hace insertando los antecedentes en la escritura de particin) o se
trata de bienes muebles.
e) Que se apruebe la particin judicialmente del mismo modo que si se procediera
ante un partidor. Esto es necesario cuando tengan inters en la particin personas
ausentes que no hayan designado apoderado o personas sujetas a guarda
(Artculo 1342).

2.- Forma de la particin hecha de comn acuerdo.

Es consensual, ni el Cdigo Civil ni el CPC exigen solemnidades.

Slo la Ley N 16.271 de impuesto a las herencias, en la letra d) del artculo 48
alude a que se haga por escritura pblica al decir que la fijacin del monto
imponible para el clculo de la contribucin a las herencias, asignaciones y
donaciones puede hacerse por escritura pblica de particin. En la prctica, si
hay inmuebles, se har por escritura pblica, ya que de otra forma no podran
inscribirse.

Por ltimo, los representantes legales no requieren autorizacin judicial
para realizar la particin de comn acuerdo. Por aplicacin del artculo 138
bis, introducido por la ley 19.335, del ao 1994, por la mujer debe
comparecer, en la particin de comn acuerdo, el marido, en su calidad de
administrador de la sociedad conyugal, y creemos que, adems, aunque la ley

no es clara, ste debe ser autorizado por su mujer o por la justicia en

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subsidio, si ella estuviere impedida de hacerlo. Estimamos igualmente que si
la mujer se niega, simplemente no puede suplirse su voluntad.;


C) PARTICIN ANTE UN PARTIDOR

Es materia de un juicio arbitral. De acuerdo al artculo 227 del COT Ns 1 y 2, la
particin de bienes es materia de arbitraje forzoso.

1.- El Partidor

a) Carcter del partidor.

i.- Es normalmente un rbitro de derecho.

Si lo nombra el causante o el juez ser siempre rbitro de derecho. Si lo nombran
las partes y no expresan en que carcter, se entiende que es de derecho (Artculo
235 COT)

ii.- Si los nombran las partes y todos los partcipes son mayores y capaces pueden
darle el carcter de arbitrador. (Articulo 648 CPC y 224 COT)

iii.- Si lo nombran las partes y hay incapaces el rbitro no puede ser arbitrador,
pero puede ser mixto, si lo autoriza el Juez por motivos de manifiesta conveniencia
(Artculo 224 COT)

b) Requisitos para ser partidor.

El artculo 225 del COT, que seala los requisitos para ser rbitro, dice en el inciso
final: En cuanto al nombramiento de partidor, se estar a lo dispuesto en los
artculos 1323, 1324 y 1325 del Cdigo Civil.

i.- El partidor debe ser un abogado habilitado para el ejercicio de la profesin y que
tenga la libre administracin de sus bienes (Artculo 1323 inciso 1).


- La mujer casada como abogado siempre fue plenamente capaz (Artculo 150)

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- El COT prohbe a diversos funcionarios pblicos ser rbitros. Ej. Notarios.

ii.- Para el partidor nombrado por la justicia se aplican las causales de implicancia
y recusacin que el COT establece para los Jueces (Articulo 1323 inciso 2)

iii.- Si el partidor ha sido designado por el causante, el nombramiento es vlido
aunque se trate del albacea o de un coasignatario o de una persona que est
contemplada en alguna de las causales de implicancia o recusacin del C.OT., si
cumple con los dems requisitos legales.

Sin, embargo, si se trata de cualquiera de estas personas, se puede recurrir al
Juez de Letras para inhabilitar al partidor por alguno de esos motivos (Artculo
1324).

iv.- Si el partidor es designado por los coasignatarios puede recaer en el albacea,
en un coasignatario, o en una persona que est contemplada en alguna de las
causales de implicancia o recusacin del C.OT., si cumple con los dems
requisitos legales.

En este caso slo se le puede inhabilitar por causas implicancia o recusacin
sobrevinientes a su nombramiento (Artculo 1325 incs. 3 y 4)


c) Nombramiento del Partidor (Arts. 1324 y 1325)

Puede ser nombrado:

i.- Por el causante
ii.- Por los coasignatarios de comn acuerdo
iii.- Por el Juez

i.- Nombramiento por el causante (Artculo 1324 inciso 1).

Este nombramiento puede hacerlo el causante por testamento o por acto entre
vivos en un instrumento pblico.

Este instrumento pblico debe ser una escritura pblica.

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De acuerdo al artculo 241 del COT las partes pueden revocar el compromiso por
acuerdo unnime. La ley no distingue el origen del nombramiento.

El partidor designado por el causante slo tiene competencia para partir su
herencia. No puede liquidar la sociedad conyugal a menos que consienta el
cnyuge sobreviviente o sus herederos.

No puede liquidar los bienes que el difunto poseyera en comn con otras personas
a menos que consientan.

ii.- Nombramiento por los coasignatarios (Artculo 1325 inciso 3)

De acuerdo al artculo 234 del COT este acuerdo de los coasignatarios
designando el rbitro debe constar por escrito.

Se puede nombrar partidor por los coasignatarios aunque no tengan la libre
administracin de sus bienes (Artculo 1325, inciso 3).

En este caso:
- El partidor debe ser un rbitro de derecho (puede ser mixto, si lo autoriza el Juez
por motivos de manifiesta conveniencia).
- El nombramiento de partidor debe ser aprobado por la justicia. (Artculo 1326,
inciso 1)

iii.- Nombramiento por el juez (Artculo 1325. inciso 5)

De acuerdo al artculo 1325, inciso 5, si los interesados no se ponen de acuerdo,
el juez a peticin de cualquiera de ellos lo designa, siempre que rena los
requisitos legales.

Cmo se procede. (Artculo 646 CPC)

Cualquiera de los comuneros ocurrir ante el tribunal correspondiente (ante el que
se abri la sucesin), pidindole que cite a los interesados para hacer la
designacin y se hace de acuerdo a las reglas para designar peritos.


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En el comparendo se discute sobre el nombre del partidor. Si no hay acuerdo lo
nombra el juez.

No hay acuerdo:

(a) Cuando las partes no se ponen de acuerdo en el nombre del partidor.
(b) Cuando no concurren todos los interesados a la audiencia. (Artculo 415 CPC).

El nombramiento que haga el juez no puede recaer en ninguna de las dos
primeras personas propuestas por cada uno de los interesados (art. 414 CPC)

El nombramiento hecho por el juez recaer siempre en un rbitro de derecho.

Si en el comparendo se suscita oposicin al nombramiento de partidor, por
ejemplo, porque quien lo ha solicitado no es comunero, o porque no hay
comunidad, etc., dicha oposicin tramita como juicio sumario de acuerdo al
artculo 680 CPC.

d) Aprobacin del nombramiento del partidor (Artculo 1326, inciso 1)

Cuando el nombramiento del partidor ha sido hecho por el causante o por los
coasignatarios y entre los partcipes hay incapaces, debe ser aprobado por el juez.

Si se trata de una mujer casada, es suficiente el consentimiento de la mujer o de la
justicia en subsidio. (Artculo 1326, inciso 2).

Siempre conviene la aprobacin del nombramiento por la justicia por lo siguiente:

De acuerdo a la ley de impuesto a las herencias (Artculo 63 de la Ley 5427) los
notarios no pueden autorizar escrituras pblicas de adjudicacin de bienes
hereditarios o de enajenaciones en comn, ni los conservadores inscribirlos, sin
que se haya pagado o caucionado el pago del impuesto. Esta regla no se aplica si
el partidor ha sido designado por el juez, o aprobado su nombramiento.



e) Aceptacin del cargo de partidor y plazo para desempearlo

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Art. 1328: El partidor que acepte el encargo deber declararlo as.

Adems debe jurar que lo desempear con la debida fidelidad y en el menor
tiempo posible. Esto lo har concurriendo a la escritura en que se lo designa o
ante el ministro de fe que lo notifique.

El partidor no est obligado a aceptar el cargo (Artculo 1327). Slo si es
designado en testamento y no acepta, es sancionado: Se hace indigno de
suceder al causante, a menos que pruebe inconveniente grave (Arts. 1277 y 971
inciso 2).

El partidor tiene un plazo de dos aos para desempear el cargo (Articulo 1332).
El testador no puede ampliar este plazo. Los coasignatarios pueden ampliarlo o
restringido an contra la voluntad del testador.

El artculo 647 del CPC autoriza a descontar el tiempo en que por interposicin de
recursos u otras causas haya estado interrumpida la jurisdiccin del partidor.

f) Responsabilidad del partidor.

i.- Responde de culpa leve (art. 1329)

ii.- Si comete el delito de prevaricacin, tiene la sancin penal que corresponde
(Arts. 223 a 227 CPC) y debe indemnizar perjuicios. Adems se hace indigno de
suceder al causante, pierde las asignaciones que se le hubieren hecho y su
remuneracin (por aplicacin artculo 1300).

iii.- Artculo 1336: El partidor debe cuidar de que se paguen las deudas
hereditarias, debe formar un lote o hijuela para el pago de las conocidas. La
omisin lo hace responder de todo perjuicio a los acreedores.

iv.- Artculo 68 de la Ley N 16.271 sobre Impuesto a las Herencias, Asignaciones
y Donaciones: El partidor debe cuidar de que se pague el impuesto de herencia y
asignaciones, reservando bienes para ello o exigiendo que se reserven. La
omisin lo hace codeudor solidario y le acarrea multas.


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2.- El Juicio de Particin

a) Competencia del partidor:

Hay que distinguir:

i.- Cuestiones de exclusiva competencia del partidor.
ii.- Cuestiones de que no puede conocer el partidor
iii.- Cuestiones de que puede conocer el partidor o la justicia.

i.- Cuestiones de exclusiva competencia del partidor.

Artculo 651 inciso 1 CPC: Al partidor corresponde conocer de todas las
cuestiones que debiendo de servir de base para la reparticin, no somete la ley de
un modo expreso al conocimiento de la justicia ordinaria

Ejemplo: Interpretar el testamento, resolver si una donacin es a ttulo de legtima
o mejora, si un bien admite o no cmoda divisin, resolver el cese del goce
gratuito de un bien por algn comunero, etc.

El partidor es para liquidar la herencia y distribuir los bienes entre los
coasignatarios de acuerdo a sus derechos.

ii.- Cuestiones de que no puede conocer el partidor

El partidor no puede resolver quienes son los partcipes y qu derechos le
corresponden a cada uno en la sucesin. (Artculo 133O)

Si la particin se ha iniciado, se suspende hasta que resuelva la justicia ordinaria.

El partidor no puede resolver las cuestiones sobre propiedad en que alguien
alegue derechos exclusivos sobre bienes de la sucesin y que, por ende, no
deben entrar a la particin. Esto debe resolverlo la justicia ordinaria. (Artculo
1331, inciso 1). Si se resuelve a favor de la masa se aplica el artculo 1349.


La particin no se suspende sino que se excluyen esos bienes (Artculo 1331,

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inciso 1).

Excepcin: Se suspende si:

(a) Los bienes sobre los que se reclaman derechos exclusivos son una parte
considerable de la masa.
(b) Que la suspensin la pidan quienes representen ms del 50% de la masa.
(c) Que la decrete el juez (ordinario).


iii.- Cuestiones de que puede conocer el partidor o la justicia ordinaria.

(a) Las cuestiones sobre formacin e impugnacin de inventarios, tasaciones,
cuentas de albaceas, comuneros o administradores comunes. (Artculo 651 CPC),
las conoce el partidor, a menos que no se haya constituido el compromiso, haya
caducado, o no se haya aceptado el compromiso por los que han suscitado dichas
cuestiones.

(b) Las cuestiones sobre administracin de la comunidad y nombramiento de
administradores proindiviso, tocan al partidor a menos que no se haya constituido
el compromiso o falte el rbitro. (Artculo 653 CPC).

(c) Los terceros acreedores que tengan derechos que hacer valer sobre los
bienes objetos de la particin pueden recurrir alternativamente al partidor
o a la justicia (Artculo 656 CPC).

(d) Para la ejecucin de la sentencia definitiva se puede recurrir al partidor o a la
justicia ordinaria, a eleccin del que lo pide. (Artculo 635, inciso 1 CPC).
Excepcin

Si el cumplimiento requiere de medidas de apremio o afecta a terceros debe
recurrirse a la justicia (Artculo 635, inciso 3CPC).




b) Tramitacin del juicio de particin

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Algunos conceptos bsicos

i.- El partidor acepta el cargo y presta juramento

ii.- Dicta resolucin mandando tener por constituido compromiso y designa
actuario.

Las resoluciones deben ser autorizadas por un notario o secretario de juzgado o
por los tribunales superiores. (Artculo 648 inc. 2 CPC).

iii.- Cita a comparendo.

iv.- En el primer comparendo se establecen las bases de la particin, es decir:

(a) Nombre de los participes y sus representantes
(b) Se aprueba el inventario si lo hay, o si no se decide hacerlo
(c) Se dar cuenta de que se otorg la posesin efectiva y que se inscribi
(d) Se acuerda da y hora de los comparendos ordinarios.
(e) La forma como se notificarn las resoluciones del partidor.

v.- Los comparendos pueden ser ordinarios o extraordinarios.

(a) Ordinarios

Son los que se realizan el da y hora fijados en el primer comparendo.

No se notifican especialmente y se puede adoptar acuerdo comn sin la presencia
de todos los interesados, salvo:

(i) Que se trate de revocar acuerdos.
(ii) Que por ley o por acuerdo de los partcipes, se requiera el acuerdo
unnime (Artculo 650 CPC)



(b) Extraordinarios:

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Deben notificarse y se celebran a peticin de las partes o del partidor.

vi.- La particin se lleva a efecto en comparendos verbales y de los acuerdos se
levanta acta.

Con las actas se hace un cuaderno que es el cuaderno principal. Adems se
puede llevar un cuaderno de documentos. Todas las dems cuestiones se
tramitan separadamente y con ellas se formarn los cuadernos de incidentes.
(Artculo 652, inciso 2CPC).

vii.- Faccin de inventario y tasacin de los bienes

Si el inventario no se ha hecho con ocasin de la posesin efectiva, corresponde
decidirlo al partidor, pues a l competen las cuestiones relativas a la formacin e
impugnacin de inventarios. (Artculo 651, inciso 1CPC).

La tasacin de los bienes (Artculo 1335) ordinariamente se hace por peritos pero,
de acuerdo al art. 657 del CPC, se puede omitir la tasacin por peritos aunque
haya incapaces entre los partcipes si el valor de los bienes se fija por el acuerdo
unnime de los partcipes, siempre que:

(a) Existan en autos antecedentes que justifiquen esa apreciacin (al menos
dos antecedentes ha dicho la jurisprudencia); o
(b) Se trate de bienes muebles; o
(c) Que se trate de fijar mnimos para licitar bienes races con admisin de
postores extraos.

viii.- Gastos de la particin (Artculo 1333).

Son de cuenta de los interesados, a prorrata.





3.- Operaciones de liquidacin y de distribucin

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Son las dos operaciones de fondo de la particin. (Artculo 1337)

El partidor liquidar lo que a cada uno de los coasignatarios se deba, y proceder
a la distribucin de los efectos hereditarios.

a) La liquidacin, consiste en determinar el valor en dinero del derecho de cada
copartcipe.

b) La distribucin, consiste en repartir entre los copartcipes bienes que satisfagan
sus derechos.


a) Liquidacin

El partidor har las siguientes operaciones:

i.- De acuerdo al artculo 1341, el partidor deber separar los bienes del causante
que se encuentren confundidos con otros bienes para formar el acervo ilquido.

ii.- Determinar enseguida el pasivo, las bajas generales, para determinar el
acervo lquido.

iii.- Si es necesario dispondr la formacin de los acervos imaginarios (arts. 1185 y
1186).

iv.- Determinar el derecho de cada comunero.

b) Distribucin (Artculo 1334)

De acuerdo a este artculo el partidor debe estar primero a la voluntad unnime de
los coasignatarios y supletoriamente a las normas legales.




Hay que distinguir:

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i.- Reglas que se aplican cuando los bienes son susceptibles de divisin:

(a) El partidor adjudica bienes de la misma naturaleza y calidad o debe formar
lotes o hijuelas. (Reglas 7 y 8 del artculo 1337).

(b) En la formacin de los lotes, adems de procurarse la equivalencia, debe tener
cuidado de no dividir los bienes que no admiten cmoda divisin, salvo que los
partcipes acuerden lo contrario.

(c) Los lotes se distribuirn entre los partcipes del modo que ellos acuerden o se
sortearn.

Cada interesado puede reclamar del modo como se han integrado los lotes (Regla
9 art. 1337)

ii.- Reglas que se aplican cuando los bienes no admiten cmoda divisin

(a) Si no admiten cmoda divisin no se dividen y se adjudican al comunero que
ofrezca ms o se venden con o sin postores extraos. Cualquiera de los partcipes
puede pedir que se admitan postores extraos (para evitar abusos).

(b) El precio se repartir entre los coasignatarios a prorrata de sus derechos.
(Regla 1 artculo 1337).

(c) Si se subasta un bien privadamente y nadie ofrece ms del valor de tasacin o
el convencional y, entre varios asignatarios, uno es legitimario y los otros no, se
prefiere al legitimario. (Regla 2 art. 1337).

Como ya hemos dicho, el que un bien admita o no cmoda divisin es una
cuestin de hecho que corresponde apreciar al partidor.





iii.- Reglas que se aplican a la divisin de inmuebles

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(a) Las porciones de uno o ms fundos que se adjudiquen a una persona deben
ser continuos.

Excepcin:

(i) Que el adjudicatario acepte que sean separados.
(ii) Que de la continuidad haya ms perjuicio para los otros asignatarios que
de la separacin para el adjudicatario. (Regla 3).

(b) Se procurar la continuidad entre el fundo que se adjudique y el propio que
pueda tener el adjudicatario (Regla 4)

(c) En la divisin de los fundos se establecern las servidumbres que
corresponden para su cmoda administracin y goce. (Regla 5).

(d) La ley 19. 585 ha introducido una nueva regla en la divisin de los inmuebles,
el derecho de adjudicacin preferente del cnyuge en el nmero 10 del artculo
1337 que reza: Con todo el cnyuge sobreviviente tendr derecho a que su cuota
hereditaria se entere con preferencia mediante la adjudicacin a favor suyo de la
propiedad del inmueble en que resida y que sea o haya sido la residencia principal
de la familia, as como del mobiliario que lo guarnece, siempre que ellos formen
parte del patrimonio del difunto.

Si el valor total de los bienes excede la cuota hereditaria del cnyuge, este podr
pedir que sobre las cosas que no le sean adjudicadas en propiedad, se constituya
en su favor derechos de habitacin y de uso, segn la naturaleza de las cosas,
con carcter de gratuitos y vitalicios.

El derecho de habitacin no ser oponible a terceros de buena fe mientras no se
inscriba la resolucin que lo constituye en el Registro del Conservador de Bienes
Races. En todo lo no previsto, el uso y la habitacin se regirn por lo dispuesto en
el Ttulo X del Libro II.

El derecho de adjudicacin preferente de que habla esta regla no pude transferirse
ni transmitirse.


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Esta nueva norma otorga al cnyuge dos nuevos derechos que seran:


(i) El derecho de adjudicacin preferente;

(ii) Los derechos para pedir la constitucin de derechos de uso y habitacin


Caractersticas

1.- Derechos Sucesorios

Al tenor de lo dispuesto en la norma, estos seran derechos sucesorios al
sealarse: tendr derecho a que su cuota hereditaria se entere, por lo tanto,
estos derechos no los tiene el cnyuge en la particin de los gananciales.

Sin embargo, el problema es que si el causante era casado en el rgimen de
sociedad conyugal o de participacin en los gananciales debe liquidarse antes que
la herencia, los gananciales, y para completar su cuota en los gananciales no tiene
este derecho, lo que puede conducir a dos posibilidades, ambas injustas.

La primera, es que al dividir los gananciales no se le adjudique el inmueble en que
resida sino, por ejemplo, otro inmueble o acciones, y el inmueble en que resida
quede como la parte de los gananciales del cnyuge causante y que ser, por lo
tanto, la masa hereditaria. En la herencia, el cnyuge tiene derecho por ejemplo a
la cuarta parte. Ejerce su derecho a que se le adjudique el inmueble, pero el valor
de ste excede su cuota, entonces pide que se constituya en su favor un derecho
de habitacin. As, entonces, los hijos no llevarn absolutamente nada. Sus
legtimas han sido burladas.

Lo otra posibilidad que pude ocurrir es que primero se parta la sociedad conyugal,
y que el nico bien sea el inmueble como lo es en la gran mayora de los casos de
las familias chilenas. Como este derecho no lo tiene el cnyuge para que se le
entere su cuota de gananciales, se tendr que dividir el inmueble y posiblemente
venderlo para partirse. En este caso, al momento de efectuar la particin de la
herencia, ya no habr inmueble y, por lo tanto, por esta va se pude burlar el
derecho que este nmero establece a favor del cnyuge sobreviviente.

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Lo curioso es que el proyecto estableca que el derecho era tanto para enterar la
cuota de gananciales como la hereditaria, pero la comisin decidi dejar slo la
cuota hereditaria porque eran juicios diversos, y se poda prestar para
confusiones, ignorando que muchas veces es el mismo juicio, que otras tantas no
hay juicio y que an siendo juicios diversos se le aplican las mismas normas en lo
que a la liquidacin se refiere.

2.- Personales

El derecho de adjudicacin preferente es un derecho personal para exigir al
partidor o a los coasignatarios que se le adjudiquen los bienes sobre los que recae
el derecho.

El derecho a pedir la constitucin de derechos de uso y habitacin no es un
derecho real, sino personal y que consiste en poder pedir que se constituyan
derechos reales de uso y habitacin, lo que se le exige al partidor o a los
coasignatarios. Es decir, la ley no otorga directamente los derechos de uso y
habitacin que son derechos reales, sino slo el derecho a pedir que stos se
constituyan.

3.- Personalsimos

En el caso del derecho de adjudicacin preferente lo dice expresamente el inciso
final del artculo 1337 regla 10 que este derecho no podr transferirse ni
transmitirse. En el caso de los derechos de uso y habitacin, una vez constituidos
evidentemente son personalsimos, porque el uso y la habitacin siempre lo son;
pero si an no se haban constituido, el derecho personal a pedir que se
constituyan en su favor estos derechos, aunque no lo diga la ley, es evidente que
tambin lo es, ya que ste derecho se subordina al de adjudicacin.

Lo anterior quiere decir que si el cnyuge cede sus derechos hereditarios, los
cesionarios no gozarn de estos derechos; ni el de adjudicacin preferente ni el
derecho a pedir la constitucin de uso y habitacin. Si ya se haban constituido los
derechos de uso y habitacin, estos tambin son personalsimos y, por lo tanto, no
pasarn a terceros.


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Si el cnyuge muere antes de la particin sus herederos no gozarn de estos
derechos. Incluso si muere antes de declarar si aceptaba o repudiaba la herencia
de su cnyuge y opera el derecho de transmisin, sus herederos no podrn hacer
valer estos derechos.

4.- Renunciables

Al no establecerse expresamente que son derechos irrenunciables al tenor del
artculo 12 del Cdigo Civil son renunciables por estar establecidos en exclusivo
beneficio del cnyuge sobreviviente.


5.- Cmo operan.

En el caso del derecho de adjudicacin preferente parece claro que el partidor
est obligado a adjudicar el inmueble al cnyuge, sin necesidad de que ste lo
solicite expresamente, al decirse tendr derecho a que su cuota hereditaria se
entere. Por lo tanto, nos parece que deben el partidor, los coasignatarios, o el
causante, segn los casos, respetar este derecho adjudicando al cnyuge estos
bienes.

De esta manera, si el cnyuge no quiere que se le adjudiquen estos bienes,
deber renunciar este derecho.

Es decir, el derecho de adjudicacin emana directamente de la ley

En el caso de los derechos de uso y habitacin, no ocurre lo mismo. En nuestra
opinin tendra que exigir el cnyuge que se constituyan en su favor los derechos
de uso y habitacin, porque la ley dice que tendr derecho a pedir, por lo tanto el
derecho no es directamente a que se le constituyan estos derechos, sino a pedirlo,
razn por la cual, si no lo pide, no estaran obligados el partidor, ni los
coasignatarios, en el caso de la particin de comn acuerdo, a constituirlos.

Ello nos parece lgico, sobretodo tomando en cuenta que al aplicarse este
derecho se estn afectando las otras legtimas. Sin embargo, si el causante hace
la particin parecera que est obligado a respetar este derecho constituyendo a
favor del cnyuge derechos de uso y habitacin si los bienes sobre los que se

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tienen estos derechos exceden su cuota, en virtud de lo prescrito en el artculo
1318 inciso 2 que reza: En especial, la particin se considerar contraria a
derecho ajeno si no ha respetado el derecho que el artculo 1337 regla 10 otorga
al cnyuge sobreviviente.

En definitiva, lo que emana de la ley es el derecho a pedir la constitucin de estos
derechos de uso y habitacin los que a su vez nacern de una resolucin del
partidor, de la particin de comn acuerdo o del testamento o acto entre vivos en
que el causante haya hecho la particin.

Confirma lo anterior el hecho de que el inciso 3 hable de la resolucin que lo
constituye. Es decir, con ello se demuestra que estos derechos no nacen por el
ministerio de la ley. En todo caso, se cometi el error de decir solamente la
resolucin que los constituya ya que estos derechos tambin se pueden constituir
sin resolucin en el caso de la particin de comn acuerdo o la hecha por el
causante. Debi decirse el acto que los constituya.

Una vez ejercido por el cnyuge su derecho a pedir la constitucin de los derechos
de uso y habitacin estaremos propiamente frente a estos derechos que tienen
algunas caractersticas especiales:

a) Gratuitos. Lo dice expresamente la ley. Es decir, el cnyuge no debe
recompensar a los dems legitimarios por el hecho de obtener este beneficio. No
vale la pena detenerse sobre la evidente injusticia de esta norma

b) Vitalicios. El proyecto deca mientras permanezca en estado de viudez ya que
parece un despropsito que si el cnyuge contrae nuevas nupcias siga gozando
de estos derechos y los otros legitimarios sigan viendo postergados y burlados sus
derechos. No obstante, se argument que si se dejaba como en el proyecto, se
incentivara la convivencia porque la gente no se volvera a casar para seguir
gozando de estos derechos. Creemos que no vale la pena hacer comentarios.

c) Reales: Los derechos de uso y habitacin son derechos reales que recaen
sobre una cosa sin respecto a determinada persona, es decir, son oponibles erga
omnes. Sin embargo, la ley exige, para hacerlos oponibles a terceros de buena fe,
que se inscriban en el Conservador de Bienes Races respectivo.


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d) Se rigen por las reglas del Ttulo X del Libro II, el que a su vez dice que: si en el
ttulo que lo constituye no se fijan las reglas, se aplican las siguientes: El uso y
habitacin se limitan a las necesidades del habitador y su familia que comprende
al cnyuge y sus hijos.

Lo anterior quiere decir que por esta va se burlan las legtimas de los hijos del
cnyuge causante y se beneficia a los hijos del cnyuge sobreviviente. As puede
ocurrir que los hijos del cnyuge causante no tengan lo indispensable para vivir, y
en cambio los hijos del cnyuge sobreviviente vivan en una mansin al igual que el
nuevo cnyuge con quien se pueda despus casar el cnyuge sobreviviente y los
hijos que con l tenga. Adems pueden ocurrir situaciones que para los autores de
la ley resulten absolutamente aberrantes, como que los hijos no matrimoniales no
reciban nada, porque el cnyuge se quede con la casa, nico bien del causante,
viviendo en ella con los hijos matrimoniales, situacin que por lo dems es
bastante comn ya que an se suele vivir slo con los hijos matrimoniales y los no
matrimoniales viven en otra parte.

Ambos derechos, el de adjudicacin preferente y el derecho a pedir la constitucin
de los derechos de uso y habitacin, se hacen valer sobre los mismos bienes que
seran:

a) el inmueble en que resida y que sea o haya sido la residencia principal de la
familia;
b) el mobiliario que lo guarnece

Estos bienes coinciden con los bienes que pueden ser declarados familiares.
Pareciera que el espritu de la norma ha sido proteger al cnyuge en el sentido de
no privarlo de su hogar al momento de su viudez.

Respecto de los bienes en los cuales el cnyuge puede hacer valer estos
derechos existen algunos puntos que sera necesario aclarar:

1.- A qu se refiere que sea o haya sido la residencia principal de la familia?
Qu se entiende por familia? El matrimonio sin hijos es familia? Si hay hijos,
pero el matrimonio no vivi en el inmueble con ellos, se puede decir que fue la
residencia principal de la familia? Si el causante viva con su cnyuge y los hijos
de ste, pero sin sus hijos propios puede el cnyuge quedarse viviendo con sus

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hijos en ese inmueble y los hijos del causante no llevar absolutamente nada?

Entonces, parece necesario aclarar el concepto de familia, ya que la definicin
tradicional ha quedado obsoleta.

2.- Otro problema consiste en determinar qu se entiende por que sea o haya
sido residencia principal de la familia. Claramente se refiere a que no puede ser
una casa en la que no vivan, pero si por ejemplo la familia vivi siempre en una
casa y al casarse o dejar la casa los hijos los padres se cambiaron a un
departamento El slo hecho de haberse cambiado por razones prcticas a una
residencia ms pequea, puede privar al cnyuge de su derecho? O a eso se
refiere precisamente el que sea o haya sido?

3.- Otra objecin es que no se haya fijado un mximo valor del inmueble, ya que la
idea se supone que es no echar al cnyuge a la calle, pero no tiene ningn sentido
despojar a los hijos de sus legtimas para dejar al cnyuge viviendo en una
mansin. En la legislacin argentina, en la cual tambin existe este derecho, hay
un lmite en el valor del inmueble para poder ejercerlo.

4.- Qu muebles son los que se entienden incluidos en este derecho, En nuestra
opinin debe aplicarse el artculo 574 inciso 2 que dice que en los muebles de
una casa no se comprender el dinero, los documentos y papeles, las colecciones
cientficas y/o artsticas, los libros o sus estantes, las medallas, las armas, los
instrumentos de artes y oficios, las joyas, la ropa de vestir y de cama, los carruajes
y caballeras o sus arrieros, los granos, caldos, mercancas ni en general otras
cosas que las que forman el ajuar de una casa.

Finalmente, queremos agregar que esta norma nos parece de una injusticia
inusitada puesto que con el objeto de no privar al cnyuge de su hogar, se ha
pasado a violar las legtimas de los hijos, que han sido siempre y en casi todas las
legislaciones del mundo, los sucesores por excelencia. Adems se ha cometido el
error de hacer esta norma partiendo de la base que el causante tiene un cnyuge
desvalido e hijos poderosos siendo que muchas veces el causante muere dejando
hijos en una situacin muy dbil, siendo stos menores de edad, en cambio el
cnyuge puede tener gran cantidad de bienes y una buena situacin.

Al crearse esta norma no se tuvo en cuenta ninguna situacin en la cual no fuera

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el cnyuge un anciano y los hijos todos mayores y capaces, por lo que si muere
una persona casada con hijos que no lo eran de ese matrimonio y cuya nica
fuente de ingresos era su padre, al morir ste, su cnyuge se quedar con el
inmueble, aunque sea inmensamente rico, y los hijos del causante nada llevarn
aunque estn en una situacin de gran pobreza.

La Ley N 19.335 que cre la institucin de los bienes familiares estableci que
cuando el juez constituyera sobre estos bienes en favor del cnyuge derechos de
usufructo, uso o habitacin deba tener en cuenta el inters de los hijos, cuando
los haya.

Esta norma me parece debera hacerse extensiva en caso que se constituyan
estos derechos de uso y habitacin a favor del cnyuge sobreviviente porque no
parece aceptable que los hijos menores y desvalidos no lleven parte alguna de la
herencia de su padre o madre para favorecer a un cnyuge que puede no tener
necesidad alguna, que supuestamente es el fundamento de esta inslita norma.

iv.- Otras reglas

El partidor puede en las adjudicaciones desmembrar el dominio del usufructo, uso
o habitacin para darlos como otra asignacin con tal que consientan los
interesados. (Regla 6).

Ninguno de los actos a que d lugar la aplicacin de las reglas del artculo 1337
requiere aprobacin judicial. Basta la aprobacin judicial concluida la particin
cuando sta deba ocurrir como es el caso del artculo 1342.

v.- Distribucin de las deudas (Artculo 1343)

Las deudas se dividen entre los herederos, por el ministerio de la ley, a prorrata de
sus cuotas. (Artculo 1354)

Si el causante dispone o los herederos acuerdan distribuirlas de otra forma se
respetar esa misma forma de divisin (Artculo 1340). Estos acuerdos no obligan
a los acreedores hereditarios o testamentarios (Artculo 1340. inciso 2)

vi.- Distribucin de los frutos (Arts. 1338 y 1339).

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En general, debe sealarse que se trata del problema de los frutos percibidos
despus de morir el causante, durante la indivisin.

(a) La regla general es la del artculo 1338 n3: Los herederos tendrn derecho a
todos los frutos y accesiones de la masa hereditaria indivisa a prorrata de sus
cuotas.

El artculo 1338, N 3 segunda parte, estable una excepcin: Se deducirn los
frutos y accesiones pertenecientes a los asignatarios de especie. Esta excepcin
es una consecuencia de lo establecido en el N 1 del artculo 1338: Los
asignatarios de especie tendrn derecho a los frutos y accesiones desde el
momento de abrirse la sucesin, salvo que la asignacin sea a plazo o
condicional, pues en ese caso se deben desde el cumplimiento de la condicin o
del plazo, salvo que el testador haya dicho otra cosa. Esto es as, ya que el
legatario de especie adquiere el dominio al fallecer el causante.

En los legados de gnero (que se adquieren por la tradicin), no pueden quedar
entregados a la mayor o menor diligencia del deudor del legado para adquirir los
frutos. As, el N2 del artculo 1338, el legatario de gnero adquiere los frutos
desde el momento que el deudor del legado se haya constituido en mora.

(b) Se procede, para hacer la distribucin de los frutos, aplicando las reglas
estudiadas.

(i) El partidor forma una cuenta especial con los frutos con un activo, en que
constan los frutos naturales y civiles producidos durante la comunidad y un
pasivo, constituido por los gastos necesarios para producirlos;

(ii) Tambin deben deducirse del activo los frutos que deben pagarse a los
legatarios de especie, salvo que el testador hubiese gravado a una persona
expresamente con el pago del legado (Artculo 1338 N4).

(c) Frutos pendientes al momento de la adjudicacin.


De acuerdo al artculo 1339: Los frutos pendientes al momento de la adjudicacin

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de las especies a los asignatarios de cuotas, cantidades o gneros, se mirarn
como parte de las respectivas especies y se tomarn en cuenta para la estimacin
del valor de ellas.

vii.- Adquisiciones y venta de los bienes

En la particin hay dos soluciones con los bienes del causante: Se adjudican a los
comuneros o se venden. Esto ocurre cuando los adquieren extraos a la
comunidad.

No es necesario esperar el laudo y ordenata para adjudicar, basta que se acuerde
en comparendo.

- Requisitos para la Subasta y adjudicacin de bienes comunes:

(a) Al acordarse la subasta deben acordarse sus condiciones: mnimos para
posturas, garantas,

forma de pago, intereses por los saldos de precio, etc.

(b) Los remates se hacen ante el partidor y debe avisarse en un diario de la
comuna o de la capital de provincia o de la capital de regin, si en aqulla no lo
hubiere (Artculo 658 CPC)

Si hay incapaces entre los interesados los avisos deben ser cuatro mediando entre
el primero de ellos y el remate, quince das. Si hay bienes en otras comunas
tambin se publicarn all los avisos.

(c) Las adjudicaciones de bienes races que se hagan por acuerdo de las partes o
decisin del partidor deben reducirse a escritura pblica. De lo contrario, no
pueden inscribirse en el Conservador de Bienes Races (Artculo 659 Inciso 2del
CPC).

(d) Los comuneros tienen derecho para que las adjudicaciones les sean imputadas
a su haber. Para esto, hay que conocer el haber probable de cada copartcipe y
esto lo har hasta por un 80% de su haber probable (el haber probable debe
fijarse provisionalmente por el partidor, que en la prctica se hace precisamente
para hacer la adjudicacin y en ese momento). En lo que exceda del haber
probable debe pagar de contado.

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El artculo 662 del CPC establece la hipoteca legal de alcances. Toda vez que se
adjudique un bien raz a un comunero y el valor del bien exceda del 80% del haber
probable del comunero y no pague de contado el exceso, por el solo ministerio de
la ley se constituye hipoteca para asegurar los alcances que puedan resultar en
contra del comunero

Si la adjudicacin se hace durante la particin, el monto de la hipoteca ser
indeterminado, ya que no se sabe a cunto ascender en definitiva el alcance.

Por el contrario, si la adjudicacin se hace en el laudo, se sabr definitivamente si
hay o no alcance y de haberlo qu valor preciso tiene.

El Conservador de Bienes Races tiene la obligacin de inscribir la hipoteca al
inscribir el bien raz.

La hipoteca puede reemplazarse por otra caucin equivalente calificada por el
partidor (Artculo 662 inciso 2del CPC)

(e) Todos los valores que se participen a los comuneros a cuenta de sus derechos
devengarn el inters que acuerden las partes y en su defecto el inters legal
(Artculo 661 del CPC). Estos intereses van a engrosar el cuerpo de frutos.

(f) En las enajenaciones que se hacen por intermedio del partidor, ste se
considerar representante legal de los vendedores y suscribir las escrituras
(Artculo 659 del CPC)

4.- El Laudo y Ordenata (Artculo 663 del CPC)

a) El Laudo

Es la sentencia final que resuelve los puntos de hecho y de derecho que sirven de
base para la distribucin de los bienes comunes



El laudo contiene:

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i.- Se refiere al nombramiento del partidor, su aceptacin y juramento.
ii.- Expresa el objeto de la particin e individualiza a las partes.
iii.- Hace mencin a los trmites previos a la particin: inventario, tasacin y
posesin efectiva.
iv.- Ordenar formar el cuerpo comn de bienes y sealar que bienes lo forman.
v.- Sealar las bajas generales de la herencia.
vi.- Fijar la cuota que corresponda a cada interesado, segn el testamento o la
ley, y ordenar que se formen las hijuelas respectivas.
vii.- Si hay frutos, ordenar que se forme el cuerpo de frutos y sealar sus bajas
(gastos).
viii.- Ordenar formar la hijuela de deudas e indicar cmo se pagarn y con qu
bienes.

El artculo 170 del CPC se refiere a las enunciaciones que debe tener toda
sentencia definitiva y, por lo tanto, el laudo.

b) La Ordenata

Es un clculo numrico de las decisiones del laudo, necesario para la distribucin.
Tiene varias partidas:
i.- La partida del cuerpo de bienes individualizados con indicacin de su valor.
ii.- Las bajas generales.
iii.- El cuerpo de frutos y sus bajas.
iv.- El acervo lquido partible.
v.- La divisin de la herencia entre los comuneros.

La ordenata tendr una hijuela por cada comunero. La hijuela tendr un haber que
indica cunto corresponde a cada comunero y un entero que sealar los bienes y
los valores con que se entera la cuota del comunero.

5.- Aprobacin de la Particin (Artculo 1342)

Si en la particin tienen inters personas ausentes que no hayan nombrado
apoderado, o personas bajo tutela o curadura, debe ser aprobada por la justicia.

Terminada la particin se entregan a los partcipes los ttulos de los objetos que

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les hubieren tocado (Artculo 1343).

6.- Efectos de la Particin.

Estudiaremos dos aspectos:

a) El efecto declarativo de la particin.
b) Las acciones de garanta.


a) El efecto declarativo de la particin

La adjudicacin hace adquirir al adjudicatario un derecho exclusivo sobre los
bienes que le pertenecan proindiviso.

Artculo 1344 inciso 1: Cada asignatario se reputar haber sucedido inmediata y
exclusivamente al difunto en todos los efectos que le hubieren cedido, y no haber
tenido jams parte alguna en los otros efectos de la sucesin.

- Consecuencias que se siguen del efecto declarativo

(a) Si alguno de los comuneros ha enajenado una cosa que en la particin se
adjudica a otro, se procede como en el caso de la venta de cosa ajena (Artculo
1344 inciso 2).

(b) De acuerdo al artculo 2417 los comuneros pueden hipotecar su cuota, pero
hecha la particin el gravamen afecta slo los bienes que se le adjudiquen al
respectivo comunero, sin son hipotecables.

(c) Cada uno de los partcipes de una cosa que se posea proindiviso se supone
haber posedo exclusivamente los bienes adjudicados, durante todo el tiempo que
dur la indivisin. (Artculo 718).

(d) Si se embargan bienes comunes y estos se adjudican, el embargo subsistir
slo si el bien embargado se adjudic al deudor.

Esto es as, porque si bien de acuerdo al artculo 1464 hay objeto ilcito en la

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enajenacin de bienes embargados la adjudicacin no es enajenacin

(e) La inscripcin de las adjudicaciones tiene slo por objeto mantener la historia
de la propiedad raz.

b) Acciones de Garanta

Pese a que se supone que, en virtud del efecto declarativo de la particin, cada
copartcipe sucede directamente al causante, la ley establece una garanta
recproca entre los comuneros para el caso de eviccin.

Esto se funda en el principio de la igualdad con que todos los comuneros
participan en la particin.

Artculo 1345: El partcipe que sea molestado en la posesin del objeto que le
cupo en la particin, o que haya sufrido eviccin de l, lo denunciar a los otros
partcipes para que concurran a hacer cesar la molestia y tendr derecho a que le
saneen la eviccin.

Por lo tanto tiene dos derechos:

i.- Que concurran los otros partcipes a hacer cesar esta molestia

Esta molestia o turbacin tiene que ser de derecho: es decir que un tercero
pretenda derechos sobre el objeto.

ii.- Si gana el tercero, tiene derecho a que los otros comuneros lo indemnicen.

La indemnizacin se divide entre los participes a prorrata de sus cuotas, y la cuota
del insolvente grava a todos los otros incluso al que sufri la eviccin (Articulo
1347)

Pero hay casos en que no procede el saneamiento (Artculo 1346).

i.- Si la eviccin o la molestia procediere de causa sobreviniente a la particin

ii.- Si la accin de saneamiento se hubiese expresamente renunciado.

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iii.- Si el participe ha sufrido la molestia o la eviccin por su culpa,
Ej.: No opuso a la demanda del tercero una excepcin perentoria que poda
oponer

La accin de saneamiento prescribe en cuatro aos, contados desde el da de la
eviccin (Artculo 1345, inciso 2)

7.- Nulidad y rescisin de la particin.

Artculo 1348 inciso 1 Las particiones se anulan o se rescinden de la misma
manera y segn las mismas reglas que los contratos.

Adems se rescinden por causa de lesin cuando el comunero ha sido
perjudicado en ms de la mitad de su cuota (Artculo 1348, inciso 2).
Ej.: tena derecho a $1.000.000 y se le adjudicaron bienes por $400.000.-

La accin rescisoria se puede enervar por los partcipes ofrecindole al afectado y
asegurndole el suplemento de su porcin (artculo 1350).

El suplemento se paga en dinero y debe pagarse completo. No basta pagar una
suma que haga desaparecer la lesin.

No puede pedir la rescisin el partcipe que haya enajenado su porcin (artculo
1351).

Si ha enajenado todos o parte de los bienes que se le adjudicaron no puede pedir
la nulidad o rescisin, salvo que la particin haya adolecido de error, fuerza o dolo
de que le resulte perjuicio.

- Prescripcin de las acciones de nulidad y rescisin (Artculo 1352).

Prescriben segn las reglas generales (Arts. 1683, 1691, 1692)

Adems de las nulidades estudiadas respecto de la particin hecha por un
partidor, se puede perseguir la nulidad procesal por la falta de aceptacin y
juramento del partidor (la dictacin del laudo despus de expirado el plazo legal, la
omisin de la autorizacin del actuario y los defectos de de publicacin en los

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remates).

8.- Accin de perjuicios

De acuerdo al artculo 1353 el partcipe que no quisiere o no pudiere intentar la
accin de nulidad o rescisin, conserva el derecho a pedir indemnizacin de
perjuicios.

























Santiago, Noviembre de 2008.