CONTENIDO Y ALCANCES DEL HBEAS DATA EN BOLIVIA

Willman Ruperto Durn Ribera1

I. Derechos tutelados por el hbeas data El hbeas data es un proceso constitucional especializado, destinado a tutelar la esfera personal, de perturbaciones externas no deseadas, garantizando fundamentalmente, la privacidad o intimidad personal2. La doctrina entiende que el precedente ms claro del habeas data puede encontrarse en el derecho a ser dejado en soledad o a no ser importunado (the rigtht to be let alone), invocado por el Juez Cocley y desarrollado por los juristas norteamericanos Warren y Grandeis, con el que intentaron proteger a las personas de aquellos actos que divulgaban datos personales sin el consentimiento del afectado, combatiendo as las intromisiones ilegtimas en la vida privada3. El mbito de proteccin de este derecho, debido fundamentalmente al desarrollo tecnolgico de los ltimos aos, que permite el almacenamiento ilimitado de informacin y su envo a otros bancos, ha dotado a este derecho de una nueva dimensin; pues ahora, se configura ya no solo como una garanta destinada a rechazar la intromisin de terceras personas en la esfera privada, sino como un derecho fundamental destinado a controlar la informacin,
Es doctor en Derecho por la Universidad Autnoma de Madrid; Profesor de postgrado de Derecho penal y Constitucional, Magistrado y Presidente del Tribunal Constitucional de Bolivia. 2 La jurisprudencia argentina, ha sealado que La accin de hbeas data es una modalidad de amparo que permite a toda persona interesada acceder al conocimiento de los datos que consten en registros o bancos de datos pblicos o privados destinados a proveer informes, y a exigir su supresin, rectificacin, confidencialidad o actualizacin, en caso de falsedad o discriminacin. Esta informacin debe referirse a cuestiones relacionadas con la intimidad, no pudiendo utilizarse por terceros sin derecho a hacerlo (C1a. Cont.adm. Crdoba, Flores, M. c/Provincia de crdoba, LLC, 1996-316), cit. por Pierini, Alicia, Lorences, Valentn, Tronabene, Mara Ins, Hbeas data. Derecho a la intimidad, Editorial Universidad, Buenos Aires, 1999, pgs. 17. 3 Cfr: Eguiguren P, Francisco J., El hbeas data y su desarrollo en el Per, en Ius et Praxis, Derecho a la autodeterminacin informativa y accin de hbeas data en Iberoamrica, Editorial Universidad de Talca, Chile, 1997, pg. 122, tambin Fernndez Segado, Francisco. El rgimen jurdico del tratamiento automatizado de los datos de carcter personal en Espaa, en Ius et Praxis, op. cit., pg. 33 y ss; Ziga, Francisco, El derecho a la intimidad y sus paradigmas, en Ius et Praxis, op. cit., pg. 289.
1

rectificando o eliminando en su caso los datos desactualizados, falsos o sensibles; entendido en palabras de Delpiazzo como el derecho de los individuos, grupos o instituciones para determinar por s mismo cundo, cmo y con qu extensin puede ser comunicada a terceros la informacin acerca de aqullos4 Al parecer, el primer precedente legislativo del hbeas data se encontrara en el Acta privada de los Estados Unidos de Amrica de 31 de diciembre de 1974, seguido por el Acta de proteccin britnica de 19845; para luego adquirir rango constitucional el ao 1976 en Portugal a travs del art. 35 de su Constitucin, que consagr el derecho del ciudadano a: 1) conocer la informacin y la posibilidad de rectificarla o actualizarla; 2) que la informacin no sea utilizada para el tratamiento de datos sensibles, referentes a convicciones polticas, religiosas o asuntos de la vida privada; 3) que no se atribuya a los ciudadanos un nmero nacional nico de identificacin6. Dos aos despus, la Constitucin de Espaa de 1978 estableca en el Art. 18.4 que la ley limitara el uso de la informtica para

garantizar el honor y la intimidad personal y familiar de los ciudadanos y el pleno ejercicio de sus derechos; precepto

constitucional desarrollado por la Ley Orgnica de 5 de octubre de 1992, denominada Regulacin del Tratamiento automatizado de datos7; norma que siete aos ms tarde es sustituida por la llamada Ley Orgnica de proteccin de datos de carcter personal de Espaa (Ley 15/1999 de 13 de diciembre)8.

En iberoamrica, la Constitucin de Brasil de 1988, al parecer, fue la primera que estableci el hbeas data en la regin, seguida por las de Colombia, Paraguay, Argentina y Per, entre otras; toda ellas bajo la idea comn de proteger, fundamentalmente, el derecho a la intimidad personal y familiar, adems de otros derechos,
Delpiazzo, Carlos E, Proteccin de los datos personales en tiempos de internet. El nuevo rostro de la intimidad, Revista de Derecho de la Universidad Catlica del Uruguay, N III, Montevideo, 2002. 5 Eguiguren P., Franciso, op. cit., pg. 122; Fernndez Segado, Francisco, op. cit., pg. 36 6 Cfr: Eguiguren P., Franciso, op. cit., pg. 122. 7 Fernndez Segado, Francisco, op. cit, pg. 42 y ss. 8 El artculo 1 establece el objeto de la referida ley en los siguientes trminos: La presente Ley Orgnica tiene por objeto garantizar y proteger, en lo que concierne al tratamiento de los datos personales, las libertades pblicas y los derechos fundamentales de las personas fsicas, y especialmente de su honor, e intimidad personal y familiar
4

como el buen nombre (Colombia), el derecho al honor, la buena reputacin, la voz y la imagen propia (Per). El hbeas data tambin encuentra presencia en los instrumentos internacionales bsicos de proteccin de derechos humanos (Pactos internacionales). As, la Declaracin Universal de los Derechos Humanos en su Art. 12 establece que Nadie ser objeto de

injerencias arbitrarias en su vida privada, su familia, su domicilio o su correspondencia, ni de ataques a su honra o reputacin9; precisando en el mismo precepto, que Toda persona tiene derecho a la proteccin de la ley contra tales injerencias.
Similar redaccin contiene el Art. 17 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos10.

En lo regional, el art. 11 de la Convencin Americana de Derechos Humanos contiene un texto anlogo11, prescribiendo en su inciso 3. que Toda persona tiene derecho a la proteccin de la ley contra esas injerencia o esos ataques. ; con lo cual se pone de relieve la obligacin que tienen los Estados Partes, de crear una norma procesal que haga posible la eficacia de este derecho. I.1. Derecho a la privacidad e intimidad. Del contenido de los textos constitucionales y los Pactos Internacionales citados, se extrae que el derecho protegido por el habeas data, es fundamentalmente, el derecho a la privacidad, concepto que un importante sector de la doctrina identifica con el de intimidad personal, que hace referencia a aquellos actos o situaciones que por su carcter personalsimo no se encuentran

Las negrillas son nuestras. Artculo 17 1. Nadie ser objeto de injerencias arbitrarias o ilegales en su vida privada, su familia, su domicilio o su correspondencia, ni de ataques ilegales a su honra y reputacin. 2. Toda persona tiene derecho a la proteccin de la ley contra esas injerencias o esos ataques. 11 Artculo 11. Proteccin de la Honra y de la Dignidad 1. Toda persona tiene derecho al respeto de su honra y al reconocimiento de su dignidad. 2. Nadie puede ser objeto de injerencias arbitrarias o abusivas en su vida privada, en la de su familia, en su domicilio o en su correspondencia, ni de ataques ilegales a su honra o reputacin. 3. Toda persona tiene derecho a la proteccin de la ley contra esas injerencias o esos ataques.
10

expuestos a la divulgacin12. Conforme a esto, el derecho a la privacidad13 de manera genrica abarcara tambin el derecho a la intimidad, y comprendera los siguientes aspectos: a) aquellos hechos que el hombre realiza sobre su propio cuerpo en forma reservada (los problemas de salud de la persona y su familia), con las limitaciones establecidas por las leyes; b) las creencias religiosas, ideas filosficas y polticas, cuya emisin y ejercicio generalmente estn garantizados en las Constituciones; c) la vida pasada de la persona, cuando sta puede ser vergonzante para l; d) la vida domstica, no slo en cuanto a la inviolabilidad del domicilio, que tiene proteccin constitucional independiente14, sino tambin a los hechos que se producen dentro del hogar, y que no tienen por qu ser divulgados; e) los conflictos que pueden existir en la familia: la relacin matrimonial, los problemas con los hijos, etc., deben ser slo de dominio de la familia, lo mismo respecto a las situaciones relativas a adopciones, que deben quedar en reserva; f) las relaciones sentimentales, que comprende tambin el aspecto sexual y las relaciones de amistad; g) las comunicaciones privadas que, como forma de transmisin de ideas y sentimientos, encuentran proteccin constitucional tambin independiente15; h) la situacin econmica personal, como el nivel de ingreso, patrimonio, etc. En todos estos casos, se salvan las limitaciones al derecho a la privacidad establecidas legalmente, como por ejemplo, la facultad de los jueces de expedir el mandamiento de allanamiento de domicilio o la incautacin de correspondencia, en los casos permitidos por el ordenamiento. El criterio expuesto no es compartido por aquella posicin que entiende que el derecho a la privacidad tiene claras diferencias con el derecho a la intimidad; dado que este ltimo, tutelara las esferas ms reservadas de la vida (como el domicilio, la correspondencia y papeles privados), los cuales de manera general hallan proteccin en las normas constitucionales, a travs de las garantas de inviolabilidad del domicilio, de la correspondencia y los papeles privados; y que en cambio, el derecho a la privacidad protegera
Meins, Eduardo, Consideraciones sobre la accin de hbeas data, en Ius et Praxis, Derecho a la autodeterminacin informativa y accin de Hbeas Data en Iberoamrica, Editorial Universidad de Talca, Chile, 1997, pg. 222; Comisin Andina de Juristas, Proteccin de los Derechos Humanos, Definiciones operativas, Lima, Per, 1997, pg.182. 13 El contenido de la vida privada fue esbozado por Meins, Eduardo, op. cit., pg. 225 y ss. 14 Vase el art. 21 de la CPE. 15 Vase el art. 20 de la CPE
12

esferas ms amplias de la personalidad16, como el comportamiento, el respecto a las relaciones personales, sentimentales, secretos de la persona, expresiones corporales, etc17. En Bolivia, el legislador constituyente ha asumido el segundo criterio sostenido por la doctrina. En efecto, el art. 23 de la Constitucin, bajo el entendimiento de que hay diferencia entre ambos conceptos opt por precisar que lo que se protege a travs del hbeas data es la afectacin al derecho fundamental a la intimidad y privacidad personal y familiar; en correspondencia con esto , la proteccin que brinda la Constitucin boliviana a travs del hbeas data no se reduce solamente al mbito de mayor reserva del individuo y de su familia, sino que se extiende al derecho a la privacidad; entendido como el derecho a la libertad de la persona para conducirse en determinados espacios y tiempo, libre de perturbaciones ocasionadas por terceros, as como la facultad de defenderse de la divulgacin de hechos privados. As lo ha entendido la jurisprudencia de este Tribunal en la SC 1420/2004-R, al sealar que:

es la potestad o facultad que tiene toda persona para mantener en reserva determinadas facetas de su personalidad. Es un derecho que se inscribe en el marco del valor supremo de la libertad en su dimensin referida al status de la persona que implica la libertad autonoma, lo que importa que est ntimamente relacionado con el derecho al libre desarrollo de la personalidad; la consagracin de este derecho se encamina a proteger la vida privada del individuo y
Gonzlez Garca, Hernn, La accin de hbeas data y el procedimiento penal, en Ius et Praxis, Derecho a la autodeterminacin informativa y accin de Hbeas Data en Iberoamrica, Editorial Universidad de Talca, Chile, 1997, pg..252. 17 Ziga, Francisco, en Ius et Praxis, Derecho a la autodeterminacin informativa y accin de hbeas data en Iberoamrica, Editorial Universidad de Talca, Chile, 1997, pg. 299. La distincin entre el derecho a la intimidad y el derecho a la privacidad, tambin es realizada por la Ley Orgnica Espaola 51/1992, de 29 de octubre, de regulacin del tratamiento automatizado de los datos de carcter personal, que en la exposicin de motivos seala: la privacidad constituye un conjunto ms amplio, ms global de facetas de su personalidad que, aisladamente consideradas pueden carecer de significacin intrnseca pero que, coherentemente enlazadas entre s, arrojan un retrato de la personalidad el individuo que ste tiene derecho a mantener reservado. Y la intimidad, en sentido estricto, est suficientemente protegida por las previsiones de los tres primeros prrafos del art. 18 de la Constitucin y por las leyes que los desarrollan, la privacidad puede resultar menoscabada por la utilizacin de las tecnologas informticas de tan reciente desarrollo, cit. en Gonzlez Mura, Ana Rosa, El derecho a la intimidad, el derecho a la autodeterminacin informativa y la L.O. 5/1992, de 29 de octubre de regulacin del tratamiento automatizado de datos personales, Universidad del Pas Vasco, Barcelona, 1994.
16

la de su familia, de todas aquellas perturbaciones ajenas que, de manera indebida, buscan penetrar o develar los sucesos personales o familiares.
Consideramos sin embargo, que lo anotado precedentemente no es un obstculo para que bajo la expresin genrica derecho a la privacidad, se pueda aludir a ambos conceptos, esto es intimidad y privacidad, dada su estrecha vinculacin. I.1.1. El sentido positivo y negativo del derecho a la privacidad La doctrina y la jurisprudencia coinciden en sostener que derecho a la privacidad tiene un sentido positivo y negativo. En el primer sentido, el derecho implica la libertad de la persona para decidir qu hacer con su vida privada y de guardar reserva sobre aquellos aspectos que no desea que sean conocidos por los dems. En este sentido, la privacidad est vinculada al arbitrio, a la facultad de las personas para adoptar en su vida privada los comportamientos de acuerdo a su preferencia, ejerciendo el derecho al libre desarrollo de la personalidad18. En un sentido negativo, el derecho significa no ser molestado y mantener una vida privada sin intromisiones de ningn particular ni del Estado. En consecuencia no se podr interferir arbitrariamente en los diferentes mbitos de la vida privada, como el domicilio, la correspondencia y la conducta personal y familiar, en los mbitos antes sealados.19 El sentido positivo, el derecho a la privacidad (como libertad), encuentra en el hbeas data, la tutela al derecho a la autodeterminacin informtica20; debe precisarse sin embargo, que es un derecho implcito, que deriva de la proteccin del derecho a la
Cifuentes Muoz, Eduardo,El hbeas data en Colombia, en Ius et Praxis, Derecho a la autodeterminacin informativa y accin de Hbeas Data en Iberoamrica, Editorial Universidad de Talca, Chile, 1997, pg. 87. 19 Comisin Andina de Juristas, op. cit., pg. 183. 20 La Corte Constitucional de Colombia, en la sentencia de unificacin jurisprudencial SU-082 de 1 de marzo de 1995, estableci que el ncleo esencial del hbeas data estriba en la defensa del derecho a la autodeterminacin informtica, que faculta a la persona a autorizar la conservacin, uso y circulacin de sus datos que constan en un archivo pblico o privado, citado por Cifuentes Muoz, Eduardo, pgs. 87-89. Sobre el Derecho a la autodeterminacin informativa y su vinculacin al derecho a la intimidad, puede consultarse Ziga U, Francisco, El derecho a la intimidad y sus paradigmas, pg. 293.
18

vida privada y la intimidad familiar y personal, a la propia imagen, a la honra de la persona y de su familia; derechos que emanan de la dignidad de la persona21. Bajo este entendimiento, el derecho a la autodeterminacin informtica constituye la facultad de una persona para autorizar la recoleccin, conservacin, uso y circulacin de los datos existentes en una base de datos pblica o privada, as como para conocerla, actualizarla, rectificarla o cancelarla, y tambin determinar por s misma, cundo y dentro de qu lmites, pueden revelarse situaciones referentes a su propia vida22. I.2. Derecho a la imagen

Podra conceptualizarse el derecho a la imagen, como la facultad privativa que tiene su titular (la persona) de difundir o publicar su propia imagen; y derivado de ello, a que terceros no la reproduzcan o publiquen, sin su consentimiento, cuando entiende que daa su intimidad, honor, reputacin o decoro. No todos los pases consagran de manera expresa en sus texto constitucionales este derecho. Espaa, por ejemplo, lo recoge en el artculo 18.1, al proclamar que Se garantiza el derecho al honor, a la intimidad personal y familiar y a la propia imagen. Sobre esa base normativa, el Tribunal Constitucional espaol, no obstante de encontrarse este derecho consagrado juntamente con los derechos al honor, a la intimidad personal y familiar, reconoci su existencia como derecho autnomo23

Nogueira Alcal, Humberto, Reflexiones sobre el establecimiento constitucional del hbeas data y del proyecto de ley en tramitacin parlamentaria sobre la materia, en Ius et Praxis, Derecho a la autodeterminacin informativa y accin de hbeas data en Iberoamrica, Editorial Universidad de Talca, Chile, 1997, pg. 265. 22 Cifuentes Muoz, Eduardo, op. cit., pg. 89; Eguiguren P., Franciso, op. cit, pg. 124. 23 Al sealar que Se trata de un derecho constitucional autnomo que dispone de un mbito especfico de proteccin frente a reproducciones de la imagen que, afectando a la espera personal de su titular, no lesionan su nombre ni dan a conocer su vida ntima, pretendiendo la salvaguarda de un mbito propio y reservado, aunque no ntimo, frente a la accin y conocimiento de los dems. Por ello atribuye a su titular la facultad de evitar su difusin incondicionada de su aspecto fsico, ya que constituye el primer elemento configurador de la esfera personal de todo individuo, en cuanto instrumento bsico de identificacin y proteccin exterior y factor imprescindible para su propio reconocimiento como sujeto individual SC 231/1988 (http//www.tribunalconstitucional.es)

21

La Constitucin boliviana no consagra de manera expresa el derecho a la imagen; lo hace el Cdigo civil, expresando que Cuando se

comercia, publica, exhibe o expone una imagen de una persona lesionando su reputacin o decoro, la parte interesada y, en su defecto, su cnyuge, descendientes o ascendientes pueden pedir, salvo los casos justificados por ley, que el juez haga cesar el hecho lesivo.

pero que tiene su mbito de proteccin en forma autnoma, con elementos propios de los que pudieran tener los derechos a la intimidad, al honor o a la identidad con quienes guarda cierta aproximacin, de modo que no puede ser confundido con ninguno de estos derechos, pues el derecho a la imagen es un derecho humano que comprende la facultad de proteger la imagen propia a fin de que aquella no se reproduzca, total o parcialmente en forma ntegra o deformada, sin consentimiento del titular. Sin embargo, tambin cabe referir que aunque tiene independencia propia y autnoma frente a esos derechos tambin personalsimos, su proteccin en el orden internacional a travs de diversos instrumentos sobre derechos humanos, est inmersa en la proteccin a los derechos a la intimidad y al honor.24
De la jurisprudencia glosada se entiende que a travs del recurso de hbeas data, se podr alegarse vulneracin a este derecho, cuando se impida conocer, objetar u obtener la eliminacin, rectificacin o la reserva de los bancos de datos que contengan imgenes (fotografa, vdeos, retratos, etc), de la persona que se considere agraviada, recalcndose que en estos casos, para que exista acto ilegal, es necesario que la persona no haya otorgado su consentimiento para la difusin o reproduccin de su imagen, sin

Sin embargo, su no consagracin expresa, no impide que al tratarse de un derecho inherente a la persona humana, pueda encontrar proteccin a travs de los recursos previstos en la Constitucin, como lo ha entendido el Tribunal Constitucional, al reconocer que el derecho a la imagen se deriva del derecho a la dignidad humana,

Cfr: SC 1376/2004-R. La misma sentencia, seal que por la naturaleza de ese derecho, los instrumentos tcnicos para provocar una lesin en el mismo, sern la fotografa, un dibujo o retrato, una caricatura, video, pelcula, libro o un artculo periodstico, siendo importante que la reproduccin que se haga de esta imagen sea tal que sirva para identificar e individualizar en concreto a la persona representada y por medio de ellos pueda reconocrsela.

24

que sea necesario que se afecte la honra, reputacin u honor de la persona. I.3. Derecho a la honra y a la reputacin La honra es un derecho que deriva de la dignidad de la persona, y se vincula a los derechos a la intimidad, a la reputacin y al honor de todas las personas. La honra se expresa en la pretensin de respeto de cada individuo como consecuencia del reconocimiento de su dignidad, debiendo diferenciarse del honor en tanto ste hace referencia a la percepcin que el propio sujeto tiene de su dignidad, operando en un plano interno y subjetivo; es decir, es la valoracin que la propia persona hace de s misma, en tanto, que como ha quedado expresado, la honra es externa, es la ponderacin que los dems tienen de uno25. La reputacin, conforme lo entiende la doctrina, es el juicio que los dems tienen sobre las cualidades de una persona, sean estas morales, profesionales, personales, u otras. Tambin conocido como el derecho al buen nombre, se encuentra relacionado con la fama adquirida por el individuo por sus acciones personales, atendiendo al mrito o demrito. Conforme a ello, atentarn contra el derecho a la honra y la reputacin, aquellas acciones que impidan conocer objetar u obtener la eliminacin, rectificacin de aquellos datos ajenos a la verdad, que denigren a la persona y distorsionen el prestigio social de un individuo; por ejemplo, la falsa imputacin de delitos, inmoralidades, menosprecio, etc. En estos casos, necesariamente debe existir el nimo de lesionar, es decir, la intencin de afectar en forma directa la honra o la reputacin de un individuo26. La jurisprudencia del Tribunal Constitucional, en la SC 686/2004-R, ha definido el derecho a la honra como: la estimacin o
25

En este sentido, el Tribunal Supremo espaol, hace esta diferenciacin del siguiente modo: El derecho fundamental al honor se encuentra integrado por dos aspectos o actitudes ntimamente conexionados: 1) el de la inmanencia o mismidad, representada por la estimacin que cada persona hace s misma; y 2) el de la trascendencia o exterioricidad, integrado por el reconocimiento que los dems hacen de nuestra dignidad; por ello, el ataque y lesin, en su caso, al honor se desenvuelve tanto en el marco interno de la propia intimidad e incluso de la familia, como en el externo del ambiente social y por ende profesin al en que cada personas se desenvuelve, que hace trascender el referido derecho del mbito estrictamente intimista As SS Sala 1., de 23.03 y 22-10-87. 26 Comisin Andina de Juristas, op.cit.,pg. 179-180.

deferencia con la que cada persona debe ser tenida y tratada por los dems miembros de la colectividad que le conocen; es el derecho que tiene toda persona a que el Estado y las dems personas reconozcan y respeten la trascendencia social de su honor. Es un derecho que se gana de acuerdo a las acciones realizadas por cada persona, de manera que en virtud de ellas pueda gozar del respeto y admiracin de la colectividad como consecuencia de su conducta correcta e intachable acorde con valores de la tica y la moral, o, por el contrario, carezca de tal imagen y prestigio, en razn a su indebido comportamiento social; cabe advertir que la honra, se constituye en una valoracin externa de la manera como cada persona proyecta y presenta su imagen; de manera que las actuaciones buenas o malas, son el termmetro positivo o negativo que la persona irradia para que la comunidad se forme un criterio objetivo respecto de la honorabilidad de cada ser; pues las buenas acciones acrecientan la honra, las malas decrecen su valoracin. En este ltimo caso se entiende que no se puede considerar vulnerado el derecho a la honra de una persona, cuando es ella misma quien ha impuesto el desvalor a sus conductas y ha perturbado su imagen ante la colectividad.
En Bolivia, nuestra ley fundamental, en armona con las constituciones antes sealadas y los pactos internacionales aludidos, introdujo el instituto jurdico objeto de nuestro estudio27, como una garanta constitucional destinada a tutelar los derechos a la intimidad y privacidad personal y familiar, a la imagen, honra y reputacin, conforme al siguiente texto: ARTCULO 23.- I. Toda persona que creyere estar indebida o ilegalmente impedida de conocer, objetar u obtener la eliminacin o rectificacin de los datos registrados por cualquier medio fsico, electrnico, magntico, informtico en archivos o bancos de datos pblicos o privados que afecten su derecho fundamental a la intimidad y privacidad personal y familiar, a su imagen, honra y reputacin reconocidos en esta Constitucin, podr interponer el recurso de hbeas data ante la Corte Superior del Distrito o ante cualquier Juez de Partido a eleccin suya.

En Bolivia, el hbeas data se introduce en la reforma constitucional de 20 de febrero de 2004.

27

10

II. Si el tribunal o juez competente declara procedente el recurso, ordenar la revelacin, eliminacin o rectificacin de los datos personales cuyo registro fue impugnado. De un anlisis gramatical del texto de la Constitucin, pareciera que el art. 23 slo atendera a las finalidades de dar a conocer, eliminar o rectificar los datos personales de los registros impugnados; de lo que se podra concluir que la persona, a travs de este recurso, no podra preservar la confidencialidad de los datos que constan en un registro; sin embargo, tratndose de la proteccin de derechos; no es posible realizar una interpretacin restrictiva y ms bien partiendo de los derechos protegidos por sta, entre los cuales se encuentra el derecho a la intimidad, que como se vio implica, en un sentido positivo, la libertad que tiene la persona para decidir qu hacer con su vida privada y de guardar reserva sobre aquellos aspectos que no desea que sean conocidos por los dems, se debe entender que la persona, en ejercicio de esa libertad, puede decidir qu aspectos de su vida privada deben ser mantenidos en forma confidencial, y por lo mismo, tambin puede objetar la circulacin de esa informacin. Conforme a esto, es dable sostener que en nuestra Ley Fundamental, en coherencia con la doctrina y legislacin comparada, el recurso tiene entre sus finalidades, las de posibilitar al agraviado, el conocer, eliminar, rectificar (actualizar o modificar) y mantener en reserva, los datos que consten en archivos pblicos o privados. Corresponde precisar, por su relevancia jurdico-constitucional, que del contenido de la expresin que afecten su derecho fundamental

los 60 la precariedad de los medios de comunicacin de aquel entonces y el escaso desarrollo tecnolgico, no permiti al legislador avizorar las amenazas del desarrollo informtico y de las comunicaciones. 28
28

23.I de la CPE, se infiere que los derechos aludidos en el precepto glosado, han sido implcitamente incorporados al catlogo de los derechos fundamentales, establecido en el Art. 7 de la Constitucin. Su no incorporacin expresa en la Constitucin, llev a Gareca Perales a sostener que esto se debi quizs porque en la dcada de

a la intimidad y privacidad personal y familiar, a su imagen, honra y reputacin reconocidos en esta Constitucin, utilizada por el art.

Gareca Perales, Pedro, El Hbeas Data, Talleres grficos Gaviota, Sucre,2004, pg. 99

11

II. Alcance de la expresin Banco de datos, archivos o registros. Dado que las lesiones a los derechos fundamentales que tutela el hbeas data, tienen su origen en los registros, archivos o bancos de datos de entidades pblicas o privadas, se hace necesario precisar qu debe entenderse por archivos o banco de datos. En este cometido se tiene que desde una definicin restringida, los bancos de datos son depsitos electrnicos de datos institucionalizados, es decir, el conjunto de archivos computarizados que permiten el almacenamiento de informacin, as como su acceso, sea mediante una clave especfica o de forma abierta al pblico. Sin embargo, desde una definicin amplia, el requisito de medios electrnicos o computarizados para el almacenamiento de datos no es imprescindible, ya que slo es una consecuencia del avance tecnolgico actual. Consiguientemente, cuando las normas constitucionales de los diferentes pases aluden a bancos de datos, hacen referencia a cualquier archivo o registro, legajo, expediente, as como otra forma utilizada para agregar datos o manipularlos, que puede ser mecnica o manual; concluyndose que estos trminos designan en forma indistinta al conjunto organizado de datos, electrnico o no, cualquiera sea la modalidad de su formacin, almacenamiento, organizacin o acceso29. Ahora bien, la doctrina seala que la privacidad personal y familiar est conformada por los datos privados o reservados de la persona y su familia, por lo que stos tienen que autorizar la divulgacin o publicacin de esa informacin. Por consiguiente, no pueden ser considerados privados, aquellos datos que tienen la caracterstica de ser pblicos y, por lo mismo, slo podr demandarse su conocimiento, actualizacin o modificacin, mas no su reserva o confidencialidad; tienen esta caracterstica, por ejemplo los relativos a la identificacin de las personas, como el nombre, apellido, edad, profesin, estado civil; informacin que si bien la persona no est obligada a otorgar a terceros, no puede evitar que una vez
29

Pierini, Alicia, Lorences, Valentn, Tronabene, Mara Ins, op. cit., pg. 29-30; 91.

12

de la informacin hacia la que avanza la civilizacin occidental, se refiere al proceso gradual mediante el cual el Estado democrtico moderno ha venido delegando, en manos de particulares, una serie de potestades pblicas traslacin legalizada-, fenmeno que no deja de suscitar enormes rplicas y al que se le conoce tambin como la despublicacin, el cual entraa nuevas incgnitas ah donde se produce el riesgo del derecho a la privacidad de los ciudadanos30; el autor alude aqu como de riesgo, a los datos ms
sensibles de las personas (origen o pertenencia tnica, religin, aficiones, salud, preferencias sexuales).

difundida sea conocida; situacin que puede alcanzar mayor nivel de tensiones entre derechos, debido al desplazamiento hacia los particulares de cierta informacin que hasta ahora estaba en manos del Estado; pues, como bien advierte Acua Llamas, esta sociedad

Son privados, aquellos datos personales que slo en algunas circunstancias las personas estn obligadas a proporcionar a terceros, quienes deben impedir su difusin y respetar la voluntad de confidencialidad sobre los mismos. Ahora bien, si estos datos son divulgados sin la autorizacin de su titular, o cuando no ha existido orden de autoridad competente se vulnera el derecho a la privacidad. Conforme a ello, se ha sealado que afectan a la intimidad personal y familiar: la informacin sensible (raza, ideologa, religin, enfermedades que pueden resultar discriminatorias, creencias, etc), los datos secretos (secreto profesional, bancario, confesin), aquellos datos reservados (informacin que el titular no est obligado a proporcionar a terceros, por ejemplo, las adopciones, la calidad de vctimas de delitos contra la libertad sexual, etc.) y los datos privados que el titular debe proporcionar ante alguna autoridad (como por ejemplo las declaraciones juradas impositivas, informacin que slo puede ser utilizada para el fin que fue otorgada)31. En Bolivia, el art. 23.I de la CPE, seala que el recurso de hbeas data puede ser interpuesto por la persona que creyere estar
Acua Llamas, Francisco Javier y otros, Derecho de acceso a la informacin, Editores: Ernesto Villanueva e Issa Luna Pla, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Mxico, 2004. 31 Nuez, Julio, Per: La Accin Constitucional de Hbeas Data y la Comercializacin de Informacin Judicial en Internet, pg. 5.
30

13

cualquier medio fsico, electrnico, magntico, informtico en archivos o bancos de datos pblicos o privados; en
consecuencia, la norma constitucional, en coherencia con la doctrina sobre el particular, establece en forma amplia las modalidades de registro de los datos, no estando restringidas al aspecto electrnico. III. Finalidad del recurso. De manera ms o menos coincidente, desde las primeras configuraciones del hbeas data, esta garanta estuvo dirigida a precautelar el derecho de las personas a conocer la informacin almacenada en archivos, con la posibilidad de rectificarla, actualizarla o excluir aquellos datos sensibles, que pudieran lesionar los derechos a la intimidad, honra y reputacin de las personas. As, la Constitucin de Brasil de 1988, en el art. 5, inc. LXXII, instituy el hbeas data, atribuyndole los siguientes cometidos: a) para

indebida o ilegalmente impedida de conocer, objetar u obtener la eliminacin o rectificacin de los datos registrados por

asegurar el conocimiento de informaciones relativas a la persona de quien lo pide, que consten en registros o bancos de datos de entidades gubernamentales o de carcter pblico; b) para la rectificacin de datos, cuando no se prefiera hacerlos en proceso reservado judicial o administrativo.
A su vez, la Constitucin de Colombia de 1991, en el art. 15 seala que todas las personas tienen derecho a conocer, actualizar y

rectificar las informaciones que se hayan recogido sobre ellas en bancos de datos y en archivos de entidades pblicas y privadas. En la recoleccin, tratamiento y circulacin de datos se respetarn la libertad y dems garantas consagradas en la Constitucin.
Por su parte, la Constitucin de Paraguay de 1992, en su art. 135 expresa que toda persona puede acceder a la informacin y a los

datos que sobre s misma, sobre sus bienes obren en registros oficiales o privados de carcter pblico, as como conocer el uso que se haga de los mismos y de su finalidad. Podr solicitar ante el magistrado competente la actualizacin, la rectificacin o la destruccin de aqullos, si fuesen errneos o afectaren ilegtimamente sus derechos

14

La Constitucin Argentina, establece en el art. 43 que Toda

persona puede interponer esta accin para tomar conocimiento de los datos a ella referidos y de su finalidad, que consten en registro o bancos de datos pblicos, o los privados destinados a proveer informes, y en caso de falsedad o discriminacin, para exigir la supresin, rectificacin, confidencialidad o actualizacin de aqullos. No podr afectarse el secreto de las fuentes de informacin periodstica.

la informacin que conste sobre ella en un registro o banco de datos; b) que se actualicen lo datos registrados, c) que se rectifiquen los inexactos, d) que se asegure la confidencialidad de cierta informacin legalmente obtenida para evitar que sea conocida por terceros y e) la supresin de la informacin sensible 32

La jurisprudencia argentina, interpretando el contenido del texto constitucional glosado, ha precisado que el hbeas data tiene cinco objetivos principales, a saber: a) que una persona pueda acceder a

La doctrina sobre la base del desarrollo normativo y jurisprudencial, asigna al hbeas data, los siguientes cometidos33: 1. Conocer la informacin existente en un banco de datos, compulsarla y verificar su veracidad, as como informarse sobre su finalidad y el uso que se dar a la misma34. 2. Actualizar los datos existentes en una base de datos, aadiendo los datos omitidos o actualizando la informacin atrasada35. 3. Modificar o corregir la informacin, cuando los registros contienen datos incorrectos, o cuando son ajenos a la verdad.

Cfr: CNFed. Cont-adm, Sala IV, Farrel, D.A c/Banco Central y otros, JA, 1995-IV-350 ). Sagus, Nstor Pedro, El Hbeas Data en Argentina (Orden Nacional), en Ius et Praxis, op. cit., pg. 137 y ss.; Eguiguren P, Francisco J., op. cit, pg. 120; Pierini, Alicia, Lorences, Valentn, Tronabene, Mara Ins, op. cit, pg. 23 y ss. 34 Nstor Pedro Sagus, denomina al hbeas data que tiene esta finalidad, como informativo, que a su vez se divide en hbeas data exhibitorio, finalista y autoral. El primero tiene por fin tomar conocimiento de los datos , lo que implica ejercitar el derecho de acceso a la base de datos por parte del registrado; el segundo, est orientado a saber para qu y para quin se registran los datos y, finalmente el tercero, tiene como fin preguntarse acerca de quin obtuvo los datos existentes en el registro. 35 Este hbeas data es denominado por Sags como hbeas data aditivo, pues su propsito es agregar ms datos de los que deberan constar en el respectivo banco de datos o poner al da la informacin retrasada (hbeas data actualizador).
33

32

15

4. Preservar la confidencialidad de cierta informacin que si bien contiene datos correctos, obtenidos legalmente, no puede ser otorgada en forma indiscriminada; con la activacin del recurso se impide que esos datos sean divulgados o comunicados a otras personas, salvo que la informacin sea solicitada por autoridad competente o por el interesado. 5. Excluir aqulla informacin sensible, es decir los datos que slo interesan al titular, por estar vinculados a ideas polticas, religiosas, comportamiento sexual, ciertas enfermedades que son o pueden ser discriminatorias y pueden lesionar el derecho al honor o privacidad del titular. IV. Marco procesal Muchas de las Constituciones de Latinoamrica han optado por aplicar a los recursos de hbeas data, al menos con carcter transitorio, el procedimiento que sus respectivos ordenamientos establecen para el amparo constitucional. Este es el caso de Brasil, Colombia y Argentina36. En Bolivia se ha seguido esta misma tcnica legislativa, de lo que se infiere que la doctrina constitucional sentada para el amparo, tambin es aplicable al recurso de hbeas data; por tanto, en la admisin37 del hbeas data estn presentes las exigencias de legitimidad, subsidiaridad e inmediatez; entre otros; sin embargo, como sostiene Rivera Santivaez, Como accin tutelar, el hbeas

data slo se activa a travs de la legitimacin restringida, la que es reconocida a la apersona afectada, que puede ser natural o jurdica.

Eguiguren P., Franciso, op. cit., pg. 130. El art. 97 de la Ley del Tribunal Constitucional (LTC), establece como requisitos para la admisin del recurso de amparo constitucional, los siguientes: I. Acreditar la personera del recurrente; II. Nombre y domicilio de la parte recurrida o de su representante legal; III. Exponer con precisin y claridad los hechos que le sirvan de fundamento; IV Precisar los derechos o garantas que se consideren restringidos, suprimidos o amenazados; V. Acompaar las pruebas en que se funda la pretensin; y, VI Fijar con precisin el amparo que se solicita para preservar o reestablecer el derecho o la garanta vulnerados o amenazados. El art. 98, establece que El Tribunal o juez competente, en el plazo de veinticuatro horas admitir el recurso de amparo constitucional que cumpla los requisitos de forma y contenido exigidos por el artculo precedente; caso contrario ser rechazado. Los defectos formales podr subsanar el recurrente en el plazo de cuarenta y ocho horas de su notificacin sin ulterior recurso.
37

36

16

En consecuencia no admite una activacin por la va de accin popular, es decir, no se reconoce la legitimacin activa amplia.38
IV.1 Requisitos de admisin De manera general, sobre los requisitos de admisin el Tribunal Constitucional ha establecido dos sub-reglas bsicas: a) cuando se omite alguno de los requisitos en la etapa de admisin, y no se subsanan los mismos dentro del plazo de ley, da lugar al rechazo; y b) si el recurso fue admitido pese a no cumplirse con los requisitos exigidos por ley, se da lugar a la improcedencia del amparo, sin ingresar al anlisis del fondo del asunto39. Conforme a esto, al interponer el recurso de hbeas data, ser preciso que el recurrente acredite su personera, seale el nombre y domicilio de la parte recurrida, exponga con claridad los hechos, acompae las pruebas en que se funda su pretensin, fije con precisin la tutela que solicita y precise los derechos que considere han sido vulnerados, que no podrn ser otros que los sealados en el art. 23 de la CPE, es decir los derechos a la intimidad y privacidad personal y familiar, a su imagen, honra y reputacin. IV.1.1 Legitimacin activa En desarrollo del art. 19.II de la CPE40 la jurisprudencia del Tribunal Constitucional ha establecido que la legitimacin activa es aqulla que: ... corresponde al afectado que directamente acredita inters

en el asunto y en quien recaen las consecuencias jurdicas de la resolucin o acto de la autoridad que se impugna41, en otros trminos, es la relacin directa entre el recurrente y el derecho que se invoca como violado, en funcin del inters personal que
Rivera Santibez, Jos Antonio, Jurisdiccin Constitucional, Ed. Kipus, 2da. Ed, Cochabamba, 2004, pg. 43439 As, SSCC 227/2002-R y 905/2002-R, 1127/2003-R y 0652/2003-R, entre otras. 40 Este precepto dice textualmente: El recurso de amparo se interpondr por la persona que se creyere agraviada o por otra a su nombre con poder suficiente salvo lo dispuesto en el artculo 129 de esta Constitucin-, ante las Cortes Superiores en las capitales de Departamento, o ante los Jueces de Partido en las provincias, tramitndoselo en forma sumarsima. El Ministerio pblico podr tambin interponer de oficio este recurso cuando no lo hiciere o no pudiere hacerlo la persona afectada 41 Cfr: SC 134/2002-R.
38

17

tiene quien pide el Amparo42; slo la puede interponer quien

acredite un inters directo y un dao potencial o cierto que lo habilite al reclamo. En concordancia con lo sealado, el art. 23 de la CPE faculta a toda

persona que creyere estar indebida o ilegalmente impedida de conocer, objetar u obtener la eliminacin o rectificacin de los datos registrados por cualquier medio fsico, electrnico, magntico, informtico en archivos o bancos de datos pblicos o privados que afecten su derecho fundamental a la intimidad y privacidad personal y familiar, a su imagen, honra y reputacin. a interponer el

recurso de hbeas data; lo que se exige en ambos preceptos, es que debe existir identidad entre la persona que interpone el recurso y la que reclama su derecho como supuestamente vulnerado; sin embargo, dada la configuracin procesal del art. 19 y 129 de la CPE, el recurso puede ser interpuesto por el Ministerio Pblico cuando no lo presente o no pudiere hacerlo la persona afectada, o por el Defensor del Pueblo. Ahora bien, conviene precisar que al ser uno de los derechos protegidos por el hbeas data, la privacidad familiar, pueden tener legitimacin activa los miembros del grupo familiar (compuesto por el padre, la madre y los hijos), aunque el acto ilegal no recaiga directamente sobre la persona que interpone el recurso, sino, en forma genrica, sobre la familia. La legitimacin activa puede recaer tanto en una persona natural como en una persona jurdica; pues si bien puede existir discusin en la doctrina en cuanto a la posibilidad de lesin que pueden sufrir las personas colectivas en su derecho a la intimidad, y que en este entendido algunas legislaciones reduzcan su proteccin de manera expresa nicamente a las personas naturales43; nos parece que no puede decirse lo mismo cuando se trata de la lesin a los derechos a la reputacin o del buen nombre.44

Cfr: SC 517/2002-R As lo establece el art. 1 de la Ley Orgnica 15/1999 de 3 de diciembre de Espaa, al reducir la proteccin nicamente para las personas fsicas. 44 Es importante la precisin que sobre el particular hace el art. 56 del Cdigo civil boliviano, cuando establece que las personas colectivas deben adoptar, a tiempo de constituirse, un nombre al cual es aplicable lo dispuesto por el artculo 12. Esta ltima norma establece que La persona a quien se discuta el derecho al nombre que lleva o sufra algn perjuicio por el uso indebido que de ese nombre haga otra persona, puede pedir judicialmente el reconocimiento de su derecho o la cesacin del uso lesivo. El juez puede ordenar que la sentencia se publique por la prensa.
43

42

18

En este orden, la Jurisprudencia del Tribunal Constitucional ha entendido que La legitimacin activa del hbeas data recae en la

persona natural o jurdica -aunque el precepto constitucional no lo determina de esa manera en forma expresa, se entiende que dentro de la proteccin de este recurso se puede y debe abarcar tanto a las personas fsicas como a las jurdicas, de quienes tambin se pueden registrar datos e informaciones- respecto de la cual la entidad pblica o privada haya obtenido y tenga registrados datos e informaciones que le interesen a aquella conocer, aclarar, rectificar, modificar, o eliminar, y que no haya tenido respuesta favorable por la citada entidad para lograr esos extremos45.

IV.1.2 Legitimacin pasiva La Constitucin boliviana habla en forma genrica de bancos de datos pblicos o privados, sin establecer ningn lmite en cuanto a los ltimos, como lo hace la Constitucin Argentina, que expresamente seala que los bancos de datos privados deben estar destinados a proveer informes . Por la naturaleza de los derechos que protege el hbeas data (intimidad, privacidad familiar, honor, imagen, reputacin), entendemos que slo es posible interponer el recurso contra las personas de derecho privado, cuando stas estn a cargo de un banco de datos que tenga como objetivo otorgar informacin a terceras personas sobre los datos consignados en sus archivos; toda vez que slo cuando esos registros se hacen pblicos, se lesionan los derechos antes sealados; consiguientemente, slo en tales circunstancias puede recaer la legitimacin pasiva, en bancos privados de datos. El Tribunal Constitucional ha establecido que hay legitimacin pasiva cuando existe coincidencia entre la autoridad que presuntamente

caus la violacin de los derechos y aqulla contra quien se dirige la accin.46

En el recurso de hbeas data, considerando que la accin se interpone contra los actos que impidan conocer, objetar u obtener la eliminacin, rectificacin o mantener en reserva los datos existentes
45 46

Cfr: SC 965/2004-R, 396/2004-R, entre otras.

19

en archivos o bancos de datos pblicos o privados, se entiende que la legitimacin pasiva recae en el representante legal de la entidad pblica o privada que est en posesin de los archivos. IV. 2. De la demanda y su rgimen procesal Conforme a lo establecido por el art. 23 de la CPE, en concordancia con el art. 19 de la misma Ley Fundamental, el recurso de hbeas data se interpone por la persona que se creyere agraviada u otra a su nombre con poder suficiente, ante las Cortes Superiores en las capitales de Departamento o ante los jueces de partido en las provincias47, tramitndoselo en forma sumarsima. Si es que la demanda cumple con los requisitos exigidos, el juez o Tribunal del recurso, en el plazo de veinticuatro horas admitir el hbeas data; caso contrario ser rechazado, salvo que se trate de defectos formales que podrn ser subsanados en el plazo de 48 horas. Admitido el recurso, se fijar da y hora de audiencia que debe tener lugar dentro del plazo mximo de 48 horas desde la citacin, que se efectuar en forma personal o por cdula a la autoridad o particular recurrido. La audiencia no podr ser suspendida por la inconcurrencia del Ministerio Pblico, y en ella el recurrido deber elevar informe sobre los hechos denunciados, debiendo el Juez o Tribunal del recurso, pronunciar Resolucin en la misma audiencia, declarando procedente o improcedente el recurso. En el primer caso se determinar la existencia o no de responsabilidad civil y penal; en el segundo, se impondr y fijar costas y multa al recurrente. Esta

La jurisprudencia constitucional ha establecido en la SC 1382/2002-R, que , en el sentido de la Constitucin, los recursos de hbeas corpus por violaciones a la libertad individual, en cualquiera de las formas establecidas en la Ley del Tribunal Constitucional, que se cometan en las capitales de departamento, deben ser conocidos y resueltos por la Corte Superior de Distrito en una de sus salas, o por el Juez de partido de turno; en cambio, si tales actos ilegales u omisiones contra la libertad, se cometen en las provincias, ser competente para conocer el recurso de hbeas corpus en cuestin, el juez de partido, y en ausencia de ste, el juez de instruccin, del mbito territorial dentro del cual ejerzan jurisdiccin y competencia los nombrados rganos jurisdiccionales. Este entendimiento interpretativo es aplicable, en lo conducente, a los recursos de amparo constitucional; en ambos casos regirn, en lo pertinente, las reglas de la jurisdiccin y competencia territorial establecidas por el art. 35 de la Ley de Organizacin Judicial; doctrina que conforme qued precisado lneas arriba, es tambin aplicable a los recursos de hbeas data.(lo subrayado es nuestro)

47

20

Resolucin ser elevada en revisin, de oficio, ante el Tribunal Constitucional en el plazo de 24 horas. IV.2.1 Improcedencia por subsidiaridad El carcter subsidiario del hbeas data est expresamente establecido por el art. 19. IV de la CPE, aplicable al hbeas data, que determina que la autoridad judicial que conoce el recurso, deber examinar la competencia del funcionario o los actos del particular y, encontrando cierta y efectiva la denuncia, conceder el amparo solicitado siempre que no hubiere otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados.48 IV.2.2. Improcedencia por falta de Inmediatez El Tribunal Constitucional, ha sentado la lnea jurisprudencial segn la cual, la persona que se considere agraviada por la lesin de un derecho fundamental debe activar la jurisdiccin constitucional mximo hasta los seis meses de tener conocimiento del acto ilegal u omisin indebida o, en su caso, dentro de los seis meses despus de haberse agotado los medios y recursos previstos en la ley para hacer cesar la lesin denunciada49. Este entendimiento est
48

En efecto, la SC 965/2004-R, precis que Tomando en cuenta sus fines y objetivos, as como la aplicacin supletoria de las normas previstas por el art. 19 de la CPE, dispuesta por el art. 23 pargrafo V antes referido, se entiende que el hbeas data es una accin de carcter subsidiario, es decir, que solamente puede ser viable en el supuesto que el titular del derecho lesionado haya reclamado ante la entidad pblica o privada encargada del banco de datos, la entrega de la informacin o datos personales obtenidos o almacenados, y en su caso, la actualizacin, rectificacin o supresin de aquella informacin o datos falsos, incorrectos, o que inducen a discriminaciones, y no obtiene una respuesta positiva o favorable a su requerimiento, o sea que la entidad pblica o privada no asume inmediatamente la accin solicitada. Dicho de otro modo, el hbeas data se activa exclusivamente cuando la persona demuestra que ha acudido previamente ante la entidad pblica o privada para pedir la restitucin de su derecho lesionado y no ha podido lograr la reparacin a dicha vulneracin Conviene tambin precisar que el principio general de subsidiaridad del hbeas data ha sido modulada por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional en las SSCC 1089/2003-R, 552/2003-R, 106/2003-R, 374/2002-R, 1337/2003-R entre otras, que han sealado que no podr ser interpuesta esta accin extraordinaria, mientras no se haya hecho uso de los recursos ordinarios o administrativos y, en caso de haber utilizado los mismos debern ser agotados dentro de ese proceso o va legal, sea judicial o administrativa, salvo que la restriccin o supresin de los derechos y garantas constitucionales ocasione perjuicio irremediable e irreparable.(las negrillas son nuestras). 49 As, las SSCC 1442/2002-R, 1155/2003-R, entre otras.

21

sustentado en el principio de preclusin de los derechos para accionar, dado que por principio general del derecho, ningn sujeto procesal puede pretender que el rgano jurisdiccional est a su disposicin en forma indefinida, pues slo podr estarlo dentro de un tiempo razonable, y si en ese tiempo el agraviado no presenta ningn reclamo, implica que no tiene inters alguno en que sus derechos y garantas le sean restituidos50 En consecuencia, la accin debe ser interpuesta por el agraviado hasta el trmino de seis meses, contados a partir del momento en que se le hubiera impedido conocer, objetar u obtener la eliminacin, rectificacin o reserva de los datos registrados en archivos o bases de datos, si es que no existe otro medio o recurso para el efecto, o desde que stos hubieran sido agotados sin lograr la reparacin de los derechos vulnerados. IV.2.3. Improcedencia expresamente por actos consentidos libre y

vida y con su vida sin que la Sociedad o el Estado puedan realizar intromisiones indebidas en dicha vida privada; pues se entiende que toda persona tiene la absoluta libertad de ejercer sus derechos de la forma que ms convenga a sus intereses, con la sola condicin de no lesionar el inters colectivo o los derechos de las dems personas; por lo mismo, frente a una eventual lesin o restriccin de su derecho fundamental o garanta constitucional la persona tiene la libertad de definir la accin a seguir frente a dicha situacin, ya sea reclamando frente al hecho ilegal, planteando las acciones pertinentes o, en su caso, de consentir el hecho o llegar a un acuerdo con la persona o autoridad que afecta su derecho, por considerar que esa afeccin no es grave y no justifica la iniciacin de las acciones legales correspondientes".51

El art. 96.2) de la Ley del Tribunal Constitucional establece que el recurso de amparo constitucional no procede contra los actos consentidos libre y expresamente; causal que tiene su fundamento, segn la jurisprudencia constitucional, en el libre desarrollo de la personalidad, pues toda persona puede hacer lo que desee en su

50 51

As, SC 1157/2003-R. As, SC 700/2003-R

22

En este sentido, la causal de improcedencia descrita, tambin es aplicable al hbeas data, pues si el titular de los derechos protegidos por esta accin ha consentido la invasin a su intimidad y privacidad personal o familiar, no puede solicitar la proteccin que brinda el hbeas data. IV.2.4 Improcedencia por cesacin de los efectos del acto reclamado El 96.2) de la LTC, determina que el amparo constitucional no procede cuando hubieren cesado los efectos del acto reclamado, es decir, cuando la causa para la interposicin del recurso haya desaparecido antes de la citacin a los demandados con el recurso; la improcedencia se explica porque cuando desaparece el objeto del recurso, la tutela ya no tendra razn de ser ni objeto.52 Esta causal, al ser aplicable a los recursos de hbeas data, determina que si antes de la citacin con la accin, el recurrido da a conocer, rectifica, elimina o dispone mantener en reserva la informacin contenida en la base de datos, el recurso resulta improcedente. IV.2.5 Identidad de sujeto, objeto y causa Esta es una causal de improcedencia expresamente contenida en el art. 96.2) de la LTC, que prev que el recurso de amparo no proceder cuando se hubiere interpuesto anteriormente un recurso constitucional con identidad de sujeto, objeto y causa. Para que opere esa causal de improcedencia -aplicable al recurso de hbeas data- es preciso que, como lo ha entendido la jurisprudencia del Tribunal Constitucional, exista necesariamente la concurrencia de las tres identidades (sujeto, objeto y causa), es decir: a) de

sujetos: que sean las mismas personas que presentan el recurso y lo dirigen contra la misma autoridad o personas particulares contra las que recurrieron antes; b) de causa: que el motivo (acto o resolucin), que da origen al amparo, sea el mismo en ambos
52

As, las SCC 050/2004-R, 905/2004-R.

23

casos; y c) de objeto: que el propsito del recurso, sea el mismo tanto en el primer como en el segundo amparo.53
V. Derecho al acceso a la informacin pblica El derecho de acceso a la informacin pblica est previsto en el art. 13 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, como parte integrante del derecho a la libre expresin consagrado por el mismo precepto54. Tambin como parte integrante del derecho a la libertad de expresin, el art. 19.2 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos consagra el derecho de acceso a la informacin pblica55. Ambos preceptos reconocen que este derecho puede estar sujeto a ciertas restricciones, que debern, sin embargo, estar expresamente fijadas por ley y ser necesarias para: (art. 13.2)

a. Asegurar el respeto a los derechos o a la reputacin de los dems: b. La proteccin de la seguridad nacional, el orden pblico o la salud o moral pblicas.
La Corte Interamericana, interpretando el art. 13 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, en la opinin consultiva sobre La Colegiacin obligatoria de periodistas, seal que la libertad de pensamiento y expresin comprende la libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de toda ndole y, que en consecuencia, existira una doble dimensin del derecho: individual y social. As, en la dimensin individual, nadie puede ser arbitrariamente impedido de manifestar su pensamiento, comprendiendo adems, el derecho a utilizar cualquier medio
As, SC 115/2003-R , El artculo 13 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos que establece: 1. Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresin. Este derecho comprende la libertad de buscar, recibir y difundir informacin e ideas de toda ndoles, sin consideracin de fronteras, ya sea oralmente, por escrito o en forma impresa o artstica, o por cualquier otro procedimiento de su eleccin. 2. El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedente no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilidades ulteriores, las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar: a. el respeto a los derechos o a la reputacin de los dems, o b. la proteccin de la seguridad nacional, el orden pblico o la salud o la moral pblicas. 55 El precepto aludido se halla redactado en similares trminos que el de la Convencin Americana.
54 53

24

apropiado para difundirlo; en lo social, un derecho colectivo a recibir cualquier informacin y a conocer la expresin del pensamiento ajeno56. En ese orden, el derecho a la informacin forma parte del derecho a la libre expresin e implica la facultad de toda persona a solicitar informacin de las instituciones pblicas, quienes se encuentran obligadas a proporcionarla, salvo algunos supuestos en los que se determina la confidencialidad de los datos; confidencialidad que debe ser razonable y destinada a la proteccin de determinados valores, como la defensa y seguridad nacional57. La doctrina establece que las solicitudes deben estar dirigidas a obtener informacin pblica, entendida como El conjunto de datos

informacin pblica tiene una doble perspectiva, pues opera como un deber del Estado de dar a conocer a la sociedad sus propias decisiones y derecho de los ciudadanos a acceder a dicha informacin pblica59.

y hechos ordenados que tienen como propsito servir a las personas para la toma de decisiones, de manera que se enriquezca la convivencia y participacin democrtica58. En ese sentido, la

Como deber, nace de la forma republicana de gobierno e importa ya no solamente la obligacin de publicar aquellos actos trascendentales de los rganos ejecutivo, legislativo y judicial (decretos, leyes y sentencias), puesto que, dados los requerimientos actuales, es necesario brindar la ms amplia informacin, como muestra de transparencia de las actividades desplegadas por la administracin pblica, que permita a las personas controlar los actos de gobierno y conocer aquella informacin de carcter pblico que pueda tener relevancia no slo personal, sino tambin para el grupo social al que pertenece el individuo que solicita los datos, enriqueciendo el sistema democrtico representativo.

Cit. en Garca, Luis M., La proteccin de la identidad de las fuentes periodsticas a la luz de los instrumentos internacionales de derechos humanos y de los estndares de sus rganos de aplicacin, en Anuario de Derecho Constitucional Latinoamericano, op. cit., pg. 639. 57 Comisin Andina de Juristas, Proteccin de los Derechos Humanos, op. cit., pg. 219-220. 58 Villanueva, Ernesto, Derecho de acceso a la informacin pblica en Latinoamrica, Instituto de Investigaciones Jurdica de la UNAM, en www. Bibliojurdica.org/libros, pg. LXXXIII. 59 Rodrguez Villafae, Miguel Julio, Acceso a la informacin pblica en Argentina, en Anuario de Derecho Constitucional Latinoamericano, Tomo II, Dcimo Ao, Edicin 2004, Editorial Konrad Adenauer Stiftung, Montevideo, Uruguay, pg. 587.

56

25

brindar por ser definitorio de una forma de gobierno y, a su vez, una perspectiva de la necesidad de la informacin del accionar estatal o de la que sea de inters pblico, en su dinmica propia de derecho humano a garantizar y respetar.60
Ahora bien, Cul es el objeto del derecho de acceso a la informacin pblica?. Villanueva, considera que es el derecho de

Conforme a este entendimiento, la informacin pblica se presenta como un bien social al que se debe poder acceder y se tiene que

las personas a mejorar su calidad de vida, en la medida en que existen distintos derechos subsidiarios cuya interrelacin permite que los flujos de la informacin puedan convertirse en herramientas para tomar decisiones informadas61. Por otra parte, el mismo
autor sostiene que la informacin le pertenece al pblico y que sta slo es administrada por Estado, y el derecho de acceso a la informacin, permite democratizar el acceso a los datos; as, por ejemplo, mediante este derecho, los individuos y grupos pueden tener acceso a las polticas del gobierno respecto a salud, infraestructura, etc., que pueden estar plasmadas en diferentes proyectos.

En Bolivia, si bien este derecho no est previsto de manera expresa en la Ley Fundamental como ocurre en otros pases de nuestro entorno62, se entiende que cuando el art. 7 inc. b) de la CPE, establece que toda persona tiene derecho A emitir libremente sus ideas y opiniones por cualquier medio de difusin, consagra el derecho a la libre expresin que, conforme a la interpretacin de la Corte Interamericana de Derechos Humanos antes aludida, comprende la libertad de buscar y recibir informacin de toda ndole; en consecuencia, en virtud del principio de favorabilidad, reconocido como bsico en toda hermenutica interpretativa de los derechos fundamentales, dado que el intrprete est obligado a
op. cit., pg. 587. Villanueva Ernesto, op. cit. pg. XXVIII. 62 En otras constituciones de nuestro entorno, este derecho se encuentra previsto en la Constitucin. As, Brasil, en el art. 5.XIV seala: Queda garantizado a todos el acceso a la informacin y salvaguardado el secreto de las fuentes cuando sea necesario para el ejercicio profesional; Colombia, art. 74: Todas las personas tienen derecho a acceder a los documentos pblicos salvo los casos que establezca la ley; Paraguay, en el art. 28, seala: Las fuentes pblicas de informacin son libres para todos. La Ley regular las modalidades, plazos y sanciones correspondientes a las mismas, a fin de que este derecho sea efectivo; Per: Art. 2: Toda persona tiene derecho: 5) A solicitar sin expresin de causa la informacin que requiera y a recibirla de cualquier entidad pblica en el plazo legal, con el costo que suponga el pedido...
61 60

26

optar por aquel entendimiento interpretativo que desarrolle de mejor forma y con la mayor efectividad, los derechos, principios y valores que consagran el orden constitucional, debe entenderse que el derecho de acceso a la informacin est comprendido dentro del derecho a la libre expresin. Adems de lo anotado, se debe tomar en cuanta que este derecho es desarrollado por el art. 18 de la Ley de procedimiento administrativo, entre los derechos de las personas respecto a la Administracin Pblica. V.1. Derecho al acceso a la informacin pblica y hbeas data. El hbeas data, de acuerdo a lo anotado, es una garanta constitucional que tutela, fundamentalmente, el derecho a la vida privada, y es una forma de derecho de acceso a la informacin pblica63 en la medida en que garantiza el acceso a las personas a los registros o bases de datos pblicos o privados que contengan informacin que les concierne. No obstante lo anotado, el hbeas data tiene sustanciales diferencias con el derecho de acceso a la informacin pblica, que, en lo fundamental, se resumen en los siguientes puntos: 1. El derecho de acceso a la informacin pblica, es un derecho que puede ser invocado por todas las persona que deseen acceder a una informacin de inters pblico, siempre que esos datos no estn restringidos por ley. La facultad de solicitar informacin, entonces, no est limitada por la correspondencia del inters personal con los datos que cursan en archivos pblicos; es decir que no es exigible que la persona que pide la informacin acredite su condicin de directa interesada o agraviada con el procedimiento concreto. En cambio en el recurso de hbeas data, tiene legitimacin activa la persona que posee un inters directo en el registro o base de datos, por vulneracin a uno de los derechos protegidos por el recurso. 2. Los datos que pueden obtenerse a travs del ejercicio del derecho de acceso a la informacin se refieren,
63

Villanueva, Ernesto, op. cit., pg. XXV.

27

consultar la informacin concerniente a la persona registrada, en virtud de la proteccin de los derechos a la intimidad y vida privada personal o familiar, honor, reputacin e imagen, precisamente como lmite al derecho de acceso a la informacin. 3. Mientras en el derecho de acceso a la informacin pblica se puede consultar informacin que conste slo en registros pblicos, en el hbeas data se puede acceder a informacin de bancos de datos pblicos o privados65. 4. A travs del derecho de acceso a la informacin pblica, se permite la mera consulta y reproduccin de los datos, en tanto que en el hbeas data la persona interesada puede solicitar la actualizacin, correccin o supresin de la informacin consultada. Ahora bien, tomando en cuenta que el derecho de acceso a la informacin implica la facultad de solicitar informacin de las instituciones pblicas, permitiendo la participacin y control del ciudadano respecto a la administracin pblica ya sea en asuntos que le interesen personalmente o al grupo social al que pertenece, este derecho puede colisionar, en determinado momento, con los derechos protegidos por el recurso de hbeas data, siendo ste, en definitiva un lmite al derecho de acceso a la informacin pblica, como se ver en el siguiente punto. V.2. Lmites al derecho al acceso a la informacin pblica El ejercicio del derecho al acceso a la informacin no es absoluto, sino que, de hecho, existen algunas limitaciones en virtud a los intereses superiores que deben ser protegidos. As, la defensa nacional, la seguridad del Estado, la intimidad de las personas, etc. Estos lmites estn establecidos por la generalidad de las

parte de que la informacin pblica le pertenece a la sociedad64; en tanto que en el hbeas data slo se puede

fundamentalmente, a la actividad desplegada por la Administracin pblica, habida cuenta que es un derecho que

64 65

Villanueva, Ernesto, op. cit., pg. XXVI. Idem., pg. XXVI

28

legislaciones66, y estn previstos en la Ley Modelo de acceso a informacin administrativa para la prevencin de la corrupcin, de la Organizacin de Estados Americanos67. Este ha sido el criterio seguido en Bolivia por la Ley de procedimiento administrativo, que en el art. 18 consagra el derecho a la informacin pblica por parte de los ciudadanos. 68 La indicada ley a su vez establece las siguientes excepciones al derecho de acceso a la informacin: procedimiento administrativo. V.2.1 Defensa nacional y seguridad del Estado.Esta es una de las excepciones ms controversiales respecto al derecho de acceso a la informacin, debido a la complejidad de la definicin de ambos trminos, que puede variar de acuerdo al tipo
En Colombia, el art. 15 de la constitucin establece que En la recoleccin, tratamiento y circulacin de datos se respetarn la libertad y dems garantas consagradas en la Constitucin. La correspondencia y dems formas de comunicacin privada son inviolables. Slo pueden ser interceptadas o registradas mediante orden judiciales, en los casos y con las formalidades que establece la ley, sealndose expresamente que el secreto profesional es inviolable; la Constitucin espaola, en el art. 105 determina que la Ley regular el acceso de los ciudadanos a los archivos y registros administrativos, salvo en lo que afecte a la seguridad y defensa del Estado, la averiguacin de los delitos y la intimidad de las personas; el art. 2.5) de la Constitucin del Per, expresa que se exceptan del derecho de acceso a la informacin, las informaciones que afecten la intimidad personal y las que expresamente se excluyan por ley o por razones de seguridad nacional. El secreto bancario y la reserva tributaria pueden levantarse a pedido del juez, del fiscal de la nacin o de la comisin investigadora del Congreso con arreglo a la ley y siempre que se refieran al caso investigado. 67 El artculo 1 de la ley aludida establece que Toda persona tiene derecho a solicitar y a recibir informacin completa, veraz, adecuada y oportuna, de cualquier rgano perteneciente a la administracin central, descentralizada de entes autrquicos, empresas y sociedades del Estado, sociedades annimas con participacin estatal mayoritaria, empresas e instituciones autnomas, rganos desconcentradas de la administracin, y en todas aquellas otras organizaciones empresariales donde el Estado tenga participacin en el capital o en la formacin de decisiones societarias; as como del Poder Legislativo y Judicial, salvo disposicin en contrario, en cuanto a su actividad administrativa. Este derecho de informacin tambin comprende el derecho a acceder a las informaciones contenidas en actas y expedientes de la Administracin Pblica, as como a estar informada peridicamente, cuando lo requiera, de las actividades que desarrollan entidades y personas que cumplen funciones pblicas, siempre y cuando este acceso no lesione un inters pblico preponderante o el derecho a la privacidad e intimidad de un tercero67. 68 ARTCULO 18.- (Acceso a Archivos y Registros y Obtencin de Copias). I. Las personas tienen derecho a acceder a los archivos, registros pblicos y a los documentos que obren en poder de la Administracin Pblica, as como a obtener certificados o copias legalizadas de tales documentos cualquiera que sea la forma de expresin grfica, sonora, en imagen u otras, o el tipo de soporte material en que figuren. II. Toda limitacin o reserva de la informacin debe ser especfica y estar regulada por disposicin legal expresa o determinacin de autoridad administrativa con atribucin legal establecida al efecto, identificando el nivel de limitacin. Se salvan las disposiciones legales que establecen privilegios de confidencialidad o secreto profesional y aquellas de orden judicial
66

29

de Estado del que se trate69. Desde una visin clsica, se sostiene que uno de los fines del Estado es el fin de la existencia, es decir el derecho a conservar la suya propia como medio necesario para alcanzar todos sus fines; lo que implica una actitud de defensa, de mantenimiento de la integridad de la sociedad organizada llamada Estado70, ya sea de fuerzas externas o internas. La defensa nacional y la seguridad del Estado, sirvieron, en determinados momentos histricos, para la exaltacin del nacionalismo como valor absoluto para todos los ciudadanos, convirtindose su defensa en el principal fin del Estado, en desmedro de los derechos y garantas de las personas.71 Actualmente, ambos trminos han sido redefinidos, poniendo nfasis en el desarrollo integral de la persona, en la preservacin de la democracia como base de la seguridad, la subordinacin de las fuerzas armadas a la autoridad constituida democrticamente, su actuacin dentro de los lmites constitucionales y el respeto a los derechos humanos.72 En Bolivia, no existe una Ley sobre el derecho de acceso a la informacin y, por lo mismo no existe una enumeracin de aqullos datos que pueden ser reservados en virtud de la defensa nacional y de la seguridad del Estado. Simplemente, la Ley de procedimiento administrativo al prever ese derecho determina sus lmites, entre los que se encuentra el acceso a los registros que contengan informacin relativa a la defensa nacional o seguridad del Estado, sin establecer tampoco lmite alguno en cuanto al mantenimiento de la reserva de la informacin. De lo que se extrae que existir un amplio margen de arbitrariedad respecto a qu materias, especficamente, estn comprendidas dentro del alcance de la Ley y durante cuanto tiempo. No obstante lo anotado, entendemos que estarn comprendidos dentro de la reserva aquellos planes, proyectos e informacin de las
Villanueva, Ernesto, op.cit., pg. LXXI Osorio, Manuel, Diccionario de Ciencias Jurdica, Poltica y Sociales, Editorial Heliasta, pg. 285. 71 Para un anlisis completo: Comisin Andina de Juristas, Seguridad Ciudadana. Cambios necesarios, Lima, Comisin Andina de Juristas, 1999, pg. 15 y siguientes. Tambin: Augusto Ramrez Ocampo, La seguridad hemisfrica a las puertas del nuevo milenio, Desafos de la Democracia en la Regin Andina, ensayos sobre nuestra realidad, Lima, Comisin Andina de Juristas, 1998, pg. 189 y siguientes. 72 Ramrez-Ocampo, Augusto, op. cit., pg.. 203 y ss.
70 69

30

fundamental defender y conservar la independencia nacional, la seguridad y estabilidad de la Repblica y el honor y soberana nacionales; asegurar el imperio de la Constitucional Poltica, garantizar la estabilidad del Gobierno legalmente constituido y cooperar en el desarrollo integral del pas.
Respecto a la Polica Nacional, estarn sujetos a reserva los planes, polticas e informacin relativa a la Seguridad del Estado, en lo concerniente al aspecto interno; pues, por mandato constitucional, la Polica, como fuerza pblica, tiene la misin especfica de la defensa de la sociedad y la conservacin del orden pblico y el cumplimiento de las leyes en todo el territorio nacional (art. 215). En ese sentido, el art. 55.f) de la Ley Orgnica de la Polica Nacional, establece como obligacin fundamental de la polica, el

Fuerzas Armadas relativa a la seguridad nacional; pues, conforme lo establece el art. 208 de la CPE, stos tienen por misin

Guardar reserva sobre investigaciones, informaciones y documentacin policial que comprometan el curso de aqullas, la seguridad del Estado o puedan causar dao moral a los involucrados, salvo orden expresa en contrario de autoridad competente.
La informacin reservada sobre ambos aspectos (defensa nacional y seguridad del Estado), encuentran proteccin penal en los arts. 115 y 116 del Cdigo penal73.

De acuerdo al art. 29 de la Ley del Defensor del Pueblo, los documentos con carcter secreto o reservado, podrn ser solicitados por el Defensor del Pueblo; sin embargo, el Presidente de la Repblica y los Ministros de Estado pueden negar la remisin de esos documentos, acompandose la certificacin que acredite la negativa. Si el Defensor del pueblo entiende que ese documento declarado secreto puede afectar en forma decisiva a los
73

Art. 115 (Revelacin de secretos).- El que revelare secretos de carcter poltico o militar concernientes a la seguridad del Estado, a los medios de defensa o a las relaciones exteriores, incurrir en privacin de libertad de uno a seis aos. La sancin ser elevada en un tercio, si el agente perpetrare este delito abusando de la funcin, empleo o comisin conferidos por la autoridad pblica Art. 116.- (Delito por culpa). Si la revelacin de los secretos mencionados en el artculo anterior fuere cometida por culpa del que se hallare en posesin, en virtud de su empleo u oficio, la sancin ser de reclusin de seis meses a dos aos.

31

resultados de la investigacin, debe poner conocimiento del Congreso Nacional. V.2.2 Ejercicio de facultades constitucionales

el hecho en

La ley de procedimiento administrativo, establece que el derecho de acceso a la informacin no podr ser ejercido sobre los expedientes referidos al ejercicio de facultades constitucionales por parte de los poderes del Estado. Se entiende que esta excepcin no abarca a todas las facultades constitucionales, sino a aqullas que por disposicin de la Constitucin o de las leyes de desarrollo deben ser mantenidas en reserva. As, la Ley Fundamental establece, en el art. 58, que las sesiones del Congreso y de ambas Cmaras son pblicas, y slo pueden hacerse secretas cuando dos tercios de sus miembros as lo determinen. En desarrollo de esta norma fundamental, el Reglamento General de la H. Cmara de Senadores, en el art. 94, establece que puede decretarse Sesin Reservada a pedido del Poder Ejecutivo o a mocin de un Senado, apoyado por otros dos. La misma norma establece que las sindicaciones o denuncias contra los Senadores y los asuntos que recaigan sobre la individualidad de personas naturales, sern tratados necesariamente en sesin reservada. El mismo artculo, determina que en casos excepcionales y por razones de Estado, podr extenderse copia de documentos reservados, previa autorizacin por dos tercios de votos de los miembros de la Cmara y bajo juramente de guardar reserva. El art. 96 establece que el levantamiento de la reserva debe ser resuelto por dos tercios de votos; aadiendo que la violacin de la reserva comprobada por la Comisin de tica, ser considerada falta grave y dar lugar a la aplicacin del numeral 4 del art. 67 de la CPE (separacin temporal o definitiva del Congreso)74
Singular importancia tienen la interpelacin a los Ministros del poder Ejecutivo para obtener la modificacin de polticas que se consideren inadecuadas. Esta interpelacin, puede ser planteada por cualquier senador o diputado (art. 70 de la CPE). Las sesiones en las que se realiza la interpelacin son pblicas, sin embargo, pueden ser reservadas cuando se refieran a asuntos de seguridad nacional o que afecten a la moral pblica, mediante voto de dos tercios (art. 167, Reglamento del H. Senado Nacional; art. 151, Reglamento de la Cmara de Diputados).
74

32

V.3 Defensa nacional, seguridad del Estado, ejercicio de facultades constitucionales y hbeas data Sobre los datos sujetos a reserva, no existe unanimidad en la legislacin, doctrina y jurisprudencia comparada, respecto a la posibilidad de que los registrados puedan acceder a la misma, solicitar su rectificacin, su eliminacin o su reserva; pues en estos casos existe un fin trascendente cual es la proteccin del Estado. Sin embargo, algunos autores opinan que al existir identificacin concreta entre los datos y la persona, se da un derecho de pertenencia sobre los mismos y en tal sentido, la persona puede obtener la informacin deseada, an de los archivos sobre la seguridad del Estado. De nuestra parte entendemos que la excepcin prevista en el art. 18 de la Ley de procedimiento administrativo, respecto a la reserva de datos en esas materias slo es aplicable al derecho de acceso a la informacin, ms no respecto al hbeas data; pues en este ltimo caso, se protege los derechos a la intimidad, privacidad personal y familiar, honor, reputacin e imagen; en consecuencia, existe una persona directamente agraviada en esos derechos que deben ser tutelados a travs del hbeas data, pidiendo, si es el caso, su conocimiento, rectificacin, eliminacin o que se mantenga en reserva, porque efectivamente esos datos le conciernen directamente. Esta afirmacin se sustenta en que la Ley Fundamental slo ha establecido una restriccin a esta accin, y es la relativa a la imposibilidad de levantar el secreto de prensa, que ser analizada posteriormente. VI. Derecho de acceso a la informacin, hbeas data y secreto periodstico. Al parecer, hay coincidencia en la legislacin comparada, de que los comunicadores sociales y periodistas, para asegurar un eficaz ejercicio de sus tareas informativa, tienen derecho a guardan el secreto de las fuentes75.
75

Carbonell, Miguel, La libertad de expresin en la Constitucin mexicana, en Anuario de Derecho Constitucional Latinoamericano, op., cit., pg.477.

33

En ese orden, algunas constituciones latinoamericanas han incluido normas que establecen la inviolabilidad del secreto de prensa. As la Constitucin colombiana, en el art. 73 dispone que La actividad periodstica gozar de proteccin para garantizar su libertad e independencia profesional, y en el art. 74, seala expresamente que el secreto profesional es inviolable. En el mismo sentido, la Constitucin de Ecuador de 1998, en su art. 81 determina que El Estado garantizar el derecho a acceder las fuentes de informacin objetiva, veraz, plural, oportuna y sin censura previa, de los acontecimientos de inters general que preserve los valores de la comunidad, especialmente por parte de periodistas y comunicadores sociales A su vez la Constitucin del Paraguay, en el art. 29, establece que los periodistas de los medios masivos de comunicacin social, en

cumplimiento de sus funciones, no sern obligados a actuar en contra los dictados de su conciencia ni a revelar sus fuentes de informacin.
Otras Constituciones, como la de Argentina, si bien no prevn en forma expresa el secreto de las fuentes periodsticas, establecen limitaciones en el recurso del hbeas data respecto al secreto de prensa. As, el art. 43 determina que a travs del hbeas data no podr afectarse el secreto de las fuentes de informacin periodstica; sin embargo, como seala el profesor Sags, no existe uniformidad de criterio en ese pas sobre los alcances del precepto. En el Per, la doctrina entendi que el hbeas data poda ser utilizado para solicitar la rectificacin de informacin inexacta o agraviante, emitida por un medio de comunicacin; sin embargo, al parecer, la presin del gremio periodstico, determin en 1995, que se reformara el precepto eliminando la posibilidad de dirigir el hbeas data contra los medios de prensa. En Colombia, esta controversia me parece que ha sido dilucidada por la jurisprudencia de la Corte Constitucional a travs de la Sentencia T-512/92, del 9 de septiembre, en la que se estableci que: los medios de comunicacin no pueden invocar el derecho a
34

la informacin para invadir la esfera inalienable de las situaciones y circunstancias que son del exclusivo inters de la persona y de sus allegados, pues ese reducto ntimo hace parte de la necesaria privacidad a la que todo individuo y toda unidad familiar tienen derecho. Esa prerrogativa es oponible a terceros considerados de manera individual y con mucha mayor razn a los medios masivos, ya que stos, por la misma funcin que cumplen, estn en capacidad de hacer pblico lo que de suyo tiene el carcter de reservado por no ser de inters colectivo. Agregando que: No es aceptable que un medio de comunicacin, sin el consentimiento de la persona, d a la publicidad informaciones sobre hechos pertenecientes al mbito estrictamente particular, como son los casos de discrepancias o altercados entre esposos, o entre padres e hijos sobre asuntos familiares; padecimientos de salud que la familia no desea que se conozca pblicamente; problemas sentimentales o circunstancias precarias en el terreno econmico, pues todo ello importa nicamente a los directamente involucrados y, por ende, ninguna razn existe para que sean del dominio pblico, a no ser que en realidad, consideradas las repercusiones de la situacin concreta, est de por medio un inters de la comunidad, el cual tendra que ser debidamente probado y cierto para dar paso a la informacin
En Bolivia, la Constitucin en el art. 23, expresamente excluye la posibilidad de que a travs del hbeas data se pueda afectar el secreto en materia de prensa, cuya inviolabilidad est desarrollada por el art. 8 de la Ley de Imprenta; inviolabilidad que sin embargo nos parece que no es absoluta, sino que puede ser revelada judicialmente, segn se extrae del contenido del art. 9 de la Ley de imprenta, que expresa que: El editor o impresor que revela a una autoridad poltica o a un particular el secreto de annimo, sin requerimiento del juez competente, es responsable, como delincuente, contra la fe pblica conforme al Cdigo Penal. Esto puede resultar sostenible en la medida en que se conceptualice al secreto de prensa, como la facultad del periodista de no revelar las fuentes de su informacin, lo que no podra impedir que a travs del hbeas data se pueda actualizar, modificar, preservar la
35

confidencialidad o excluir aqulla informacin sensible que se hubiera publicado, con la salvedad de que slo procedera cuando se hubiere publicado la informacin y no previamente76. Una interpretacin en sentido opuesto no parece congruente con el texto constitucional, pues, si el legislador constituyente hubiera perseguido excluir a la base de datos de la prensa de los alcances del recurso de hbeas data, lo hubiera establecido en el texto constitucional, expresamente77; precisando la preeminencia del derecho a la libre expresin sobre los derechos protegidos por el hbeas data; pues ms bien parece evidente que en el precepto constitucional, se ha intentado conciliar esos derechos, permitiendo la correccin o reserva de los datos existentes en los registro o bancos de datos de la prensa, no as el conocimiento de las fuentes de la informacin, que s est excluido de los alcances del recurso.

76 77

Pierini, Alicia et. al, op. cit. ,pg. 199. Idem., pg. 201

36

INDICE Pgina
I Derechos tutelados por el hbeas data.. I.1. Derecho a la privacidad e intimidad . I.1.1. El sentido positivo y negativo del derecho a la privacidad I.2 I.3 II III IV Derecho a la imagen Derecho a la honra y reputacin.. 6 7 9 12 14 16 17 17 19 20 21 21 22 23 23 24 27 28 29 32 33 37 1 3

Alcance de la expresin banco de datos, archivos o registros. Finalidad del recurso . Marco Procesal . IV.1 Requisitos de Admisin . IV.1.1. Legitimacin Activa . IV.1.2. Legitimacin Pasiva . IV.2 De la demanda y rgimen procesal . IV.2.1. Improcedencia por subsidiariedad IV.2.2. Improcedencia por falta de inmediatez IV.2.3. Improcedencia por actos libre y expresamente IV.2.4. Improcedencia por cesacin de los efectos del acto reclamado .. IV.2.5. Improcedencia por identidad de objeto, sujeto y causa ..

V.

Derecho al acceso a la informacin pblica... V.1. V.2. Derecho al acceso a la informacin pblica y hbeas data .... Lmites al derecho al acceso de la informacin Pblica . V.2.1. Defensa nacional y seguridad del Estado V.2.2. Ejercicio de facultades constitucionales .. V.3. Defensa nacional, seguridad del estado, ejercicio De facultades constitucionales y hbeas data ..

VI.

Derecho de acceso a la informacin, hbeas data y secreto periodstico . 33

38