EL PROCEDIMIENTO DE ESTIMACION E INTIMACION DE HONORARIOS PROFESIONALES.

MENCION ESPECIAL EN SEDE PENAL

Leoncio Landez Otazo Docente e Investigador del Instituto de Derecho Comparado de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas Universidad de Carabobo

Pluralismo Jurdico en La Proteccin Ambiental de Venezuela y en el Derecho Comparado

EN PROCEDIMIENTO DE ESTIMACION E INTIMACION DE HONORARIOS PROFESIONALES. MENCION ESPECIAL EN SEDE PENAL

RESUMEN En el presente trabajo tratamos el Procedimiento de Estimacin e Intimacin de Honorarios Profesionales del Abogado, el Tribunal Competente para el ejercicio de tales Procedimientos, as como la Intimacin de Honorarios Extrajudiciales y la Retasa. De igual forma se hace mencin al Procedimiento en Sede Penal y las diversas Sentencias del Mximo Tribunal de la Repblica en dicha materia. Palabras Clave: Honorarios Profesionales. Intimacin. Estimacin. Tribunal Competente. ABSTRATC In this essay we study the Procedure for Appraisal and Demand Payment of Legal Fees for lawyers, the competent court for such procedure and the Demand Payment of extrajudicial fees. Also, we treat this procedure for the Criminal Trial and several Decisions from the Supreme Tribunal of the Republic regarding these topics. Key Words: Legal Fees, Demand Payment, Appraisal, Competent Court.

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EN PROCEDIMIENTO DE ESTIMACION E INTIMACION DE HONORARIOS PROFESIONALES. MENCION ESPECIAL EN SEDE PENAL GENERALIDADES
Debemos comenzar diciendo que los Honorarios, son la remuneracin, estipendio o sueldo que se concede por ciertos trabajos. Generalmente se aplica a las profesiones liberales, en que no hay relacin de dependencia econmica entre las partes, y donde fija libremente su retribucin el que desempea la actividad o presta sus servicios. (GUILLERMO CABANELLAS DE TORRES. Diccionario Jurdico Elemental. Editorial Heliasta. Buenos Aires. 1998) De conformidad con el artculo 22 de la Ley de Abogados: El ejercicio de la profesin da derecho al abogado a percibir honorarios por los trabajos judiciales y extrajudiciales que realice, salvo en los casos previstos en las Leyes.Cuando exista inconformidad entre el abogado y su cliente en cuanto al monto de honorarios por servicios profesionales extrajudiciales, la controversia se resolver por la va del juicio breve y ante el Tribunal Civil competente por la cuanta. La parte demandada podr acogerse al derecho de retasa en el acto de la contestacin de la demanda. La reclamacin que surja en juicio contencioso acerca del derecho a cobrar honorarios por parte del abogado, ser sustanciada y decidida de conformidad con lo establecido en el artculo 386 del Cdigo de Procedimiento Civil y, la relacin de la incidencia, si surgiere, no exceder de diez audiencias. Ante esta clara expresin del legislador, es innegable que los abogados tienen derecho a percibir honorarios profesionales por los trabajos que realicen, sean stos de naturaleza judicial o extrajudicial, ya que se trata de un contrato de prestacin de servicios profesionales. Razn por la cual debe tenerse como premisa que el cliente siempre est obligado a pagar 505

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honorarios profesionales, pues la actuacin que el abogado cumple obedece al hecho que alguien lo contrat a tales fines. En efecto, independientemente de la naturaleza jurdica de la relacin del abogado con su cliente, lo cierto es que el abogado despliega su actividad y conocimientos porque un cliente (persona natural o jurdica) requiri sus servicios, a cambio de una justa remuneracin. (Sentencia del 04 Noviembre de 2005. Tribunal Supremo de Justicia. Sala Constitucional. Magistrado Ponente: Jess Eduardo Cabrera R.) El artculo 23 de la Ley de Abogados precepta: Las costas pertenecen a la parte, quien pagar los honorarios a sus apoderados, asistentes o defensores. Sin embargo, el Abogado podr estimar sus honorarios y pedir la intimacin al respectivo obligado, sin oras formalidades que las establecidas en esta Ley. Y los artculos 25 y siguientes de la misma Ley de Abogados, disponen en cuanto a la Retasa de los Honorarios.

TRIBUNAL COMPETENTE
Ahora bien, lo importante es determinar, cual es el Tribunal competente a los efectos que el Abogado pueda intentar su accin de Intimacin de Honorarios. El artculo 167 del Cdigo de Procedimiento Civil, contempla: ...En cualquier estado del juicio, el apoderado o el abogado asistente, podrn estimar sus honorarios y exigir su pago de conformidad con las disposiciones de la Ley de Abogados.... Es necesario estudiar entonces que es lo que se entiende por estado del juicio. El estado del juicio es la etapa procesal que se desarrolla en una de las instancias y dice relacin con el momento procesal en el cual se encuentra el procedimiento judicial, desde que se inicia con el libelo de 506

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demanda admitido hasta que termina con la ejecucin de sentencia, cuando deba ejecutarse la misma. El grado, por el contrario, es la posibilidad de revisin que tiene el Tribunal de alzada con respecto a las decisiones adoptadas por el Juez de la Primera Instancia. En el estado del juicio , el abogado estimar sus honorarios profesionales y exigir su pago. En el caso que el juicio ha llegado a un Tribunal Superior por apelacin, los Honorarios Profesionales no pueden ser estimados ante ese Tribunal Superior, por honorarios causados por actuaciones realizadas ante la primera instancia directamente. Si el legislador en el artculo 167 del Cdigo de Procedimiento Civil, hubiese sealado: en cualquier estado y grado del juicio, los Abogados podran estimar y exigir el pago de sus honorarios profesionales, tanto en la Primera Instancia como en Alzada, por sus actuaciones efectuadas en la Primera Instancia. En atencin a la Sentencia del 04 Noviembre de 2005. Tribunal Supremo de Justicia. Sala Constitucional, en una pretensin por cobro de honorarios profesionales pueden presentarse diferentes situaciones, razn por la cual debe establecerse de forma clara y definida el procedimiento a seguir en estos casos y por va de consecuencia, el tribunal competente para interponer dicha accin autnoma, ello con el propsito de salvaguardar el principio del doble grado de jurisdiccin y los derechos constitucionales de defensa y al debido proceso. La Sala Constitucional indica que, segn la norma contenida en el sealado artculo 22 de la Ley de Abogados la reclamacin por concepto de honorarios profesionales extrajudiciales, ser resuelta por va del juicio breve. Sin embargo, en lo atinente a la reclamacin surgida en juicio contencioso no existe una remisin expresa, a un procedimiento propio, sino que lo vincula y concentra al juicio contencioso donde se genera la actuacin del profesional del derecho. Es all, dentro del juicio, donde el abogado va pretender cobrar sus honorarios a su poderdante o asistido. 507

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Por ello, es necesario estudiar las cuatro posibles situaciones que pueden presentarse y que, probablemente, dan origen a trmites de sustanciacin diferentes, ante el cobro de honorarios por parte del abogado al cliente a quien representa o asiste en la causa, a saber: 1) Cuando el juicio en el cual se pretende demandar los honorarios profesionales causados, se encuentre, sin sentencia de fondo, en primera instancia; Cuando cualquiera de las partes ha ejercido apelacin y esta haya sido oda en el solo efecto devolutivo; Cuando dicho recurso se haya odo en ambos efectos y, Cuando la sentencia dictada en el juicio haya quedado definitivamente firme, surgiendo la posibilidad en este supuesto, que el juicio entre a fase ejecutiva, si es que se conden al demandado.

2) 3) 4)

En el primer supuesto, es decir, cuando el juicio en el cual el abogado pretende demandar los honorarios profesionales causados a su cliente, se encuentre en un Tribunal de primera instancia, la reclamacin de los mismos, se realizar en ese proceso y por va incidental. En el segundo supuesto (cuando se haya ejercido el recurso ordinario de apelacin y ste fue odo en el efecto devolutivo. Un solo efecto) la reclamacin de los honorarios profesionales judiciales, se realizar, igual que en el caso anterior, en ese mismo juicio y en primera instancia. En el tercer supuesto -ejercido el recurso de apelacin y odo en ambos efectos, a pesar que el juzgado de primera instancia ha perdido la competencia con respecto a ese procedimiento, la reclamacin de los honorarios profesionales judiciales causados en ese juicio que ahora est en un Juzgado Superior, deber ser intentada de manera autnoma y principal ante un Tribunal civil competente por la cuanta, ello a fin de salvaguardar tanto el principio procesal del doble grado de jurisdiccin, a la parte que resulte perdidosa en la fase declarativa del juicio de cobro de honorarios profesionales judiciales, como los derechos constitucionales 508

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de defensa y al debido proceso establecidos en el artculo 49 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela. En el cuarto y ltimo de los supuestos -el juicio ha quedado definitivamente firme- al igual que en el anterior, slo quedar instar la demanda por cobro de honorarios profesionales por va autnoma y principal ante un Tribunal civil competente por la cuanta, si es el caso, ya que la expresin del tantas veces sealado artculo 22 de la Ley de Abogado la reclamacin que surja en juicio contencioso, en cuanto al sentido de la preposicin en que sirve para indicar el lugar, el tiempo, el modo, significa evidentemente que el juicio no haya concluido y se encuentre en los casos contenidos en el primer y segundo supuesto antes referidos, es decir, dentro del juicio sin que ste haya terminado, para que, entonces, pueda tramitarse la accin de cobro de honorarios profesionales por va incidental en el juicio principal. Se ha dicho que en beneficio del abogado, es posible intimar y estimar Honorarios Profesionales por parte del Abogado en la fase de ejecucin de la sentencia, ante el Juez que conoci la causa por ser sta una consecuencia del juicio contencioso. Pero ello no es as, ya que cuando el juicio concluye, como sucede en los casos donde no hay fase de ejecucin, el cobro de Honorarios Profesionales, es imposible que tenga lugar en la causa donde se pretende se causaron los honorarios y ante el juez que la conoci, ya que esa causa finaliz y no hay en ese momento juicio contencioso alguno, ni secuelas del mismo.

EL PROCEDIMIENTO DE LA INTIMACION
El Artculo 22 de la Ley de Abogados establece: El ejercicio de la profesin da derecho al abogado a percibir honorarios por los trabajos judiciales y extrajudiciales que realice, salvo en los casos previstos en las leyes. Cuando exista inconformidad entre el abogado y su cliente en cuanto al monto de honorarios por servicios profesionales extrajudiciales, la controversia se resolver por la va del juicio breve y ante el Tribunal Civil competente por la cuanta. La parte demandada 509

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podr acogerse al derecho de retasa en el acto de la contestacin de la demanda. La reclamacin que surja en juicios contenciosos acerca del derecho a cobrar honorarios por parte del abogado, ser sustanciada y decidida de conformidad con lo establecido en el artculo 386 del Cdigo de Procedimiento Civil y, la relacin de la incidencia, si surgiere, no exceder de diez audiencias. De acuerdo a este artculo observamos que existen dos situaciones procesales en la sustanciacin del procedimiento de cobro de Honorarios Profesionales. La primera es demostrar el derecho al cobro de honorarios profesionales por aqul quien los exige. Esta fase se desarrolla en forma incidental en el propio expediente donde se realizaron las actuaciones judiciales generadoras del precitado derecho, o en el Tribunal competente segn lo indicado anteriormente. La sustanciacin en el caso de realizarse en el propio expediente, debe hacerse en cuaderno separado, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 607 del Cdigo de Procedimiento Civil, y la decisin que se dicte acordando o negando el derecho reclamado es apelable, e incluso se puede ejercer recurso de casacin. La segunda situacin slo tendr lugar si previamente se ha reconocido el derecho a cobrar honorarios profesionales por aqul que los ha reclamado y est concebida para que el demandado por tales honorarios, si considera exagerada la estimacin que de ello se ha hecho, pueda someter a la revisin de un Tribunal Retasador el monto de los mismos. En esta fase, a diferencia de la primera, las decisiones que se dicten sobre retasa son inapelables, de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 28 de la Ley de Abogados, y por tanto no pueden ser recurribles en casacin. En el caso que no pueda intentarse en el mismo Expediente, por las razones expuestas anteriormente, debemos acudir necesariamente al Procedimiento de la Intimacin previsto en el Cdigo de Procedimiento Civil. 510

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La demanda por intimacin de honorarios profesionales, debe tramitarse conforme las disposiciones del Cdigo de Procedimiento Civil, ha sido la Jurisprudencia pacfica y reiterada de la extinta Corte Suprema de Justicia y en tal sentido seal lo siguiente: El juicio por intimacin de honorarios, como lo ha sealado este mximo Tribunal, es un procedimiento autnomo, el cual debe tramitarse mediante la aplicacin del Cdigo de Procedimiento Civil, aunque su conocimiento y resolucin pueda corresponder, en virtud de la competencia funcional, Omissis. (SCP-TSJ. 22-10-2002). El objetivo del procedimiento por intimacin est regulado en el artculo 640 del Cdigo de Procedimiento Civil, que textualmente seala: Artculo 640: Cuando la pretensin del demandante persiga el pago de una suma lquida y exigible de dinero o la entrega de cantidad cierta de cosas fungibles o de una cosa mueble determinada, el Juez, a solicitud del demandante, decretar la intimacin del deudor, para que pague o entregue la cosa dentro de diez das apercibindole de ejecucin. El demandante podr optar entre el procedimiento ordinario y el presente procedimiento, pero ste no ser aplicable cuando el deudor no est presente en la Repblica y no haya dejado apoderado a quien pueda intimarse, o si el apoderado que hubiere dejado se negare a representarlo. En la Exposicin de Motivos del Cdigo de Procedimiento Civil, al tratar el punto concerniente al procedimiento por intimacin, se resea lo siguiente: Con este procedimiento se trata de lograr fundamentalmente, en forma rpida, la creacin del ttulo ejecutivo, por el sistema de inversin de la carga del contradictorio, el cual queda ahora a iniciativa del demandado.... y el nuevo procedimiento permite que intimado el pago al demandado, a falta de oposicin formal de ste, adquiere el decreto de intimacin fuerza ejecutiva con autoridad 511

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de cosa juzgada, procedindose sin ms a la ejecucin. En cambio, si el intimado tiene alguna objecin o razn seria y fundada que hacer valer, propone su oposicin al decreto de intimacin y el asunto contina por los trmites del juicio ordinario, abrindose en ese momento la verdadera contencin, con la contestacin de la demanda.... En estos trminos fue concebido por el legislador el procedimiento por intimacin previsto en los artculos 640 y 651 del Cdigo de Procedimiento Civil. Conviene destacar que este ltimo artculo dispone: ...El intimado debe formular su oposicin dentro de los diez das siguientes a su notificacin personal practicada en la forma prevista en el artculo 649 a cualquier hora de las fijadas en la tablilla a que se refiere el artculo 192. En el caso del artculo anterior, el defensor deber formular su oposicin dentro de los diez das siguientes a su intimacin, en cualquiera de las horas anteriormente indicadas. Si el intimado o el defensor en su caso, no formulare oposicin dentro de los plazos mencionados, no podr ya formularse y se proceder como en sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada.

PROCEDIMIENTO POR INTIMACION DE HONORARIOS EXTRAJUDICIALES

De conformidad con lo sealado en el artculo 22, Primera Parte: Cuando exista inconformidad entre el abogado y su cliente en cuanto al monto de los honorarios por servicios profesionales extrajudiciales, la controversia se resolver por la va del juicio breve y ante el Tribunal Civil competente por la cuanta. Omissis En base a esta disposicin, debemos entonces seguir el Procedimientos pautado en los artculos 881 y siguientes (Ttulo XII) del 512

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Cdigo de Procedimiento Civil Venezolano, y el Decreto N 1.029 de fecha 22-01-96, Vigente desde el 22-04-96 Dicho decreto le atribuy a los Tribunales de Primera Instancia competencia para conocer de demandas superiores a cinco millones de bolvares; a los Tribunales de Municipio para conocer, de demandas superiores a dos millones quinientos mil bolvares; y a los de Parroquia para conocer de demandas menores a los dos millones quinientos mil bolvares. Sin embargo, en la actualidad no existen Tribunales de Parroquia, desplazndose la competencia de stos a los de Municipio, de conformidad con el artculo 70 numeral 1 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, de fecha 11 de septiembre de 1998, el cual atribuy a los Tribunales de Municipio la competencia en primera instancia de las demandas estimadas hasta los cinco millones de bolvares. A pesar que el artculo 881 del Cdigo de Procedimiento Civil, indica que se sustanciarn por el procedimiento del Juicio Breve, las demandas que no excedan de quince mil bolvares (Bs. 15.000,00), por mandato del artculo 22 de la Ley de Abogados, el cobro de Honorarios Profesionales se llevar a efecto por ante el Tribunal competente en base a la cuanta, pero por el Procedimiento Breve ordenado en el Cdigo de Procedimiento Civil. Es perfectamente posible que el demandado por Honorarios, pueda oponer la Reconvencin que seala el artculo 888 del Cdigo de Procedimiento Civil, en base a alguna Acreencia que tenga con el Abogado, Reconvencin que se sustanciar de conformidad con el artculo indicado.

DE LA RETASA
Como ha quedado sealado anteriormente, el Procedimiento por Retasa est contenido en los artculos 25 y siguientes de la Ley de Abogados. Para llegar a las conclusiones de la RETASA de honorarios profesionales, es necesario ajustar lo que ha de pagarse a los presupuestos establecidos en el Artculo 40 del Cdigo de tica Profesional del Abogado 513

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Venezolano, en donde nuestro legislador impone que para la determinacin del monto de los Honorarios, el abogado deber basar sus consideraciones en las siguientes circunstancias: 1. 2. La importancia de los servicios. La cuanta del asunto. (Tal como lo establece el Artculo 286 del Vigente Cdigo de Procedimiento Civil Venezolano, el tope para la determinacin de los Honorarios Profesionales no debe pasar del treinta (30) por ciento del monto de la demanda) El xito obtenido y la importancia del caso. La novedad o dificultad de los problemas Jurdicos discutidos. Su Especialidad, experiencia y reputacin profesional. La situacin econmica del patrocinado tomando en consideracin que la pobreza obliga a cobrar Honorarios menores o ningunos. La posibilidad de que el abogado pueda ser impedido de patrocinar otros asuntos, o que pueda verse obligado a estar en desacuerdo con otros representados, defendidos o terceros. Si los servicios profesionales son eventuales o fijos y permanentes. La responsabilidad que se deriva para el abogado en relacin con el asunto. El tiempo requerido en el patrocinio. El grado de participacin del abogado en el estudio, planteamiento y desarrollo del asunto.

3. 4. 5. 6.

7.

8. 9. 10. 11.

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12. 13.

Si el abogado ha procedido como consejero del patrocinado o como apoderado. El lugar de la prestacin de los servicios, o sea, si ha ocurrido o no fuera del domicilio del abogado.

En cuanto al criterio judicial para dirimir la disconformidad entre el abogado y su cliente, la Jurisprudencia de la Sala de Casacin Civil de la extinta Corte Suprema de Justicia, ha establecido en sentencia de fecha 15 de Febrero de 1977, con ponencia del Magistrado Carlos Trejo Padilla, contenida en el repertorio mensual de la Jurisprudencia de Oscar Pierre Tapia, Tomo II ao 1997, pp. 32 a 34, lo siguiente: ahora bien, considera la Sala que la tesis sustentada por la recurrida esta ajustada a derecho ya que, como lo expresa con acierto el sentenciador, la facultad para estimar el valor econmico de las actuaciones que haya realizado en un proceso judicial es un derecho personal que nicamente el abogado puede ejercer y en el cual el mandante no puede subrogarse aduciendo simplemente su condicin de acreedor al pago de las costas procesales. En la fase estimativa del Procedimiento por intimacin, el demandado es intimado para que dentro de los 10 das siguientes se oponga al procedimiento monitorio o se acoja al derecho de retasa en este especial procedimiento, con el apercibimiento que, de no hacerlo, quedar firme el decreto intimatorio o las sumas estimadas por el Abogado segn sea el caso. Segn el artculo 23 Ejusden: Las costas pertenecen a la parte, quien pagar los honorarios a sus apoderados, asistentes o defensores. Sin embargo el abogado podr estimar sus honorarios y pedir la intimacin al respectivo obligado, sin otras formalidades que establezca la Ley. El artculo 509 del Cdigo de Procedimiento Civil, establece lo siguiente: 515

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Los jueces deben analizar y juzgar toda cuanta prueba se hayan producido, an aquellas que ha su juicio no fueren idneas para ofrecer algn elemento de conviccin, expresndose siempre cual sea el criterio del Juez respecto de ellas. Establece el artculo 286 ejusdem: Las costas que deba pagar la parte vencida por honorarios del apoderado de la parte contraria estarn sujetas a retasa. En ningn caso estos honorarios excedern del treinta por ciento (30%) del valor de los litigado

PROCEDIMIENTO EN SEDE PENAL

En Sede Penal ocurre igual procedimiento. Si ya el juicio ha concluido, ya ha quedado definitivamente firme, que es lo que sucede en la mayora de las veces que se intenta el cobro de Honorarios Profesionales por parte del Abogado intimante, el procedimiento debe intentarse por ante un Tribunal Civil competente en base a la cuanta demandada, de conformidad con el cuarto supuesto anteriormente indicado. Si por ejemplo, se intenta el cobro de Honorarios en un Juicio Oral y Pblico no concluido, ese Tribunal de Juicio ser el competente para el conocimiento de la pretensin del Abogado. Cuando se trata de actuaciones relacionadas en un procedimiento en un Tribunal en funciones de Control, para que pueda intentarse el cobro por ante ese Tribunal, el procedimiento debe encontrarse entre la fase de la Audiencia de Presentacin de Imputado y la Audiencia Preliminar. Pero como esa fase es demasiado corta, cuando se intente el procedimiento intimatorio, ya el procedimiento, o ha concluido por alguna causa, o ha pasado a conocimiento del Tribunal en funciones de Juicio, por lo que el cobro de Honorarios Profesionales deber ejercerse por ante un Tribunal Civil. En materia Penal se ha acostumbrado a intentar acciones de cobro de Honorarios Profesionales del Abogado por ante el Tribunal

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de Juicio, alegando el Abogado los artculos 422 a 431 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, relativo a la Reparacin del Dao y la Indemnizacin de Perjuicios. Nada ms alejado de la realidad, una cosa es el cobro de Honorarios Profesionales, y otra muy diferente, instar un procedimiento por Reparacin del Dao Causado por infracciones penales, e indemnizacin por los Perjuicios causados. En este aspecto es importante destacar, an cuando de forma bastante somera, que nuestro Tribunal Supremo de Justicia, en fecha 21 de septiembre de dos mil cuatro, con Ponencia del Magistrado Jess Eduardo Cabrera Romero, procedi a Declarar PARCIALMENTE CON LUGAR un Recurso de Nulidad por inconstitucionalidad de los artculos 422, 423, 424, 425, 426, 427, 428, 429, 430 y 431 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, relativos al Procedimiento para la Reparacin del Dao y la Indemnizacin de Perjuicios, Anulando el segundo prrafo del artculo 427 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, en lo referente al tercero civilmente responsable. (Vase al final, los Fundamentos del Recurso de Nulidad)

JURISPRUDENCIA SALA SOCIAL. TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA. 15 DE JULIO DEL AO 2004 EN SENTENCIA NRO. 818
Antes de cualquier otro pronunciamiento, se precisa atender a la competencia de esta alzada para conocer del presente asunto, resultando imperioso observar lo dispuesto en el ltimo aparte del artculo 22 de la Ley de Abogados el cual seala que:La reclamacin que surja en juicio contencioso acerca del derecho a cobrar honorarios por parte del abogado, ser sustanciada y decidida de conformidad con lo establecido en el artculo 386 del cdigo de procedimiento civil y, la relacin de la incidencia, si surgiere, no exceder de diez audiencias Al respecto, resulta imperioso considerar lo establecido por la Sala Social con ocasin a los juicios de intimacin de honorarios 517

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profesionales, en cuyo sentido, en fecha 15 de julio del ao 2004 en Sentencia Nro. 818 seal que:Es evidente que el procedimiento de estimacin e intimacin de honorarios profesionales, aun y cuando se origine en un procedimiento laboral, el mismo tiene independencia de aquel, por lo que debe seguirse el procedimiento establecido en la Ley de Abogados, conjuntamente con lo dispuesto en el Cdigo de Procedimiento Civil, por ser ste juicio el de estimacin e intimacin de honorarios-, como ya se dijo, un procedimiento distinto al principal, por lo que no deben aplicarse las normas contenidas en la Ley Orgnica Procesal del Trabajo. En fin, con los criterios de la autonoma del procedimiento de cobro de honorarios profesionales del abogado, se excluye virtualmente la aplicacin del procedimiento de lo principal y obviamente se establece que la intimacin debe tramitarse por su especfico procedimiento, el cual no es otro, como ya se dijo, el regulado en la Ley de Abogados, conjuntamente con lo dispuesto en el Cdigo de Procedimiento Civil. No obstante lo anterior, en los juicios de estimacin e intimacin de honorarios profesionales causados como consecuencia de un juicio principal laboral, la competencia civil la tendr efectivamente de manera excepcional el juez del trabajo competente

SENTENCIA DE FECHA 15 DE JULIO DE 2004. SALA DE CASACIN CIVIL DEL TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA, CON PONENCIA DEL MAGISTRADO ANTONIO RAMREZ.
ha sido jurisprudencia reiterada que cuando se pretende el cobro de honorarios profesionales, generados por actos realizados en sede judicial devienen una competencia funcional, segn la cual ser competente para conocer, en principio, de este tipo de pretensiones, aquel tribunal donde cursen las actuaciones que hayan generado el derecho al cobro de los honorarios reclamados, salvo los supuestos que esta sala ha determinado al respecto en su doctrina. 518

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SALA POLTICO-ADMINISTRATIVA DEL TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA, SENTENCIA DE FECHA 5 DE ABRIL DE 2005, CON PONENCIA DEL MAGISTRADO HADEL MOSTAF PAOLINI, EXP. N 2004-2566- SENT. N 00999.
Ha sido criterio reiterado, y pacfico del Tribunal Supremo de Justicia, que en el procedimiento de intimacin de honorarios profesionales cabe lugar a dos etapas. La primera de ellas constituida por una fase declarativa, en donde se dictamina la procedencia o no del derecho de cobrar honorarios y en la cual pueden surgir incidencias revisables a travs del Recurso Ordinario de Apelacin y el extraordinario de Casacin segn el caso, y la segunda etapa constituida por la fase ejecutiva, que comienza con la sentencia definitivamente firme que declara procedente el derecho a cobrar honorarios, fase en la cual tiene lugar el trmite referente al derecho de retasa y las decisiones dictadas en ellas son inapelables de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 28 de la Ley de Abogados. En este sentido, la Sala Poltico-Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia, en sentencia de fecha 5 de abril de 2005, con ponencia del Magistrado Hadel Mostaf Paolini, Exp. N 2004-2566- Sent. N 00999, seala lo siguiente: () resulta evidente que el procedimiento aplicable a la accin planteada es el establecido en el artculo 22 de la Ley de Abogados, por lo que, al tratarse de un cobro de honorarios profesionales ocasionados en un juicio ventilado en esta Sala, su tramitacin debe realizarse en dos etapas, a saber 1. La primera etapa destinada al establecimiento del derecho al cobro de honorarios profesionales por quien los reclama, la cual se inicia en forma incidental, en el propio expediente donde se realizaron las actuaciones judiciales causantes del derecho afirmado; su sustanciacin debe hacerse en cuaderno separado y su tramitacin debe realizarse de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 607 del vigente Cdigo de procedimiento Civil. Contra la decisin que se dicte en tal incidencia, acordando o negando el derecho reclamado, se conceder recurso ordinario 519

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de apelacin en ambos efectos, a fin de garantizar el principio de la doble instancia y el mejor derecho a la defensa. 2. La segunda etapa, la cual tiene lugar una vez que ha sido declarado el derecho al cobro de honorarios y dicha declaratoria haya adquirido firmeza, bien sea porque no se ejerci el respectivo recurso o bien porque una vez ejercido la Sala declar su confirmatoria, contempla la posibilidad de que el intimado, en los supuestos previstos en la Ley de Abogados, cuestione por exagerado el monto o la estimacin de que dichos honorarios se ha hecho, mediante la correspondiente solicitud de retasa ().

SALA CASACION PENAL. 03 DE MAYO 2001 PONENTE: ALEJANDRO ANGULO FONTIVEROS

La Sala, para decidir, observa: En el presente caso se ventila un juicio por cobro de honorarios profesionales judiciales derivados de un proceso penal que se sigui contra los ciudadanos WUI KIN LAU y WU JINWEN por la comisin del delito de aprovechamiento de cosas provenientes de delito, previsto en el artculo 472 del Cdigo Penal. Los abogados CARLOS VIVAS TOVAR y RANDY RAFAEL LPEZ (quienes ejercieron la defensa) demandaron a los citados ciudadanos ante el Juzgado Sexto de Primera Instancia en lo Penal de la Circunscripcin Judicial del Estado Lara por el cobro de sus honorarios profesionales y siguieron el procedimiento que prev el artculo 22 y siguientes de la Ley de Abogados. El Juzgado Sexto de Primera Instancia en lo Penal de la Circunscripcin Judicial del Estado Lara, el 22 de enero de 1999, acord decretar la intimacin de los ciudadanos WUI KIN LAU y WU JINWEN por la cantidad de OCHENTA y OCHO MILLONES DE BOLVARES y para ello libr las correspondientes boletas de intimacin de honorarios profesionales. El auto de admisin de la demanda es del tenor siguiente: 520

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...Vista la estimacin e intimacin de honorarios profesionales formulada por los abogados CARLOS VIVAS TVAR (SIC) y RANDY RAFAEL LPEZ ARANGUREN se acuerda la intimacin a los ciudadanos WUI KIN LAU y WU JINWEN a fin de que paguen la cantidad de OCHENTA Y OCHO MILLONES DE BOLVARES (Bs. 88.000.000,oo) por concepto de costas del proceso de intimacin de honorarios profesionales dentro de los diez (10) das de audiencia siguientes a su intimacin o ejerzan el derecho de retasa.... Omissis As mismo las boletas de intimacin que se libraron sealan: ... SE INTIMA a los ciudadanos WI KIN LAU y WU JINWEN de este domicilio, para que paguen la suma total de OCHENTA Y OCHO MILLONES DE BOLVARES (Bs. 88.000.000,oo) por concepto de costas del proceso de intimacin correspondientes a la estimacin e intimacin de honorarios profesionales formulados por los ciudadanos abogados: CARLOS VIVAS TVAR y RANDY RAFAEL LPEZ ARANGUREN..... El objetivo del procedimiento por intimacin est regulado en el artculo 640 del Cdigo de Procedimiento Civil, que textualmente seala: Artculo 640: Cuando la pretensin del demandante persiga el pago de una suma lquida y exigible de dinero o la entrega de cantidad cierta de cosas fungibles o de una cosa mueble determinada, el Juez, a solicitud del demandante, decretar la intimacin del deudor, para que pague o entregue la cosa dentro de diez das apercibindole de ejecucin. El demandante podr optar entre el procedimiento ordinario y el presente procedimiento, pero ste no ser aplicable cuando el deudor no est presente en la Repblica y no haya dejado apoderado a quien pueda intimarse, o si el apoderado que hubiere dejado se negare a representarlo. En la exposicin de motivos del Cdigo de Procedimiento Civil, al tratar el punto concerniente al procedimiento por intimacin, se resea lo siguiente: 521

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Con este procedimiento se trata de lograr fundamentalmente, en forma rpida, la creacin del ttulo ejecutivo, por el sistema de inversin de la carga del contradictorio, el cual queda ahora a iniciativa del demandado.... y el nuevo procedimiento permite que intimado el pago al demandado, a falta de oposicin formal de ste, adquiere el decreto de intimacin fuerza ejecutiva con autoridad de cosa juzgada, procedindose sin ms a la ejecucin. En cambio, si el intimado tiene alguna objecin o razn seria y fundada que hacer valer, propone su oposicin al decreto de intimacin y el asunto contina por los trmites del juicio ordinario, abrindose en ese momento la verdadera contencin, con la contestacin de la demanda....

SALA DE CASACION CIVIL

En este sentido, la Sala de Casacin Civil, tiene sentado en pacfica y reiterada jurisprudencia, lo siguiente: De modo pues que, en la presente causa, independientemente de la cuanta de la reclamacin de honorarios profesionales intentada, continuaba siendo competente FUNCIONALMENTE para conocer y decidir, el tribunal ante el cual se cumplieron las actuaciones profesionales cuyos honorarios se reclama, es decir, por ante el tribunal de la causa y donde cursaba el respectivo expediente, esto es, el Juzgado Cuarto de los Municipios Valencia, Libertador, Los Guayos, Naguanagua y San Diego de la Circunscripcin Judicial del Estado Carabobo, el cual, en consecuencia, no procedi ajustado a derecho al declinar la competencia con el argumento de no resultar competente en razn de la cuanta para conocer la reclamacin de honorarios profesionales incoada.

SALA DE CASACION PENAL

La demanda por intimacin de honorarios profesionales, debe tramitarse conforme las disposiciones del Cdigo de Procedimiento Civil. La Sala de Casacin Penal del Tribunal Supremo de Justicia adopt la 522

El Procedimiento de Estimacin e Intimacin de Honorarios Profesionales. Mencin Especial en Sede Penal

Jurisprudencia pacfica y reiterada de la extinta Corte Suprema de Justicia y en tal sentido seal lo siguiente: El juicio por intimacin de honorarios, como lo ha sealado este mximo Tribunal, es un procedimiento autnomo, el cual debe tramitarse mediante la aplicacin del Cdigo de Procedimiento Civil, aunque su conocimiento y resolucin pueda corresponder, en virtud de la competencia funcional, a la jurisdiccin penal (SCP-TSJ. 22-10-2002). No existiendo duda sobre las normas aplicables al procedimiento autnomo por intimacin de honorarios, de las actuaciones realizadas en la tramitacin de la demanda interpuesta, esta Juzgadora observa del contenido del artculo 22 de la Ley de Abogados se distinguen dos situaciones distintas: Omissis En este sentido la Sala de Casacin Penal de Tribunal Supremo de Justicia al conocer de un recurso de Casacin en un proceso iniciado por una demanda de intimacin de cobro de honorarios judiciales, producidos en un juicio penal, explan lo siguiente: El objetivo del procedimiento por intimacin est regulado en el artculo 640 del Cdigo de Procedimiento Civil, que textualmente seala: Artculo 640: Cuando la pretensin del demandante persiga el pago de una suma lquida y exigible de dinero o la entrega de cantidad cierta de cosas fungibles o de una cosa mueble determinada, el Juez, a solicitud del demandante, decretar la intimacin del deudor, para que pague o entregue la cosa dentro de diez das apercibindole de ejecucin. El demandante podr optar entre el procedimiento ordinario y el presente procedimiento, pero ste no ser aplicable cuando el deudor no est presente en la Repblica y no haya dejado apoderado a quien pueda intimarse, o si el apoderado que hubiere dejado se negare a representarlo. 523

Leoncio Landaz Otazo

En la exposicin de motivos del Cdigo de Procedimiento Civil, al tratar el punto concerniente al procedimiento por intimacin, se resea lo siguiente: Con este procedimiento se trata de lograr fundamentalmente, en forma rpida, la creacin del ttulo ejecutivo, por el sistema de inversin de la carga del contradictorio, el cual queda ahora a iniciativa del demandado.... y el nuevo procedimiento permite que intimado el pago al demandado, a falta de oposicin formal de ste, adquiere el decreto de intimacin fuerza ejecutiva con autoridad de cosa juzgada, procedindose sin ms a la ejecucin. En cambio, si el intimado tiene alguna objecin o razn seria y fundada que hacer valer, propone su oposicin al decreto de intimacin y el asunto contina por los trmites del juicio ordinario, abrindose en ese momento la verdadera contencin, con la contestacin de la demanda.... En estos trminos fue concebido por el legislador el procedimiento por intimacin previsto en los artculos 640 y 651 del Cdigo de Procedimiento Civil. Conviene destacar que este ltimo artculo dispone: ...El intimado debe formular su oposicin dentro de los diez das siguientes a su notificacin personal practicada en la forma prevista en el artculo 649 a cualquier hora de las fijadas en la tablilla a que se refiere el artculo 192. En el caso del artculo anterior, el defensor deber formular su oposicin dentro de los diez das siguientes a su intimacin, en cualquiera de las horas anteriormente indicadas. Si el intimado o el defensor en su caso, no formulare oposicin dentro de los plazos mencionados, no podr ya formularse y se proceder como en sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada. (SCP-TSJ-03-05-2001) Por lo tanto la citacin personal del intimado debe ser realizada conforme las disposiciones previstas en los artculos 649 y 218 del Cdigo de Procedimiento Civil, ordenndose la ubicacin del demandado mediante los mecanismos previstos para ello, en las normas adjetivas civiles para ubicar y hacer comparecer al demandado. 524

El Procedimiento de Estimacin e Intimacin de Honorarios Profesionales. Mencin Especial en Sede Penal

PONENCIA DE LA MAGISTRADA BLANCA ROSA MRMOL DE LEN. SALA DE CASACIN PENAL

Mediante escrito de fecha 2 de febrero de 2007, los ciudadanos Coromoto Del Valle Coa Ravelo, Fernando Ramn Reyes y Sergio Manuel Rodrguez, venezolanos, mayores de edad y titulares de las Cdulas de Identidad Nros. V-8.902.845, V-1.566.113 y V- 10.921.233 respectivamente, debidamente asistidos por la abogada Silvana Carolina Carollo Prez, inscrita en el Inpreabogado bajo el N 120.645, interpusieron formal recurso de apelacin contra el auto de fecha 22 de enero de 2007, mediante el cual se decret la retasa de honorarios profesionales, en atencin a la demanda incoada por los abogados Antonio Reyes Snchez y Edgar Rodrguez Mora, en su condicin de defensores privados de la ciudadana Trinidad Del Valle Garca Pinto. En escrito de fecha 12 de febrero de 2007, los abogados Edgar Rodrguez Mora y Antonio Reyes Snchez, inscritos en el Inpreabogado bajo los Nros. 7.053 y 6.217 en su carcter de defensores de la ciudadana Trinidad Del Valle Garca Pinto, dieron contestacin a dicho recurso de apelacin. En decisin de fecha 21 de mayo de 2007, la Corte de Apelaciones del Circuito Judicial Penal del Estado Amazonas, declar sin lugar el referido recurso de apelacin. En escrito de fecha 31 de mayo de 2007, la abogada Kaly Barrios inscrita en el Inpreabogado bajo N 65.723, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 312 del Cdigo de Procedimiento Civil, anunci recurso de casacin contra la anterior decisin, reservndose el derecho a formalizar el recurso por ante este mximo tribunal. En fecha 7 de agosto de 2007, la Corte de Apelaciones del Circuito Judicial Penal del Estado Amazonas, en Puerto Ayacucho, remiti la totalidad del expediente a esta Sala Penal. En fecha 12 de septiembre de 2007, se dio cuenta en Sala y se le asign la ponencia a la Magistrada quien con tal carcter suscribe la presente decisin. 525

Leoncio Landaz Otazo

En decisin de fecha 1 de noviembre de 2007, la Sala al observar que hubo un error por parte de la Corte de Apelaciones del Circuito Judicial Penal del Estado Amazonas, en relacin con la sustanciacin del recurso anunciado por la abogada Kaly Barrios, orden la elaboracin de un nuevo cmputo para la formalizacin del recurso de casacin anunciado.

DE LA COMPETENCIA DE LA SALA DE CASACIN PENAL

De las actas del expediente se evidencia que el presente proceso se inici, en virtud de la demanda interpuesta por los abogados Antonio Reyes Snchez y Edgar Rodrguez Mora, identificados ut supra, por cobro de honorarios profesionales judiciales en contra de los ciudadanos Coromoto del Valle Coa Ravelo, Fernando Ramn Reyes y Sergio Manuel Rodrguez, por su desempeo como defensores privados de la ciudadana Trinidad del Valle Garca Pinto, querellada por la supuesta comisin del delito de Difamacin, previsto y sancionado en el artculo 444 del Cdigo Penal. De lo anterior se desprende, que los honorarios profesionales se derivaron de un proceso penal, por lo que esta Sala de Casacin Penal se declara competente, para resolver el recurso de casacin anunciado en fecha 31 de mayo de 2007, por la abogada Kaly Barrios, todo ello de acuerdo con el artculo 5 de la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia, que seala la competencia de cada una de las Salas que integran este Tribunal Supremo de Justicia, y especficamente a esta Sala de Casacin Penal, para lo cual establece que En Sala de Casacin Penal, los asuntos previstos en los numerales 38 al 40; pues en el caso de autos, la competencia de esta Sala est determinada en virtud de que la demanda por intimacin de honorarios profesionales surgi con ocasin de un proceso penal.

PUNTO PREVIO A LA RESOLUCION DE LA CAUSA

Al haberse cumplido todos los trmites procedimentales, esta Sala una vez revisadas las actas procesales que conforman el presente expediente, estima conveniente pronunciarse acerca de la admisibilidad del recurso de casacin interpuesto, en consecuencia observa: 526

El Procedimiento de Estimacin e Intimacin de Honorarios Profesionales. Mencin Especial en Sede Penal

En decisin de fecha 21 de mayo de 2007, la Corte de Apelaciones de la Circunscripcin Penal del Circuito Judicial Penal del Estado Amazonas, declar sin lugar el recurso de apelacin interpuesto, en fecha 2 de febrero de 2007, por los ciudadanos Coromoto Del Valle Coa Ravelo, Fernando Ramn Reyes y Sergio Manuel Rodrguez, ya identificados, debidamente asistidos por la abogada Silvana Carolina Carollo Prez, inscrita en el Inpreabogado bajo el N 120.645, contra el auto de fecha 22 de enero de 2007, mediante el cual se decreto la retasa de honorarios profesionales, en la demanda incoada por los abogados Antonio Reyes Snchez y Edgar Rodrguez Mora, en su condicin de defensores privados de la ciudadana Trinidad del Valle Garca Pinto. Se notific a las partes de la decisin emitida por la Corte de Apelaciones, y en fecha 31 de mayo de 2007 la abogada Kaly Barrios, inscrita en el Inpreabogado bajo el N 65.723, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 312 del Cdigo de Procedimiento Civil, anunci recurso de casacin en contra de la decisin de la Corte de Apelaciones que le fue notificada el 28 de mayo de 2007. De manera que, en el caso bajo anlisis, fue anunciado el recurso de casacin contra una decisin de la Corte de Apelaciones del Circuito Judicial Penal del Estado Amazonas, que declar sin lugar el recurso de apelacin interpuesto contra un auto que decret la retasa de honorarios profesionales, en la demanda incoada por los abogados Antonio Reyes Snchez y Edgar Rodrguez Mora, en su condicin de defensores privados de la ciudadana Trinidad del Valle Garca Pinto, por tanto, la decisin recurrida se dict en la fase correspondiente a la retasa. En cuanto a las decisiones emanadas de un tribunal de retasa, ha sostenido la Sala de Casacin Civil, que de conformidad con el artculo 28 de la Ley de Abogados, las mismas son inapelables, no teniendo por consiguiente concedido el recurso de casacin. As, en sentencia de fecha 19 de julio del ao 2000 emanada de la Sala de Casacin Civil y que esta Sala comparte, se expres lo siguiente: Debe recordarse que la interpretacin concatenada de los artculos 22 de la Ley de Abogados y de su Reglamento, definen claramente la existencia de dos etapas procesales en la 527

Leoncio Landaz Otazo

sustanciacin del procedimiento de honorarios profesionales por actuaciones judiciales, sean estos demandados al propio cliente o al condenado en costas. La primera etapa se encuentra destinada tan slo al establecimiento del derecho al cobro de honorarios profesionales por aqul que los reclama. Esta fase se desarrolla en forma incidental en el propio expediente donde se realizaron las actuaciones judiciales generadoras del precitado derecho, su sustanciacin debe hacerse en cuaderno separado de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 607 del Cdigo de Procedimiento Civil, que equivale al artculo 386 del Cdigo derogado y, la decisin que se dicte en tal incidencia, acordando o negando el derecho reclamado, es apelable libremente, e inclusive, se le concede recurso de casacin si la cuanta del asunto lo permite. La segunda etapa, que solo tendr lugar si previamente se ha reconocido el derecho a cobrar honorarios profesionales por aqul que los ha reclamado, est concebida para que el demandado por tales honorarios, si considera exagerada la estimacin que de ellos se ha hecho, pueda someter a la revisin de un Tribunal de Retasa el monto de los mismos. Esta segunda etapa requiere del titular del derecho de percibir honorarios profesionales, la estimacin de aquellas actuaciones que le han sido reconocidas, para que, una vez intimadas al obligado, ste manifieste si se acoge al derecho de retasa. A diferencia de la primera etapa, las decisiones que se dicten en esta fase, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 28 de la Ley de Abogados, son inapelables y, por tanto, tampoco tienen concedido el recurso de casacin.

De manera que, de conformidad con el criterio sostenido por la Sala de Casacin Civil de este Mximo Tribunal, el cual es acogido por esta Sala, la retasa constituye la fase ejecutiva del procedimiento de estimacin e intimacin de honorarios profesionales de abogados, en la cual las decisiones que en dicha fase se dicten, son inapelables, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 28 in fine de la Ley de Abogados. 528

El Procedimiento de Estimacin e Intimacin de Honorarios Profesionales. Mencin Especial en Sede Penal

Visto lo anterior, esta Sala de Casacin Penal considera que lo procedente en este caso es declarar inadmisible el recurso de casacin anunciado por la abogada Kely Barrios. As se decide.

DECISIN
Por las razones antes expuestas, este Tribunal Supremo de Justicia, en Sala de Casacin Penal, Administrando Justicia en nombre de la Repblica Bolivariana de Venezuela y por autoridad de la ley, DECLARA INADMISIBLE el recurso de casacin anunciado en fecha 31 de mayo de 2007 por la abogada Kaly Barrios, inscrita en el Inpreabogado bajo el N 65.723, contra la decisin de fecha 21 de mayo de 2007, dictada por la Corte de Apelaciones del Circuito Judicial Penal del Estado Amazonas, que declar sin lugar el recurso de apelacin interpuesto contra el auto de fecha 22 de enero de 2007, mediante el cual se decret la retasa de honorarios profesionales, en la demanda incoada por los abogados Antonio Reyes Snchez y Edgar Rodrguez Mora. Publquese, regstrese y remtase el expediente. Dada, firmada y sellada en el Saln de Audiencias del Tribunal Supremo de Justicia, en Sala de Casacin Penal, en Caracas a los 31 das del mes de ENEROde dos mil ocho. Aos: 197 de la Independencia y 148 de la Federacin El Magistrado doctor Eladio Aponte Aponte no firm por motivo justificado. Exp. N 07-0392

FUNDAMENTOS DEL RECURSO DE NULIDAD DEL ARTCULO 427 DEL CDIGO ORGNICO PROCESAL PENAL. (Sentencia Sala Constitucional, Tribunal Supremo de Justicia. 21. 09.2004).
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Fundamentaron los apoderados judiciales de la recurrente su solicitud de nulidad por inconstitucionalidad de las normas contenidas en los artculos 422, 423, 424, 425, 426, 427, 428, 429, 430 y 431 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, relativos al Procedimiento para la Reparacin del Dao y la Indemnizacin de Perjuicios, en las siguientes razones:. 1. Que dichas normas ...deberan ser aplicables nica y exclusivamente al condenado en la sentencia como responsable de la comisin del delito, ...(y que)... al aplicarse a terceros civil y solidariamente responsables por el hecho de otro en virtud de la Ley, coliden, en primer trmino, con el principio de Igualdad de las personas ente la ley, establecido en el artculo 21 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela y en segundo lugar, con los derechos fundamentales garantizados en el artculo 49 eiusdem. Asimismo, violentan y desconocen el principio de la doble instancia y el derecho a recurrir (art. 49 ord.1), consagrado en igualmente en la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (sic). Que ...en la Jurisdiccin Penal, por la simple circunstancia de la existencia de una incriminacin y subsiguiente condena penal por el hecho daoso, se ejecuta la sentencia no slo en la persona del condenado que cumplir la pena, sino tambin en cabeza del Tercero civilmente responsable, desconocindose as la autonoma de la accin civil en relacin a la responsabilidad penal (sic). Que ...no hay juicio ejecutivo o de ejecucin por obligaciones implcitas o sobreentendidas; por lo que atribuirle a la sentencia condenatoria firme dictada dentro de un proceso penal el carcter y condicin de Ttulo Ejecutivo oponible en contra del Tercero demandado -como resulta de las normas del Cdigo Orgnico Procesal Penal impugnadas-, es violar flagrantemente el principio constitucional de igualdad de las partes ante la ley, otorgndole a la vctima demandante derechos procesales,

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privilegios y ventajas con lesin y perjuicio de los derechos del tercero demandado, que constitucionalmente debe gozar de los mismos o no menos derechos que aquel (sic). Que (la gravedad de esta calificacin nos conduce al inaceptable resultado de que el Tercero demandado resulta condenado por daos y perjuicios como si fuese responsable del hecho juzgado en un proceso penal del cual no fue ni es ni ha sido parte, desconociendo la presuncin de inocencia, que como garanta constitucional lo protege contra la norma procesal y contra toda disposicin que exprese desigualdad, menoscabo u opresin de sus derechos. Que las normas cuya nulidad solicitan ...traen al Tercero a juicio penal por obligaciones de naturaleza civil para que el mismo juez penal que apreci y valor los HECHOS y en consecuencia dict la sentencia contra el autor del dao, la ejecute en cabeza de dicho tercero (sic) . Que ...el artculo 422 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, al otorgar competencia al juez unipersonal o al juez presidente de tribunal que dict la sentencia en un juicio penal, para conocer de la accin civil de resarcimiento de daos y perjuicios en contra de Terceros civilmente responsables por el hecho de otro, violenta el principio del juez natural establecido como derecho fundamental en el ordinal 4 del artculo 49 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela y en el artculo 8 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (sic). Que ...al omitir el legislador en el artculo 423 del Cdigo Orgnico Procesal Penal la exigencia de la relacin de los hechos como requisito de la demanda, y privar o limitar los derechos del tercero demandado a contradecir dialcticamente el reconocimiento legal de sus derechos e intereses, violenta los derechos 531

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consagrados en el ordinal 1 del artculo 49 de la Constitucin, ocasionado indefensin, que se caracteriza por la privacin o limitacin del tantas veces citado derecho de defensa (sic). 8. Que de lo preceptuado en el artculo 426 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, resulta que ...al hacer valer el demandante implcitamente contra el Tercero demandado, como prueba clara y cierta de la obligacin de ste de pagar alguna cantidad lquida con plazo cumplido, la sentencia firme dictada en el juicio penal, ya el Juez sentenciador convertido en Juez Ejecutor da por sentada la existencia del Ttulo Ejecutivo, sin considerar que ese Tercero demandado no es ni fue parte, ni intervino en el juicio de que se trata, y que respecto al tercero demandado el documento fundamental de la accin ejecutiva, es decir, la sentencia condenatoria ha sido obtenida con violacin del debido proceso. Que el artculo 427 del Cdigo Orgnico Procesal Penal niega al demandado, entre otros, los siguientes derechos: ...1) Se desconoce el derecho de informacin del Tercero demandado, por cuanto el ordenamiento de intimacin referido, no impone al juzgado de la ejecucin compulsar copia de la demanda y del decreto de intimacin para adjuntarla a la boleta de intimacin del demandado; 2) Al Tercero demandado se le impide ejercicio del derecho de promover incidentes y cuestiones previas. El artculo 427 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, al limitar las objeciones que podr oponer el Tercero demandado , est desconociendo su derecho a una defensa plena y tcnica, 3) El derecho del tercero demandado de solicitar la regulacin de la jurisdiccin o de la competencia es desconocido totalmente, pues el artculo 427 del Cdigo Orgnico Procesal Penal limita las objeciones a las previstas en esta disposicin; 4) Se desconoce el derecho del Tercero demandado a solicitar asociados para dictar la sentencia definitiva y

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para designar juez asociado, por cuanto los artculos 422 al 431 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, que regulan el juicio de ejecucin impropio, ignoran esta institucin; 5 ) Se desconoce al Tercero demandado el derecho de impugnacin, de los autos y sentencias dictadas por el juzgado de la ejecucin;6) Se desconoce el derecho del Tercero demandado a reconvenir. Asimismo se guarda absoluto silencio sobre la cita en saneamiento o garanta, instituciones stas que son ignoradas por el legislador;7) En el procedimiento de ejecucin impropio para la reparacin del dao y de la indemnizacin de perjuicios previsto en el Cdigo Orgnico Procesal Penal, no existe la figura de las nulidades procesales y, en consecuencia, al Tercero demandado se le niega el derecho de invalidar autos y providencias rritos;8) El derecho de contradiccin que es inherente al derecho fundamental de defensa- se le desconoce al Tercero demandado, a quien no slo se le niega su derecho a una defensa plena y tcnica sino que le niega el derecho de impugnar y contradecir el ttulo ejecutivo en el cual el demandante pretende basar su exigencia de pago de la indemnizacin (sic). 10. Que el artculo 430 del Cdigo Orgnico Procesal Penal prev una audiencia en la cual las partes que comparezcan, procedern a incorporar oralmente los medios de prueba, siendo que ...el Tercero demandado es privado de todo derecho de impugnacin, por cuanto la norma indicada protege al juicio de ejecucin impropio y las actuaciones del juez de la ejecucin con el manto del axioma de legalidad.... Que ...(e)l legislador omiti reglamentar la oportunidad en que el juez de la ejecucin debe pronunciarse sobre las defensas del Tercero demandado, que son de perentorio y previo pronunciamiento, como son las defensas sobre los presupuestos procesales.... 533

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CONSIDERACIONES PARA DECIDIR

Corresponde a la Sala pronunciarse sobre la procedencia del recurso de nulidad interpuesto, y a tal fin observa: Los accionantes solicitan la nulidad de todas las disposiciones relativas al procedimiento para la reparacin del dao y la indemnizacin de perjuicios, contenido en los artculos 422 a 431 del Cdigo Orgnico Procesal Penal. Los citados artculos prescriben un procedimiento monitorio para que el demandado repare el dao o la indemnizacin de perjuicios, y a ese fin como en todo proceso monitorio- sin or al demandado, en el auto de admisin de la demanda se le condena y se ordena que se le intime la orden de reparar los daos y el monto de la indemnizacin. Los numerales 2, 3 y 4 del artculo 426 Cdigo Orgnico Procesal Penal delinean con claridad al proceso monitorio. As, el numeral 2, entre los requisitos del auto de admisin de la demanda, seala: La orden de reparar los daos, con su descripcin concreta y detallada, la clase y extensin de la reparacin o el monto de la indemnizacin. El numeral 3: La intimacin a cumplir la reparacin o indemnizacin o, en caso contrario, a objetarla en el trmino de diez das. El numeral 4, trae una consecuencia lgica de la condena provisoria La orden de embargar bienes suficientes para responder a la reparacin y a las costas, o cualquier otra medida cautelar, y la notificacin al funcionario encargado de hacerla efectiva. Los procesos monitorios obedecen a la existencia de ttulos ejecutivos, los cuales se caracterizan porque el deudor u obligado actu en la formacin autntica del documento (ttulo), por lo que de manera cierta el demandado conoce su condicin de obligado. Incluso, en materia de crditos fiscales, el ttulo se forma como resultado de un procedimiento previo donde interviene el deudor. En otras intimaciones, como las de honorarios profesionales, el 534

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presunto obligado ha sido parte de una relacin jurdica con el acreedor, por lo cual l no es extrao a la orden de pago que contra l se dicte. Cuando no existe relacin extraprocesal documentada donde alguien es reconocido como deudor u obligado, o una relacin procesal donde pueda atribuirse a una de las partes la situacin de deudor, es imposible que opere en contra del demandado que no se encuentra en esos supuestos, un proceso monitorio, ni un ttulo ejecutivo, a menos que el demandado en el proceso monitorio sea sucesor del obligado por el ttulo ejecutivo o de la parte contra quien este se formar. Conforme a estos conceptos, que atienden a la esencia de los ttulos ejecutivos y de los procedimientos ejecutivos y monitorios, un civilmente responsable no puede ser objeto de un proceso monitorio, con la intimacin a que pague o cumple con algo, si el no ha aceptado documentalmente ser deudor, o si el no ha sido parte del juicio donde nace el ttulo. Y, al no poder ser objeto del proceso monitorio, mal podra obrar contra l, automticamente, una medida. Permitir lo contrario sera infringirle el derecho a la defensa al civilmente responsable, tercero con relacin al proceso penal, ya que se vera limitado en su defensa, con solo dos excepciones: 1) objetar la legitimacin del demandante para pedir la reparacin o indemnizacin; y 2) afirmar la ilegalidad del ttulo invocado para alegar su responsabilidad. Ambas excepciones se refieren a la cualidad del demandante y del demandado, mas no a otras excepciones para rechazar la pretensin. Adems, podr oponerse a la clase y extensin de la reparacin demandada, como sera oponerse a la procedencia del dao moral o material, o al dao emergente o al lucro cesante, por ejemplo, as como objetar el monto de la indemnizacin requerida (demandada). De la lectura del artculo 427 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, se evidencia que el civilmente responsable solo puede oponer las mismas excepciones y defensas que el condenado, pero segn el Cdigo Civil, el padre, madre y a falta de estos, el tutor, solo responder por el hecho ilcito de los menores que habiten con ellos (artculo 1190), y los preceptores y 535

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artesanos son responsables del dao ocasionado por el hecho ilcito de sus alumnos y aprendices, mientras permanezcan bajo su vigilancia (artculo 1190 del Cdigo Civil), por lo que estas excepciones del tercero civilmente responsable no podra oponerlas si se sigue el procedimiento del Cdigo Orgnico Procesal Penal para la reparacin de los daos e indemnizacin de los perjuicios, ya que el artculo 427 textualmente reza: Si el demandado es el condenado, slo podr objetar la legitimacin del demandante para pedir la reparacin o indemnizacin, u oponerse a la clase y extensin de la reparacin o al monto de la indemnizacin requerida. Si se trata de un tercero, podr agregar a esas objeciones aquellas basadas en la legalidad del ttulo invocado para alegar su responsabilidad. Las objeciones sern formuladas por escrito indicando la prueba que se pretende incorporar a la audiencia. El artculo 1190 del Cdigo Civil, agrega que la responsabilidad de las personas contempladas en la norma, no tiene efecto cuando ellas prueben que no han podido impedir el hecho (en este caso el delito), que ha dado origen a esa responsabilidad. Tal defensa, a juicio de la Sala, totalmente justa, no puede ser invocada conforme a la letra del citado artculo 427. Por otra parte, la responsabilidad de los dueos y los principales o directores, cesa si su sirviente o dependiente ha obrado fuera del ejercicio de las funciones que se les ha encomendado (artculo 1191 del Cdigo Civil), obrar que no podra ser opuesto como excepcin dentro del proceso diseado en el Cdigo Orgnico Procesal Penal. Es ms, si se demandare al tercero, con base en el fallo penal, como responsable por las cosas que tiene bajo su guarda, no podra alegar y probar la falta de la vctima, o el caso fortuito o la fuerza mayor. En consecuencia, al civilmente responsable (tercero) se le est cercenando su derecho de defensa, al eliminarle las excepciones que en su condicin de tercero podra oponer a la accin civil derivada de la sentencia penal. 536

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Por su parte, el Cdigo Penal, tambin seala la responsabilidad civil de terceros (artculos 114 y 116), y en ambas normas se permite al civilmente responsable excepcionarse alegando hechos no contemplados en el artculo 427 del Cdigo Orgnico Procesal Penal. As, el padre o guardador de los locos o dementes, pueden excepcionarse que no hubo por su parte culpa ni negligencia que permitiera a los dementes ejecutar los hechos; y los padres o guardadores de los menores respondern por los daos causados por los menores de quince aos que no tuvieren bienes, si hubieren actuado (los padres o guardadores) culposamente. Mientras que los posaderos, dueos de casas de venta de vveres o licores y cualquiera otras personas o empresas; responden civilmente por los delitos que se cometieren en sus establecimientos siempre que hubieren infringido los reglamentos de polica, hecho que debe ser alegado y probado, y que podra ser controvertido. Todas estas defensas y excepciones de los civilmente responsables quedan eliminadas por el artculo 427 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, por lo que dicha norma en el prrafo segundo referente a los terceros colide con el artculo 49 constitucional que consagra el derecho a la defensa, y as se declara. Adems, la violacin al derecho de defensa del tercero (civilmente responsable), es an mas grave, si se toma en cuenta que conforme al artculo 376 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, el imputado puede admitir los hechos que se le imputan y en base a ellos se emitir un fallo en su contra. Pero esta admisin podra ser fraudulenta, con el nico fin (si la pena es corta) que la vctima obtenga una reparacin del civilmente responsable, y este no podra defenderse del fraude dentro del proceso de resarcimiento incoado ante el juez penal, ya que sus excepciones se encuentran limitadas, a circunstancias diferentes a sta (al fraude). Por todo lo expuesto, considera la Sala, que del articulado cuya nulidad se pide, slo son nulas las normas que se refieren al civilmente responsable, por lo que el articulado del 422 al 431 del Cdigo Orgnico Procesal Penal 537

Leoncio Landaz Otazo

no se anula, ya que ste es apto para que la vctima pueda obtener reparacin de parte del condenado. Sin embargo, debe anularse el segundo prrafo del artculo 427 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, ya que mediante el procedimiento impugnado previsto en el Cdigo Orgnico Procesal Penal, no pueden demandarse terceros civilmente responsables. En consecuencia, la accin civil para la restitucin, reparacin e indemnizacin de los daos y perjuicios causados por el delito, que conforme al artculo 49 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, puede ejercerse contra el autor, los partcipes del delito y el tercero civilmente responsable, en cuanto a este ltimo slo se podr incoar ante la jurisdiccin civil, la cual puede igualmente conocer de la accin civil contra los autores del delito, cindose a la legislacin civil, si conforme al artculo 51 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, la vctima o sus herederos, escogieran esta va, y as se declara. Por ltimo, como quiera que la accin de amparo constitucional conjunta con el presente recurso de nulidad- se interpuso contra las actuaciones del Juzgado Tercero de Juicio del Circuito Judicial Penal de la Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana de Caracas, por la presunta violacin a la accionante de los derechos consagrados en los artculos 21, 26 y 49 de la Constitucin, con ocasin a la aplicacin de las normas contenidas en el articulado del Cdigo Orgnico Procesal Penal relativo al Procedimiento para la Reparacin del Dao y la Indemnizacin de Perjuicios -cuya nulidad se solicit-, a juicio de la Sala, la referida pretensin constitucional, vista la nulidad parcial decretada, decay y en consecuencia debe cesar la medida cautelar innominada acordada, con la obligacin para el Juzgado Tercero de Juicio del Circuito Judicial Penal de la Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana de Caracas, de declinar en la jurisdiccin civil. y as se declara.

DECISIN
Por los razonamientos anteriormente expuestos, esta Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, administrando justicia en nombre de la Repblica y por autoridad de la Ley, dicta los siguientes pronunciamientos: 538

El Procedimiento de Estimacin e Intimacin de Honorarios Profesionales. Mencin Especial en Sede Penal

1.

Declara PARCIALMENTE CON LUGAR el recurso de nulidad por inconstitucionalidad de los artculos 422, 423, 424, 425, 426, 427, 428, 429, 430 y 431 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, relativos al Procedimiento para la Reparacin del Dao y la Indemnizacin de Perjuicios, interpuesto por los abogados GUSTAVO GUERRERO ESLAVA, JOS GABRIEL SARMIENTO SOSA y JOS BERNAB NOBAS, en su carcter de apoderados judiciales de CONSORCIO INVERSIONISTA LA VENEZOLANA, C.A. ANULA el segundo prrafo del artculo 427 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, en lo referente al tercero civilmente responsable. En virtud de la nulidad decretada oper el DECAIMIENTO de la accin de amparo interpuesta y en consecuencia cesa la medida cautelar acordada, con la obligacin para el Juzgado Tercero de Juicio del Circuito Judicial Penal de la Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana de Caracas,de declinar en la jurisdiccin civil. ORDENA de conformidad con lo preceptuado en el artculo 21 de la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia, la publicacin del presente fallo en la Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela, en cuyo sumario se indicar lo siguiente: Sentencia de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia que ANULA el segundo prrafo del artculo 427 del Cdigo Orgnico Procesal Penal. FIJA el inicio de los efectos del presente fallo con carcter ex nunc, a partir de su publicacin en la mencionada Gaceta Oficial. ORDENA, de conformidad con el artculo 10 de la Ley de Publicaciones Oficiales, la publicacin ntegra de este fallo en Gaceta Oficial. 539

2.

3.

4.

5.

6.

Leoncio Landaz Otazo

Publquese y regstrese. Cmplase lo ordenado. Dada, firmada y sellada, en el Saln de Audiencias del Tribunal Supremo de Justicia, en Sala Constitucional, en Caracas, a los 21 das del mes de septiembre de dos mil cuatro. Aos: 194 de la Independencia y 145 de la Federacin.

BIBLIOGRAFIA
CABANELLAS DE TORRES, Guillermo. Diccionario Jurdico Elemental. Editorial Heliasta. Buenos Aires. 1998 Ley de Abogados Cdigo de tica Profesional del Abogado Venezolano Cdigo de Procedimiento Civil Cdigo Orgnico Procesal Penal Jurisprudencia del Tribunal Supremo de Justicia

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