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1. Recopilar las diferentes instituciones y codificaciones que se desarrollaron en Roma y la Edad media como base de los procesos concursales.

ROMA: El origen del proceso concursal lo encontramos en la antigua Roma. En esta poca no se conceba la posibilidad de que los bienes salieran del patrimonio sino por la voluntad del titular, por lo tanto se excluye toda forma de ejecucin forzosa. No se forzaba a la persona a cumplir con su patrimonio debido a que en sus orgenes el pueblo romano se rega por la convivencia gentilicia la cual se caracterizaba porque tenan una propiedad en comn, por esto tambin a la hora de que una persona incumpliera fcilmente se poda llamar a un familiar para que respondiera por l. Entre las potestades que una persona poda ejercer sobre otra estaba la patria potestad. El paterfamilias ejerca poderes civiles tanto sobre la persona como de los bienes de esta, era considerado dueo absoluto del patrimonio formado por los hijos. El hijo de familia no tenia, por regla general, patrimonio propio. Sus adquisiciones entraban al patrimonio del paterfamilias y no solo las del hijo de familia sino de todas las personas que estaban bajo su poder, hasta los esclavos (LECCIONES DE DERECHO ROMANO). Rega la exigencia de que las obligaciones se cumplieran in natura, lo cual significa que en caso de no cumplir con lo pactado se forzaba a la persona a hacerlo con su propio ser. Se entablo un acuerdo per aes et libram que consista en el dominio que tena el acreedor sobre el deudor, el cual estaba sometido y encadenado al acreedor, la forma de quedar liberado era cumpliendo con las obligaciones. En el derecho romano se utilizaba la coaccin sobre el deudor que se denominaba manus injectio, dndole la facultad a los acreedores para reducirlo a la esclavitud o para darle la muerte (Paez, LOS PROCESOS CONCURSALES). A diferencia de la edad media, en Roma no se hizo distincin entre deudores comerciantes y no comerciantes. Otra medida similar al manus injectio era el nexum que consista tambin en darle al acreedor la potestad de someter al deudor a la condicin de siervo o esclavo. Esta medida tena como finalidad pagar con trabajo y durante cierto tiempo todo aquello que se deba. El nexum implicaba una auto pignoracin, es decir, entregarse como medio para garantizar el cumplimiento de la obligacin que se tena. Con la ley de las XII Tablas, texto legal producido a mediados de siglo V a.c. si un deudor haba sido condenado por el juez o hubiera confesado ante el pretor que era un magistrado romano, dispona de treinta das de plazo para cumplir la sentencia. Transcurrido el trmino sin cumplir, el acreedor poda forzarlo a comparecer ante el pretor o juez para que le fuera entregado como prisionero pudindolo retener en su crcel privada con la

obligacin de llevarlo al Comicio por tres das seguidos anunciando en pblico lo que deba y por qu razones lo deba, y en caso de que algn familiar, amigo o miembro del grupo gentilicio al que perteneca el deudor pagaba por l, poda recuperar su libertad de inmediato, en el caso contrario, el acreedor tena toda la facultad de disponer sobre su vida o su ser. Cuando hubieren expuesto al deudor tres veces en el mercado pblico durante un lapso de setenta das siguientes a la ejecucin los acreedores tenan derecho a matarlo y a distribuirse su cuerpo, o podan mandarlo al extranjero, no solo a l, sino que tambin a sus hijos y sus bienes o a retenerlo como esclavo. Hacia el siglo IV a.C. se produjeron revueltas por parte del proletariado como consecuencia de los excesos de algunas medidas empleadas, en especial el nexum. Por todo lo anterior, se dio paso a la creacin de la Ley Poetelia Papiria la cual fue aprobada para abolir la forma contractual del nexum, para acabar con los inhumanos excesos represivos contra el deudor. Aunque la mayor intencin de la ley poetelia papiria haba sido abolir el nexum, lo nico que consigui fue moderar dicha medida. An con la creacin de las leyes anteriormente mencionadas, la justicia romana principalmente era primitiva, penal y privada, cuando nos referimos a penal hacemos referencia a que no se persegua una satisfaccin directamente relacionada con la prestacin incumplida sino que se buscaba una sancin sobre la persona (cuerpo) y se deca que era privada porque en casos muy reducidos se encontraba la intervencin de algn magistrado. En los casos en que el deudor hua, se ocultaba, rechazaba la citacin a juicio o desatenda la condena judicial, el pretor tena la facultad de disponer de los bienes del renuente para ponerlos bajo el dominio del acreedor que lo solicitaba, figura a la cual se le daba el nombre de missio in possessionem , se haca distincin si recaa sobre un solo bien dndole el nombre de missio in rem y en caso de abarcar todo el patrimonio se llamara missio in bona (Paez, LOS PROCESOS CONCURSALES). Una variante de la missio in possesionem era la pignoris capio que era regulada por la ley de las XII Tablas, que consista en que el acreedor tomaba un bien del deudor para sacar provecho de este, vendra a ser como lo que hoy conocemos como usufructo, sin poder venderlo. En caso de que la missio in possessionem pasado setenta das no fuera eficaz, el deudor pasaba a cumplir sus obligaciones in natura pero pagando con bienes, es decir, daba lugar a una ficcin en donde el deudor se daba por muerto y se proceda a seguir con la sucesin, caso en el cual el encargado de pagarle a los acreedores desempeara el papel de heredero ficto. A esta medida se le conoca como bonorum venditio que se dio casi a finales de la Repblica. Los acreedores tenan la libertad de nombrar a un magister que sera quien cuidara de los intereses de ellos, por lo tanto es el responsable de hacer pblica la missio, inventariaba los bienes, estaba bajo el mando de los acreedores, estudiaba la procedencia de los crditos y determinaba lo que haba y lo que se deba de dicha sucesin ficta. Cuando se anunciaba la venta (lex venditionis), el patrimonio o bonorum se entregaba

a quien hubiera hecho la mejor oferta, as fuera uno de los mismos acreedores, para pagar a los acreedores el porcentaje ms alto de lo que se deba. Bonorum emptor era a quien se le adjudicaba el patrimonio del deudor, el cual entraba a sustituir en la propiedad al deudor y se comprometa a pagar conforme a lo que se haba establecido a la hora de hacer la sucesin. Hacia el siglo I a.c. Apareci la bonorum distractio, que consista en apropiarse de un bien del deudor para venderlo. Fue una medida sencilla y prctica para cobrar lo adeudado afectando solamente los bienes necesarios. El encargado de vender los bienes del deudor se denominaba curador, el cual venda uno a uno los bienes hasta cubrir la totalidad de la deuda. Principalmente era aplicado a senadores para evitarles la infamia. En el ao 737 de Roma la lex julia liber al deudor de la infamia, dio origen a la cessio bonorum que consista en que el deudor tena la facultad de ceder la totalidad de sus bienes a los acreedores (Paez, LOS PROCESOS CONCURSALES) para evitar el proceso de ejecucin, liberndose as de cierta parte de lo que deba o tambin tena el privilegio de que le reconocieran un mnimo para atender sus necesidades bsicas. El proceso consiste en que el deudor confiesa que no est en la condicin de cumplir con sus obligaciones, razn por la cual deja su patrimonio a disposicin del acreedor. Otra figura semilar al proceso concursal actual, es el pactum ut minus solvatur que consista en hacer que el heredero pactara con los acreedores pagar proporcionalmente la deuda, sin afectar su propio patrimonio. EDAD MEDIA: Despus de la invasin de los barbaros y de un largo periodo de escasa actividad comercial, renaci en Europa el comercio, especialmente en los territorios de la antigua Roma. Pero el comercio renaci en un ambiente de condiciones polticas, econmicas y espirituales, muy distintas de las del imperio Romano, las cuales causaron una regresin econmica e intelectual. Sin embargo a partir del siglo XII el occidente se despierta de su parlisis, renace la economa y se reconstituye el rgimen urbano, influencindose en el derecho germnico trado por los invasores barbaros, por ejemplo: los acreedores podan secuestrar los bienes de su deudor sin necesidad de una sentencia judicial, en caso de que el deudor no cumpliera se poda llevar ante el magistrado para que lo ejecutara. Para finales del siglo XII y comienzos del XIII, los comerciantes, artesanos e industriales se agruparon con el propsito de reclamar sus derechos a las autoridades. Es en la edad media donde se desarrolla la commenda (Consista en una asociacin de un capitalista que permaneca oculto, con un comerciante que actuaba en su nombre), y surgieron en su sentido moderno instituciones comerciales, entre otras la sociedad colectiva y la sociedad en comandita, la letra de cambio, el seguro, los libros de contabilidad y el Registro de Comercio, y se afirma la unidad jurdica del establecimiento comercial. A su vez, aparece

la quiebra o concurso de los comerciantes, interviniendo las primeras nociones de cesacin de pagos, desequilibrio patrimonial y aseguramiento colectivo en el cual entra la actividad judicial a tutelar los derechos de los acreedores y obligando a los deudores, para as dejar de lado las medidas primarias utilizadas en roma. Sin embargo, en el mbito de la quiebra, se copiaron algunos de los modelos utilizados por los romanos como la missio in possessionem de los acreedores y la venta global de los bienes conocida como venditio bonorum, dando origen a un procedimiento particular contra el comerciante que haba consumido sus bienes (decoctor) quien tendra que llevar el estigma de decoctor ergo fraudator (Ahumada.) (el que quiebra defrauda), y el que ha dejado de cumplir sus compromisos (faillitor). Al mismo tiempo se llevaba a cabo un procedimiento de carcter penal contra los comerciantes que se declaraban incapaces para cumplir con sus compromisos, esto quiere decir que todo fallido era tratado como criminal. Un siglo ms tarde en Barcelona se daban los primeros pasos, reconociendo la importancia de los estatutos de las ciudades italianas. En 1229 se utiliza por primera vez la palabra bancarrota, en esta ciudad, la cual primeramente se refera a la quiebra de los banqueros a quienes por haber quebrado se les condena a no tener tabla de cambio o empleo alguno, a publicarse pblicamente su infamia y a detenrseles y a mantenrseles a pan y agua hasta que pagasen sus deudas. Esto quera decir que a causa de la deshonra en la cual haba incurrido se le imposibilitaba no solo a pagar sino a continuar ejerciendo su ejercicio (Dvalos). Durante la baja edad media, (periodo comprendido entre el siglo XI al XV), se desarrollaron, como lo nombramos anteriormente, procesos de insolvencia consistentes en la ejecucin patrimonial buscando la liquidacin del patrimonio del deudor para asegurar una solucin pacfica al problema, esta figura es muy similar a la que encontramos hoy da en los procesos concursales. Entonces es importante tener en cuenta que los antecedentes del proceso concursal los encontramos en la poca medieval con la adopcin del secuestro general del patrimonio del deudor y el requerimiento que se le haca a los acreedores de oficio para que demandaran la deuda, dando origen a un reconocimiento de los crditos por parte del juez de la quiebra y a facilidades de convenios con la mayora de acreedores. Hacia 1588, es reformado el estatuto de los mercaderes el cual contemplaba el concordato mayoritario y las nulidades de las operaciones realizadas por los comerciantes en la cesacin de pagos. Ya ms tarde se estableci una regulacin sistemtica y completa de la quiebra, dentro de la cual las caractersticas ms importantes eran que la quiebra afectaba tanto a comerciantes como a los no comerciantes (Estatuto de Siena 1262). Pero en los aos siguientes esto se modific estableciendo que la quiebra nicamente afectaba a los comerciantes ya que ellos eran quienes realizaban operaciones vinculadas al crdito, quedando expuestos a las consecuencias del incumplimiento. Esta intervencin podra ser pedida por los acreedores o deudor. Cuando el acreedor alegaba la situacin de quiebra de su deudor solicitando la intervencin judicial, deba probar esa situacin mediante tres

testigos (BRITISH COMPANIES LEGISLATION, CCH EDITIONS LIMITED, CODICE CIVILE, 1987). Acto seguido, el magistrado ordenaba medidas cautelares como por ejemplo: apartaba el fallido de la disposicin y administracin del patrimonio, poniendo a su cargo un funcionario judicial que examinaba los libros y elementos de contabilidad e inventariaba los bienes. Y citaba al deudor para que interviniera en el trmite y se opusiera. No slo el deudor poda oponerse, tambin ciertos acreedores, siempre y cuando sus derechos superaran cuatro veces los de quien instaba el procedimiento. Cuando era el deudor quien recurra a la autoridad reconociendo que estaba en quiebra, deba poner a disposicin del tribunal sus bienes, libros y elementos de contabilidad. La quiebra era extensiva al ncleo familiar, cuyos miembros se presuman como socios. Otra figura consista en renunciar a los bienes para evitar las consecuencias de la quiebra. Los pasos para este proceso eran: el deudor era conducido del palacio comunal a la plaza pblica en donde lo esperaban los acreedores. All deba aproximarse a una piedra conocida como piedra del vituperio, en donde despojado de la ropa se expona como smbolo de que ya no le quedaba nada. El fallido quedaba obligado a utilizar de por vida un gorro de determinado color. En sntesis, no solo la quiebra sino tambin la simple insolvencia, fue motivo de sanciones brutales, violacin de derechos fundamentales y terribles problemas a lo largo de la historia universal. A medida del avance y del reconocimiento, de los derechos humanos por parte de los estados, tantas injusticias y violaciones se fueron atenuando y generando nuevas formas de sancionar la insolvencia comercial y civil. Entonces declararse en quiebra traa mltiples consecuencias para el fallido, la quiebra traa consigo tanto incapacidades como sanciones penales. El fallido era tratado como ladrn, por lo cual podra ser arrestado por sus propios acreedores, adems que en algunas ocasiones se daba a la fuga la cual era considerada como el sntoma de insolvencia. Se entenda como la desaparicin relacionada con un pasivo insatisfecho y cuyo monto variaba segn las regulaciones. Otra sancin era la pena del bando, la cual consista en la publicacin del nombre del fallido excluido de todo amparo legal, por ende, no poda recurrir a autoridades y estaba incapacitado para acudir a abogados y procuradores. Dentro de las incapacidades, encontramos: prohibicin para ejercer el comercio, prdida de derechos electorales, prohibicin para desempear cargos pblicos si no ha pagado la deuda o no han llegado a un concordato (UNITED STATES, UNIFORM COMMERCIAL CODE., 1990). Los acreedores eran convocados por el juez para que solicitaran la verificacin de su crdito, y deban acudir para no perder sus derechos frente a los dems. Aqu es donde aparece la figura de la sindicatura, que consista en que los acreedores elegan representantes conocidos como sndicos, quienes intervenan en la administracin, liquidacin del patrimonio y distribucin del producido en dinero entre los acreedores. Su funcin se haca ms importante cuando el fallido o deudor quera alcanzar un acuerdo, tema que deba tratar con los sndicos, el cual trasladaba la propuesta a los acreedores, en

caso de aceptarlo, para que resolvieran la aceptacin o aprobacin por mayora. concordato era remisorio, perdonaba una parte de la deuda.

El

De ese concordato que se podra llamar resolutorio, apareci posteriormente el concordato preventivo en los Estatutos de Lucca a mediados del siglo XVI, que otorga el derecho al deudor para acudir al magistrado a fin de que convoque a sus acreedores para ponerles un acuerdo. Si las tres cuartas partes de ellos que representaran la mitad de los crditos aprobaban la propuesta el concordante se haca extensivo a distantes y ausentes. Los que buscaba era evitar la quiebra. Luego de la edad media, en la poca del renacimiento aparecen ms reformas a los estatutos anteriores, adems de que tambin se encuentran algunas codificaciones nuevas. En 1667 en el derecho estatutario italiano el Reglamento de Lyon se consideraba la quiebra como un procedimiento de ejecucin colectiva o de liquidacin colectiva de una masa de bienes. Aqu, se establece el principio de la par conditio (la igualdad entre los acreedores, excluyendo a los extranjeros) Para Francia fue diferente en cuanto a La Celebre Ordenanza de 1673 primera codificacin del derecho comercial francs. Hacia 1673, surgi una Ordenanza del Rey Luis XIV en la cual se diferenciaba entre bancarrota y quiebra, establecindose ciertas reglas. En ella, el Rey tena la facultad de otorgarles a los comerciantes un plazo de gracia mediante las lettres de repit (cartas de moratoria) cuando estos tomaban la iniciativa de depositar sus balances o de ceder sus bienes. Tambin se les otorga la facultad de conocer sobre el procedimiento de la quiebra a los jueces reales. Por aquella poca, en Espaa, y aun antes se lleg a un derecho de quiebras integrado ya con las principales instituciones que lo componen en la actualidad. En efecto en las siete partidas del Rey don Alfonso el sabio. Se contienen interesantes normas sobre quiebras, que influyen, juntamente con los estatutos italianos, en la posterior legislacin espaola, constituida principalmente por las Ordenanzas de Bilbao (TEXTOS DE DERECHO COMERCIAL EUROPEO, CUADERNOS DE DERECHO Y COMERCIO, MONOGRFICO, 1993). Para 1737 las ordenanzas de Bilbao establecen las primeras reglas sancionadoras de sentido social. Esta ordenanza asimila las normas estatutarias en el aspecto jurdico-comercial. Permiten la conformacin del derecho de quiebras el cual se hereda a los siguientes XIX Y XX, y que en el principalmente en el XIX adquiere caractersticas permanentes. Este derecho obliga al fallido a manifestar el estado de su activo y pasivo; establece la nulidad de ciertos actos celebrados por el fallido en fraude de sus acreedores; reconoce la primaca de la voluntad de las mayoras sobre las minoras disidente, excepto cuando se trata de acreedor privilegiado o hipotecario; regula la eleccin del sindicato por los acreedores; y en sus ltimas disposiciones trata de las sanciones penales, en las que se mantiene la pena de muerte.

Un siglo ms tarde las codificaciones que incursionaron se tornaron ms slidas, tanto que han perdurado desde el siglo que aparecieron hasta hoy. El 22 de septiembre de 1807 se dicta el Cdigo de comercio Francs. Debido a que las disposiciones reales eran muy rigurosas. Este da inicio a la codificacin mercantil haciendo que los tribunales de comercio, quienes manejaban la jurisdiccin en materia de quiebra, se sujetaran a las reglas de este cdigo: el fallido tena que depositar su balance dentro de los tres das de la cesacin de pagos; todos los actos posteriores a esta cesacin eran nulos y se presuma que todos los actos realizados dentro de los diez das anteriores eran fraudulentos; el fallido quedaba detenido (ARGERI); los acreedores designaban sndicos los cuales los elegan entre ellos; el concordato era muy difcil de obtener. Este punto, de la dificultad de obtener los concordatos fue impuesto debido a la impunidad que haba para aquellos que alegaban estar en bancarrota fraudulentamente. El libro III del Cdigo del Comercio, trata exclusivamente de la quiebra, se complementa la legislacin anterior y se conserva: Regula la intervencin de los acreedores en el proceso; reglamenta la verificacin de crditos y las facultades de la mayora para vincular y obligar a la minora en sus decisiones. Los defectos de esta ley promueven su reforma. Se realiza mediante la ley 28 de 1838 que, pese a sus crticas, se caracteriza por dos virtudes: La celeridad en el proceso y la disminucin de los fraudes. Esta ltima ley a su vez soporto mltiples, entre otras: La ley del 18 de julio de 1856 que regulo el concordato por abandono del activo; la del 22 de 1867 que aboli la prisin por deudas civiles o comerciales, y la del 12 de febrero de 1872 que regl la situacin del fallido, locatario de inmuebles. El 4 de marzo de 1889 es revisado el libro III del Cdigo de comercio y se le modifica solo en detalles, pero aportando una nueva institucin: La liquidacin judicial, que favorece la situacin de los deudores en insolvencia desgraciados y de buena fe, autorizndoles evitar los efectos de su declaracin en quiebra. En esta abundancia de codificaciones y normatividad los dems estados podan escoger por cual se inclinaban. Aos ms tarde, cuando an no estaba unificada Italia, algunos adoptaron el procedimiento concursal austriaco, mientras otros (Piamonte) adoptaron la legislacin francesa de 1838. El 25 de julio de 1865 se dicta el primer cdigo de comercio para Italia, modelado sobre el cdigo Albertino. Las exigencias comerciales implantan la reforma del cdigo, para ello se designa una comisin cuyo relator y ms tarde presidente, fue Mancini. El proyecto se transforma en ley, bajo el N 681, con vigencia desde el primero de enero de 1883. La ley no fue bien recibida, por ellos en 1894 se form una nueva comisin para elaborar un nuevo proyecto.

2. Estudiar los avances del derecho concursal en la evolucin de la historia colombiana.

Despus de investigar y conocer el avance que ha tenido el derecho concursal a travs de los siglos y en diferentes continentes, para contextualizarnos un poco y tener puntos de referencia de las figuras que inspiraron a los actuales leyes de insolvencia en el mundo, nos centraremos en la evolucin Colombiana, desde la colonia hasta la ley que rige actualmente (1116/06) haciendo nfasis en esta ltima. En el siglo XX Colombia lleg a tener siete sistemas concursales y en menos de 20 aos ha tenido cinco regmenes sobre la materia, todos ellos diferentes, el quinto, llamado al igual que en UNCITRAL (UNCITRAL, 23 de julio a 3 de agosto de 2001) Rgimen de Insolvencia. En el siglo XXI con la aparicin de la constitucin de 1991, Colombia adopto un rgimen de insolvencia mucho ms encaminado a proteger los derechos tanto de los acreedores como deudores, basados en la dignidad humana y el principio de solidaridad. Haciendo un recorrido de la normativa nacional sobre los procesos concursales, podemos encontrar lo siguiente: LA COLONIA: La colonia abarca el periodo transcurrido entre 1550 y 1810, tiempo en el que se dio el descubrimiento de amrica y el asentamiento de la cultura espaola sobre estas tierras. En la poca de la colonia las actividades mercantiles que se daban en el Virreinato de la Nueva Granada estaban reguladas segn lo establecido por los estatutos de la Corona Espaola, de los cuales se destacan: las Ordenanzas de Bilbao, la Recopilacin de Indias, Las Siete Partidas y la Novsima Recopilacin. Durante este periodo histrico las principales empresas fueron las esclavistas encargadas de la venta de negros, otro tipo de empresas seran las mineras. El comercio se ejerca gracias a los productos que se traan de Espaa, dando origen a las transacciones las cuales se realizaban de manera personal. La forma de pago era con oro o el trueque. Los habitantes de las colonias nicamente podan comprar productos provenientes de Espaa, situacin que cambio con la aparicin del reglamento del libre comercio en 1778 que autoriza el comercio intercolonial. Con la independencia en 1820, se instauro la constitucin de Ccuta de 1821 en la cual se incorpora la legislacin espaola a la nacional conforme a lo establecido en el artculo 188: Se declaran en su fuerza y vigor las leyes que hasta aqu han regido en todas las materias y puntos que directa o indirectamente no se opongan a esta Constitucin ni a los decretos y las leyes que expidiere el Congreso .

Tiempo despus hacia 1836 se promulg la ley 23 de mayo sobre juicios en materia de comercio. En ella se dispuso que en caso de que las partes no hubieren pactado la tasa de inters en los contratos, si era un negocio comercial automticamente se le designaba el 6% anual y en caso de otro tipo de negocios se hablaba del 5%. Tambin esta ley les otorg la competencia a los jueces ordinarios para que resolvieran conforme a las Ordenanzas de Bilbao, la Ley 25 de mayo de 1844, la Ley 4 de mayo de 1852 y la ley 16 de junio de 1853, los juicios de comercio. En 1887 con la ley 57 se orden la abolicin de las leyes espaolas, llevando a que la republica adoptara un cdigo nuevo de comercio en el cual se integrara el cdigo martimo y el cdigo de comercio terrestre de Panam. El cdigo de comercio de panam estableca cuando se caa en estado de quiebra y fue el primero en referirse al convenio de concordato en su artculo 178. La ley 57 de 1887 estableci en su art. 1:Regirn en la Republica, noventa das despus de la publicacin de esta ley, con las adiciones y reformas de que ella trata, los cdigos siguientes: el de Comercio, del extinguido Estado de Panam, sancionado el 12 de octubre de 1869; y el Nacional sobre la misma materia, edicin de 1884, que versa nicamente sobre comercio martimo. Esto como prueba de la unificacin que se daba en el pas. Despus con base en facultades extraordinarias concedidas por el congreso al ejecutivo a travs de la ley 54 de 1939, se cre el decreto 750/40 tambin conocido como ley de quiebras (Ruiz, 1972), sealaba en su artculo primero que se hallaba en estado de quiebra todo comerciante que cesaba en el pago corriente de sus obligaciones, disponindose ms adelante, en el artculo 4 : Que las obligaciones no exigibles permitan demandar la quiebra, si se demostraba la suspensin de pagos del deudor, (no se exiga como en la actual ley de insolvencia que se demostrara la incapacidad de pago inminente como requisito para acceder al proceso de insolvencia). Segn el artculo 7 : Era obligacin de todo comerciante que se encontrara en estado de quiebra ponerla en conocimiento del juez de su domicilio dentro de los seis das siguientes a aquel en que hubiere cesado en el pago corriente de sus obligaciones , lo cual constitua requisito indispensable para que pudiera declararse la quiebra sin iniciativa del deudor. La cesacin de pagos poda probarse con letras y otros instrumentos negociables exigibles y no pagados, con cheques acompaados de constancia del girado sobre falta de provisin para pagarlos, con certificacin de autoridad, de Cmara de Comercio o de banco establecido en Colombia, y por todos los medios probatorios admitidos por la ley, presumindose la cesacin de pagos a los comerciantes que se fugaran u ocultaran cerrando sus oficinas, establecimientos o almacenes, sin dejar per sona que en su representacin atendiera sus negocios y cumpliera sus compromisos. En este decreto se hablaba de concordato resolutorio en el artculo 34 cuando se refera a los convenios entre acreedores y quebrados, este decreto adems introdujo el concordato

suspensivo en la medida en que los acreedores y quebrado convenan suspender por algn tiempo este proceso, este decreto fue declarado inconstitucional el 29 de mayo del 1969 por la Corte Suprema de Justicia. Dando paso al Decreto 2264 de 1969 en el cual se incorpora a nuestra legislacin los procedimientos de concordato preventivo, al igual que la liquidacin administrativa forzosa, estableci en lo pertinente que el comerciante que temiera cesar en el pago corriente de sus obligaciones podra dirigirse al juez competente para conocer del proceso de quiebra en solicitud de tramitacin de concordato preventivo con sus acreedores. Segn el artculo 21: se considerara en estado de quiebra el comerciante que sobreseyera el pago corriente de dos o ms de sus obligaciones comerciales, ordenndose a continuacin que el comerciante que se encontrara en cesacin de pagos deba ponerla en conocimiento del juez competente dentro de los 15 das siguientes a la fecha de la misma.

Despus el Decreto 410 de 1971 derog Decreto 2264 de 1969 y regul el procedimiento concordatario entre ellos el concordato preventivo obligatorio y la liquidacin forzosa administrativa, en 1971 exista un concordato de competencia de una autoridad administrativa (obligatorio) paralelo a otro de conocimiento de los jueces civiles (potestativos). Esto gener un gran debate entre la Corte Suprema de Justicia y el Consejo de Estado, pues la CSJ afirmaba que las actuaciones del Superintendente de Sociedades eran de naturaleza administrativa, en cambio el CE sostena que estas decisiones eran de naturaleza jurisdiccional, despus se estableci que los actos de la Superintendencia de Sociedades en el proceso preventivo obligatorio son de carcter administrativo (Congreso de la Republica, 1989). Los dos primeros ttulos del libro sexto del Cdigo de Comercio de 1971 se ocupaban de los procedimientos concursales, en su orden, del concordato y de la quiebra. Respecto al Concordato, el artculo 1910 se estableci que el comerciante que hubiera suspendido o temiera suspender el pago corriente de sus obligaciones mercantiles, podra solicitar se le admitiera a la celebracin de un convenio o concordato con sus acreedores. Ms adelante el artculo 1912 dispuso que la solicitud debera presentarse antes de la cesacin en los pagos o dentro de los quince das siguientes a la fecha en el sobreseimiento en los mismos. En cuanto a la Quiebra: el artculo 1937 dispuso que se considerara en estado de quiebra al comerciante que sobreseyera en el pago corriente de dos o ms de sus obligaciones comerciales, sealando el artculo siguiente que la cesacin de pagos debera ponerse en conocimiento del juez dentro de los quince das siguientes a la fecha de su ocurrencia, constituyendo tal acreditacin presupuesto indispensable para la declaratoria, pero establecindose algunas presunciones para dar por cierta la cesac in, tales como el ocultamiento, el cierre intempestivo del negocio, etc.. En este cdigo el legislador volvi a adoptar una base objetiva, externa, partiendo de hechos reveladores, independientemente de cul fuera la situacin patrimonial del deudor, soportndose para ello, como ya se seal, incluso en presunciones. Ahora, como aqu

se utiliz el criterio de la cesacin de pagos para dar paso a dos mecanismos de solucin diferentes, e incluso antagnicos, eso llev a alguna parte de la doctrina a diferenciar en su momento las causas de la cesacin, sealando que si sta provena de la insolvencia, entendida como desbalance entre activos y pasivos, lo procedente era la quiebra, en tanto que si el origen era una simple iliquidez, la solucin sera el trmite de un concordato. Despus de diez y siete aos de vigencia del Cdigo de 1971 y ante la insuficiencia del rgimen concordatario para afrontar las crisis empresariales, el 16 de febrero de 1989 el gobierno nacional profiri el Decreto 350, cuya filosofa fundamental se conserva en el texto de la nueva normativa concursal, corresponda a las modernas orientaciones econmicas de recuperacin de la empresa y conservacin del empleo, antes que a la finalidad subsidiaria de sancin a los administradores o dueos de la empresa. Esta misma filosofa haba estado presente en los proyectos de ley de reforma a los procedimientos concursales en Francia, donde se pona de presente la prevalencia del enfoque econmico sobre los elementos meramente jurdicos de la regulacin. Este decreto se encontraba dividido en tres partes, el concordato preventivo potestativo, el concordato preventivo obligatorio y la vigencia del decreto y normatividad que deroga. En este decreto se conservaron las dos modalidades concordatarias preventivas (potestativo y obligatorio), se acogi la institucin de la empresa como sujeto del concordato en reemplazo de la figura de comerciante, se hizo clara distincin entre empresa y empresario, todos los acreedores (incluso los privilegiados) tenan que ser hacer parte del proceso, todo empresario sujeto a la ley comercial que se encontrara imposibilitado para cumplir sus obligaciones mercantiles, o temiera razonablemente llegar a dicho estado, podra solicitar la admisin a trmite de un concordato preventivo potestativo. (Artculo 1 .) y disponindose a continuacin que la solicitud deba ser presentada por el empresario o por su apoderado ante el juez civil del circuito, antes del incumplimiento de las obligaciones mercantiles de contenido patrimonial, o dentro de los sesenta das siguientes a ste, adicionalmente se estableci la figura del concordato obligatorio para empresas que el legislador consider de particular relevancia socio econmica, sealando para ello que deba tratarse de sociedades comerciales sometidas a vigilancia de la Superintendencia de Sociedades que tuvieran un pasivo externo superior a la tercera parte del valor de sus activos ( ...) o ms de cien trabajadores permanentes. Ya no se menciona el concepto de cesacin de pagos, sino que se alude a un concepto ms general, como el de la imposibilidad de cumplir y aun a uno mucho ms etreo y de imposible prueba objetiva, como el del temor razonable de incumplimiento. Se institucionaliz el acuerdo privado y adems se diferenci la admisin, inadmisin y rechazo de la solicitud del concordato, tambin el juez como el Superintendente de Sociedades poda decretar medidas cautelares, (as como el levantamiento de las mismas). Y por ltimo el concordato preventivo no creaba un rgimen penal propio, pero de las conductas tipificadas si podan derivarse hechos punibles que el funcionario deba comunicar a la autoridad competente.

Dentro de las mltiples innovaciones introducidas por la ley 222 del 20 de diciembre de 1995 la cual cambi de nuevo la estructura concursal, resultan dignas de destacar por su importancia aquellas relacionadas con el reemplazo de la quiebra por el proceso de liquidacin obligatoria, las despenalizacin y desjudicializacin de los procesos concursales, la modificacin y flexibilizacin de las normas sobre entidades pblicas e impuestos, la profesionalizacin de los funcionarios concursales, las ventajas especiales de los acreedores posconcordatarios, la nueva orientacin de las acciones revocatorias en el concordato y en la liquidacin y el tratamiento especial de los concursos de sociedades filiales o pertenecientes a grupos. Para estas instituciones estableci como supuestos el que el deudor se encontrara en graves y serias dificultades para el cumplimiento oportuno de sus obligaciones, o se temiera razonablemente que pudiera llegarse a dicha situacin En cuanto a la liquidacin obligatoria, dispuso que sta procedera por decisin de la Superintendencia de Sociedades, adoptada de oficio o como consecuencia de la solicitud de apertura de un proceso concursal, o por terminacin del trmite concordatario ante la falta de acuerdo o por incumplimiento de ste, o cuando el deudor se hubiera ausentado o hubiera abandonado sus negocios (Villamizar). El 30 de diciembre de 1999 se promulg la ley 550 denominada tambin de intervencin econmica, que una vez ms entr a regular los concursos preventivos, llamados concordatos. En este se establece en el Artculo 5 que: Se denomina acuerdo de reestructuracin la convencin que, en los trminos de la presente ley, se celebre a favor de una o varias empresas con el objeto de corregir deficiencias que presenten en su capacidad de operacin y para atender obligaciones pecuniarias, de manera que tales empresas puedan recuperarse dentro del plazo y en las condiciones que se hayan previsto en el mismo... y sealando a continuacin que (...) En las solicitudes de promocin por parte del empresario o del acreedor o acreedores deber acreditarse el incumplimiento en el pago por ms de noventa (90) das de dos (2) o ms obligaciones mercantiles contradas en desarrollo de la empresa, o la existencia de por lo menos dos (2) demandas ejecutivas para el pago de obligaciones mercantiles. En cualquier caso el valor acumulado de las obligaciones en cuestin deber representar no menos del cinco por ciento (5%) del pasivo corriente de la empresa.... Con la nueva ley de insolvencia (1116 del 2006) se estableci temporalidad de la Ley 550 de 1999, legislacin actual con vocacin de permanencia: la vigencia de la Ley 550 de 1999 era de cinco aos y fue prorrogada por dos aos ms. Su expedicin obedeci a un momento crisis, la falta de medidas de proteccin sobre los bienes en el caso de la Ley 550 de 1999, durante la negociacin del acuerdo haba restricciones para la enajenacin de bienes, pero no era posible decretar medidas cautelares, las cuales s pueden ser adoptadas en el proceso de reorganizacin de la ley 1116 del 2006.

Otra diferencia entre las 2 ltimas leyes que han regido los procesos concursales, es que con la 1116 del 2006 se logr el equilibrio en el tratamiento de las partes, pues la Ley 550 de 1999 era claramente favorable al deudor. Tambin La Ley 550 prevea un proceso para cada objecin, mientras que en caso de la Ley 1116 del 2007 las objeciones a los crditos se resuelven todas en una audiencia prevista para el efecto. Despus de observar cual ha sido la reglamentacin que antecedi a la ley 1116 del 2006, haremos un breve resumen de la ley para despus compararla con el artculo 333, inciso 4 de la constitucin poltica. Como ya tenemos entendido, cuando un deudor se ve en la imposibilidad de pagar sus deudas los ordenamientos jurdicos prevn mecanismos legales para satisfacer colectivamente las reclamaciones pendientes afectando a su pago todos los bienes del deudor. Son muchos y muy diversos los intereses que tienen que atender esos mecanismos; en primer lugar, los de las partes afectadas por el procedimiento, entre ellas el deudor, los propietarios y los administradores de la empresa de ste, los acreedores que estn respaldados por garantas de diverso grado (incluidas las administraciones tributarias y otros acreedores pblicos), los empleados, los garantes de la deuda y los proveedores de bienes y servicios, as como las instituciones jurdicas, comerciales y sociales que tienen inters en la implementacin del rgimen de la insolvencia; Este tiene por objeto la proteccin del crdito y la recuperacin y conservacin de la empresa viable como unidad de explotacin econmica y fuente generadora de empleo, a travs de procesos de reorganizacin y de liquidacin judicial, como proceso est destinado a salvar a un deudor, que puede tratarse de una empresa, una persona natural comerciante o un patrimonio autnomo afecto a la realizacin de actividades empresariales. El salvamento se realiza a travs del acuerdo que celebre entre acreedores internos y externos, con las mayoras estipuladas en la Ley, para pagar las acreencias vigentes al momento de la apertura del proceso. De esta manera, se utiliza el trmino reorganizacin en sentido amplio, para referirse a los procedimientos cuya finalidad bsica sea la de permitir al deudor superar sus dificultades financieras y reanudar o continuar el funcionamiento de sus operaciones comerciales normales, aun cuando en algunos casos pueda incluir la reduccin de la capacidad de la empresa, su venta como negocio en marcha a otra empresa y de no lograrlo extinguirse a travs de un procedimiento de adjudicacin o en caso de incumplimiento del acuerdo celebrado dar lugar a la apertura de un procedimiento de liquidacin judicial. El rgimen de la insolvencia regula el tipo de procedimiento denominado de Liquidacin judicial y prev en general que ante el juez del concurso se disponga de los bienes del deudor con miras a poner fin a la actividad comercial de la empresa, transformando en dinero los bienes a travs de la venta directa o subasta privada y distribuyendo despus el producto de la venta o, en caso de no ser posible la venta en todo o en parte, celebrando un acuerdo de adjudicacin entre los acreedores aplicando la prelacin de crditos o en su defecto adjudicndolos a travs de providencia judicial. En nuestro rgimen se permite que se proceda a la venta de unidades productivas de la empresa o a la venta de esta como unidad de explotacin econmica. La liquidacin suele concluir con la extincin o desaparicin del deudor que sea una entidad jurdica mercantil y la exoneracin de todo

deudor que sea persona fsica, comerciante, a menos que dentro del proceso de liquidacin judicial se negocie un acuerdo de reorganizacin que permita que el deudor reanude operaciones. Las personas naturales comerciantes, personas jurdicas no excluidas, que realicen negocios permanentes en el territorio nacional de carcter privado o mixto, las sucursales de sociedades extranjeras, los Patrimonios autnomos afectos a la realizacin de actividades empresariales, de acuerdo con la reglamentacin que expida el gobierno nacional se pueden acoger al rgimen de insolvencia; ests pueden iniciar el proceso de reorganizacin o liquidacin judicial ante la Superintendencia de Sociedades en uso de facultades jurisdiccionales y ante los Jueces Civiles del Circuito del domicilio del deudor. Los requisitos para comenzar un proceso de reorganizacin son la cesacin de pagos y la incapacidad de pago inminente. A diferencia de en antiguas legislaciones, en esta nueva ley no solo es el deudor el que tiene la legitimacin de iniciar el proceso de reorganizacin, depende de la causa, por ejemplo, en la cesacin de pagos el legitimado es el deudor, o por uno o varios de sus acreedores, si la situacin es la de incapacidad de pago inminente, el inicio deber ser solicitado por el deudor, o solicitada de oficio por la Superintendencia que ejerza supervisin sobre el respectivo deudor o actividad en ambos casos. El trmino para celebrarlo el proceso de reorganizacin no debe ser superior a cuatro meses, de acuerdo con lo dispuesto en la providencia de reconocimiento de crditos, prorrogable por dos meses ms, la aprobacin del acuerdo de reorganizacin debe contar con el voto favorable de un nmero plural de acreedores que represente por lo menos la mayora absoluta de los votos admitidos, para lo cual la ley fija unas reglas especficas. Y la confirmacin de este acuerdo se produce luego de que el juez verifica la legalidad del contenido del acuerdo, si el acuerdo de reorganizacin debidamente aprobado no es presentado en el trmino indicado o no es confirmado, comenzar a correr de inmediato el trmino para celebrar el acuerdo de adjudicacin. Si no se confirma el acuerdo se disuelve la persona jurdica y el promotor asume la representacin legal de la empresa, a partir de su inscripcin en el registro mercantil, para que los bienes del deudor sean adjudicados a los acreedores en el orden de prelacin legal. Las causales de terminacin del acuerdo de reorganizacin son tres: 1. Por el cumplimiento de las obligaciones pactadas en el mismo. 2. Si ocurre un evento de incumplimiento no subsanado en audiencia. 3. Por la no atencin oportuna en el pago de las mesadas pensionales o aportes al sistema de seguridad social y dems gastos de administracin. Si el acreedor o deudor denuncia incumplimiento del acuerdo de reorganizacin o de los gastos de administracin el juez del concurso citar a una audiencia para deliberar sobre la situacin; si no es resuelta la situacin, el juez declarar terminado el acuerdo y ordenar la apertura del trmite del proceso de liquidacin judicial. La ultima instancia del nuevo rgimen concursal es la liquidacin de la empresa, pues genera mayor perdidas y no es el objetivo principal de este proceso, pero en caso del incumplimiento del acuerdo de reorganizacin, fracaso o incumplimiento del concordato o

de un acuerdo de reestructuracin de los regulados por la Ley 550 de 1999 hay lugar para iniciar un proceso de liquidacin judicial as como tambin la cesacin de funciones de los rganos de fiscalizacin de la persona jurdica, la terminacin de los contratos de tracto sucesivo, de cumplimiento diferido o de ejecucin instantnea, no necesarios para la preservacin de los activos, as como los contratos de fiducia mercantil o encargos fiduciarios, celebrados por el deudor en calidad de constituyente, sobre bienes propios y para amparar obligaciones propias o ajenas; salvo por aquellos contratos respecto de los cuales se hubiere obtenido autorizacin para continuar su ejecucin impartido por el juez del concurso; la terminacin de los contratos de trabajo, la finalizacin de pleno derecho de los encargos fiduciarios y los contratos de fiducia mercantil celebrados por el deudor, con el fin de garantizar obligaciones propias o ajenas con sus propios bienes. El proyecto lo realiza el liquidador y surte el mismo trmite previsto para el proceso de reorganizacin, una vez presentado el inventario, el juez del concurso ordena el avalo el cual una vez aprobado determina el precio de venta de los bienes o su valor de adjudicacin en caso de no haber sido vendidos. El acuerdo de adjudicacin requiere, adems de la aprobacin de los acreedores, la confirmacin del juez del concurso, impartida en audiencia que ser celebrada en los trminos y para los fines previstos en la ley para la audiencia de confirmacin del acuerdo de reorganizacin. De no aprobarse el citado acuerdo, el Juez dictar la providencia de adjudicacin dentro de los quince das siguientes al vencimiento del trmino anterior. El proceso de liquidacin judicial terminar cuando este ejecutoriada la providencia de adjudicacin de bienes o por la celebracin de un acuerdo de reorganizacin. Como una especie de segunda oportunidad el liquidador o quienes representen no menos del treinta y cinco por ciento (35%) de los derechos de voto admitidos, podrn proponer la celebracin de un acuerdo de reorganizacin, para lo cual, el juez del concurso, convocar a una audiencia. A este acuerdo, le sern aplicables en lo pertinente las reglas previstas en la ley para el acuerdo de reorganizacin. En caso de incumplimiento del acuerdo de reorganizacin, ser reiniciado el proceso de liquidacin judicial. Al iniciar el proceso de insolvencia, el juez del concurso designar por sorteo pblico al promotor o liquidador, en calidad de auxiliar de la justicia, escogido de la lista elaborada para el efecto por la Superintendencia de Sociedades. El proyecto de ley incorpora al ordenamiento jurdico colombiano la Ley Modelo de la CNUDMI sobre insolvencia Transfronteriza, de manera que Colombia quede incluida en el conjunto de pases de la comunidad internacional que ya acogieron en su derecho interno el modelo de la mencionada Comisin, como es el caso de Mxico. La ley modelo es un instrumento valioso para enfrentar la proliferacin actual y creciente de casos de insolvencia Transfronteriza. Su ventaja est reflejada en el respeto a las diferencias dadas de un derecho procesal interno a otro, sin intentar unificar el derecho sustantivo de la insolvencia, y al mismo tiempo en ofrecer soluciones que puedan ser tiles tanto para los acreedores y empresarios nacionales como para los extranjeros. La incidencia cada vez mayor de la insolvencia transfronteriza refleja la incesante expansin mundial del comercio y de las inversiones (EL ABEC DE LA CNUDMI,COMISIN DE LAS NACIONES UNIDAS PARA EL DERECHO MERCANTIL INTERNACIONAL).

Entre algunas de las cosas nuevas que trae la ley 1116 del 2006 estn que se incorpora dentro de los crditos de la cuarta clase a los proveedores de materias primas o insumos necesarios para la produccin o transformacin de bienes o para la prestacin de servicios, que los contratos de fiducia mercantil que consten en documento privado debern inscribirse en el Registro Mercantil de la Cmara de Comercio con jurisdiccin en el domicilio del fiduciante, sin perjuicio de la inscripcin o registro que, de acuerdo con la clase de acto o con la naturaleza de los bienes, deba hacerse conforme a la ley y que para efectos de garantizar la calidad, suficiencia y oportunidad de la informacin que se suministre a los asociados y a terceros, el Gobierno Nacional revisar las normas actuales en materia de contabilidad, auditoria, revisora fiscal y divulgacin de informacin, con el objeto de ajustarlas a los parmetros internacionales y proponer al Congreso las modificaciones pertinentes. Tambin se le exige al deudor en materia de definir un plan de recuperacin de la empresa, para permitirle el acceso al proceso, se le obliga a estar al da en los pasivos fiscales y pensionales para acceder al proceso. Los pasivos fiscales (DIAN, entre otros), pierden algunos privilegios que gozaban en el nivel de acreencias y se cambia el concepto de enfrentamiento dual: deudor VS acreedores. Ahora todos son acreedores (externos e internos) que se conjugan alrededor de la unidad productiva, y de su salvamento. Podemos concluir que con la Ley 1116 los trminos para el agotamiento de las etapas en la liquidacin judicial son ms breves y el procedimiento garantiza que tales trminos se cumplirn, el proyecto de ley que desemboc en la expedicin de la Ley 1116 de 2006, recogi la experiencia de los aos de vigencia tanto de la Ley 222 de 1995, como de la 550 de 1999. Recogi asimismo las opiniones de los diferentes sectores interesados en el tema. Despus de analizar toda la evolucin de los procesos de insolvencia y llegar a la actual ley 1116 del 2006 podemos ver el progreso que ha tenido el derecho concursal, esta ley est influenciada por gran cantidad de principios, valores y reglas superiores, entre ellas, un importante nmero de derechos fundamentales: a la vida, al mnimo vital de ciertos grupos, a la igualdad, al trabajo, a la propiedad, al debido proceso, entre otros (Congreso de la Republica) En el artculo 333, inciso 4, de la Constitucin Poltica de Colombia dice La empresa como base del desarrollo, tiene una funcin social que implica obligaciones. El estado fortalecer las organizaciones solidarias y estimular el desarrollo empresarial: Al poner a la empresa en la base de la economa y en consecuencia puso la proteccin de la actividad empresarial como tarea del Estado. Aqu se encuentra el fundamento de los procesos de insolvencia, cuya finalidad es de recuperar la empresa y preservar la economa, tanto en su fase de recuperacin como en su fase de liquidacin. Los procesos concursales no responden de manera exclusiva a los intereses econmicos de las partes, sino a la necesidad social de minimizar las implicaciones que implica la crisis de una empresa sobre la economa del pas y sus repercusiones en la sociedad. La crisis no slo trae consecuencias negativas para los propietarios de la empresa, sino tambin para los trabajadores y sus familias, las personas que se benefician o participan de manera indirecta en la cadena de produccin, los bancos y las dems entidades crediticias, sus ahorradores, e incluso para el Estado mismo, que ve reducida la capacidad contributiva de todos los

implicados (Espitia), pues al no haber demanda, no hay oferta, el tener una sociedad en recesin implica un estado en quiebra, el cual tendra que subsidiar a todos sus ciudadanos, y no dara abasto nunca. 3. Comparar y analizar las figuras afines a los procesos concursales en la historia frente a la Ley 1116 de 2006.

Analizando la ley 1116 de 2006 podemos ver cierta influencia de Roma respecto al mbito de aplicacin que establece, ya que en Roma la quiebra era aplicada nicamente a las personas naturales comerciantes, excluyendo a los no comerciantes. La diferencia que se establece es que en la actualidad ese mbito de aplicacin se ampli incluyendo a las personas jurdicas, ya sean de carcter privado o mixto, pero todava se siguen excluyendo a las personas que no son comerciantes. Otro aspecto que tiene influencia romana es el principio de universalidad con el cual se busca satisfacer las obligaciones con la totalidad de los bienes del deudor. Aunque en este caso es ms aplicable a la persona jurdica, en Roma la situacin era muy parecida a pesar de que no se hablara de empresa. En la antigua roma las sociedades se formaban por los familiares, el jefe era el pater familias que manejaba el patrimonio de cada uno de los miembros, por lo tanto en caso de que alguno de los familiares cayera en quiebra se responda con el patrimonio de la familia. Tambin tiene relacin con la missio in bona medida que pona a disposicin del acreedor o pretor la totalidad del patrimonio para saldar las deudas (PRINCIPIOS DE DERECHO COMERCIAL, 2007). En la ley 1116 de 2006 se establece un acuerdo de reorganizacin con el cual se busca la forma de cumplir con las obligaciones, all vemos pequeos vestigios de la figura nexum que se instaur en Roma el cual era un acuerdo o contrato por medio del cual el deudor y el acreedor pactaban la forma cmo se iba a pagar lo adeudado. El acuerdo de reorganizacin es muy parecido ya que le da beneficios al deudor para que cumpla sus obligaciones, la diferencia radica en que este acuerdo es pactado nicamente por los acreedores. En el acuerdo de reorganizacin se asigna un promotor, persona encargada de hacer el inventario de los bienes del deudor y de velar por los intereses de los acreedores. Este cumple una funcin muy al magister de la poca romana, el cual tambin tena como funcin hacer un inventario de los bienes, estudiaba la procedencia de los crditos, determinaba lo que haba y lo que se deba y a su vez deba obediencia a los acreedores. La diferencia es que el magister se asignaba en la figura de la bonorum venditio consistente en la creacin de una muerte ficta para que se abriera una sucesin de los bienes, siendo los herederos fictos quienes responderan con la deuda. Por este lado podramos ver que se da una enajenacin de los bienes del deudor, figura similar a lo que se establece con el acuerdo de adjudicacin y liquidacin judicial.

Ms adelante en la edad media vemos que el anlisis es un poco ms complejo y que quiz se llegue a ms similitudes que las encontradas en el derecho Romano. Llevando un orden propuesto analizaremos primero que en la Ley 1116 de 2006 la diferencia que se establece es que en roma la quiebra afectaba solo a las personas naturales comerciantes; en la edad media la quiebra afectaba tanto a comerciantes como a los no comerciantes. Claro que esto no duro mucho en la legislacin y en los aos siguientes esto se modific estableciendo que la quiebra nicamente afectaba a los comerciantes ya que ellos eran quienes realizaban operaciones vinculadas al crdito, quedando expuestos a las consecuencias del incumplimiento. Ya en la actualidad en la Ley 1116 de 2006 el sujeto al cual se le da la quiebra cambi y se ampli incluyendo a las personas jurdicas, ya sean de carcter privado o mixto, pero todava se siguen excluyendo a las personas que no son comerciantes. Como segundo aspecto nos dirigimos al artculo 4 de la Ley 1116 que habla de la universalidad con la cual se busca la satisfaccin de las obligaciones con la totalidad de los bienes del deudor. Se dijo anteriormente que tiene influencia romana en el aspecto de que el deudor tena que pagar con la totalidad de sus bienes al momento de declararse la quiebra. Aunque este principio se refiera ms a la persona jurdica, en Roma era muy parecido. Para cuando llego la edad media se hizo un balance de las cosas que se dejaran del derecho Romano y las que no, por consiguiente se adopt la entrega de todos sus bienes por parte del deudor para suplir la deuda con el acreedor. La ley exactamente habla de la suma de todas las propiedades de esa entidad, o sea el dinero que forma parte de la masa concursal. Otro punto de choque era relacionado cuando el deudor quera alcanzar un concordato; tema que deba tratar con los sndicos, ya que sus bienes haban sido extrados de su patrimonio; el cual trasladaba la propuesta a los acreedores, en caso de aceptarlo, para que resolvieran la aceptacin o aprobacin por mayora. El acuerdo era remisorio, quiere decir que perdonaba una parte de la deuda. A mediados del siglo XVI apareci el concordato preventivo, que otorga el derecho al deudor para acudir al magistrado a fin de que convoque a sus acreedores para ponerles un acuerdo. En la ley 1116 del 2006 se habla de un acuerdo de reorganizacin con el cual se busca la forma de cumplir con las obligaciones, pero a diferencia de la edad media este acuerdo se implanta en un tiempo procesal diferente, ya que en la edad media se realizaba ya cuando el deudor haba entregado los bienes en su totalidad al acreedor. A diferencia de roma en donde la figura nexum se instaur como un pacto del deudor y el acreedor para establecer la forma de cmo se iba a pagar lo adeudado. El acuerdo de reorganizacin es muy parecido ya que le da beneficios al deudor para que cumpla sus obligaciones, la diferencia radica en que este acuerdo es pactado nicamente por los acreedores (actualmente). En cambio en la edad media el acuerdo o concordato era pedido por el deudor ( LOS PROCESOS CONCURSALES).

En el acuerdo de reorganizacin se asigna un promotor, persona encargada de hacer el inventario de los bienes del deudor y de velar por los intereses de los acreedores. En el nexum romano el magister era el encargado de hacer un inventario de los bienes, estudiaba la procedencia de los crditos, determinaba lo que haba y lo que se deba y a su vez deba obediencia a los acreedores. En la edad media aparece la figura de la sindicatura, que consista en que los acreedores elegan representantes conocidos como sndicos, quienes intervenan en la administracin, liquidacin del patrimonio y distribucin del producido en dinero entre los acreedores, estos hacan inventario de todo lo que el deudor tenia y que deba darle al acreedor. Tambin eran los que trasladaban la propuesta de un concordato. Quiere decir que el sndico era un auxiliar de justicia, era una persona imparcial. A diferencia en Roma, en la edad media el sndico era una persona imparcial a pesar de que haba sido nombrado por los acreedores, el solamente velaba por los bienes que estaban en espera de adjudicacin. Tambin vemos que hay una notoria diferencia entre esta poca y la actualidad ya que ahora se interesa por velar por los intereses del acreedor antes no. Podemos decir entonces que la nica similitud que se estableci y se mantuvo durante siglos fue la que esta figura es la encargada de hacer el inventario de los bienes del deudor. La Constitucin de 1991 plante un modelo de Estado Social de Derecho, basado en el respeto a la dignidad humana. La inclusin de estos principios supone un giro radical en la concepcin de los derechos fundamentales y en el papel que juega el Estado en su proteccin, as que coincidimos con la decisin de exigir al congreso que cree una ley para proteger la insolvencia de la persona natural no comerciante, cito textualmente: No obstante lo anterior, considera del caso la Corte puntualizar que, si bien los procesos concursales son, fundamentalmente, mecanismos orientados a la proteccin del crdito, no es menos cierto que a travs de ellos puede hacerse efectivo el principio de solidaridad en aquellos casos en los que, como consecuencia de una situacin de insolvencia, el deudor se encuentre en una situacin de debilidad manifiesta que afecte sus derechos fundamentales, razn por la cual resultara acorde con dicho principio que el legislador estableciese un proceso concursal especfico para las personas naturales no comerciantes que se encuentren en un estado de insolvencia. Para tal efecto, la Corte har un exhorto al Congreso de la Repblica, para que dentro de su potestad de configuracin legislativa expida un rgimen universal al que puedan acogerse las personas naturales no comerciantes en situacin de insolvencia. (Sentencia C-699 , 2007). Ley que no fue aprobada en el congreso.

REFERENCIAS
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