Tema 3 El Rio Individual

Derecho mercantil
Tema 3 El empresario individual
Jos A. Badillo Arias
El empresario individual
y Rgimen: arts. 1, 3, 4 y 5 Cdigo de comercio y Requisitos:

a) Capacidad legal: mayor de edad y tener libre disposicin de los bienes (excepcin: los menores y los incapacitados. Art. 5 Ccom) (hay que distinguir entre capacidad para ser comerciante y capacidad para actuar como comerciante art 4 CCom) b) Ejercicio habitual del comercio: el ejercicio profesional de una actividad considerada como comercio, aunque no se traduzca en contratos mercantiles. Nocin legal de comercio: i) Positivo: comercio, industria y determinados servicios incluidos en el Ccom (banca, bolsa, seguros, etc.) y ii) Negativo: actividades agrarias y artesanas, profesiones liberales c) En nombre propio: el empresario acta por si o por persona interpuesta (se excluye as al gerente)
y En cuanto al empresario extranjero, su capacidad se rige por su ley
nacional (mayora de edad), mientras que para la creacin de establecimientos y la explotacin de su actividad en Espaa habr de someterse a lo dispuesto en nuestro derecho positivo (art. 15 Ccom) y Se deben diferenciar entre: y a) nacionales de Estados miembros de la UE. El art. 49 TFUE establece la libertad de establecimiento, que comprende la constitucin y gestin de empresas y especialmente de sociedades. y b) nacionales de otros Estados (no UE): habr de estar a posibles Tratados o Convenios firmados por la Comunidad o con algunos de sus Estados miembros por el Estado de procedencia del empresario. En su ausencia, se aplicar el Derecho nacional del Estado miembro correspondiente (permiso de trabajo, solicitud de autorizaciones, etc.
1. El empresario mercantil y su estatuto jurdico
II Ejercicio del comercio por persona casada
y Ejercicio del comercio por persona casada. El punto del partida es el art.
66 del CC, segn el cual: Los cnyuges son iguales en derechos y deberes, siendo sus efectos jurdicos los siguientes:

a) el marido y la mujer son iguales y libres ambos para ejercer el comercio y para proseguir su actividad durante el matrimonio, sin necesidad de consentimiento del otro b) en consecuencia, ni el marido ni la mujer pueden impedir a posteriori, mediante prohibicin ni revocacin, que el otro cnyuge contine ejerciendo el comercio c) para determinar los efectos patrimoniales que el comercio pueda generar sobre los bienes gananciales, se consagra, en general, el principio de libertad de pactos d) el consentimiento del cnyuge del comerciante no es necesario para que ste comercie, pero s determina el conjunto de los bienes que quedan afectos a las responsabilidades frente a terceros del ejercicio del comercio
II Ejercicio del comercio por persona casada
y Rgimen: arts. 6 a 11 Cdigo de comercio:
1.El empresario queda obligado con sus bienes y las resultas del comercio (art. 6 Ccom) 2.Para obligar los dems bienes comunes (gananciales) es necesario el consentimiento del otro cnyuge: a) Expreso (escritura pblica inscrita en el RM). art. 11 Ccom b) Tcito (no oposicin). arts. 7 y 8 Ccom 3.El consentimiento para obligar bienes propios deber ser expreso y El consentimiento se podr revocar libremente y Los actos de consentimiento, oposicin y revocacin a que se refieren los artculos 71, 9 y 10 habrn de constar, a los efectos de tercero, en escritura pblica inscrita en el Registro Mercantil.

III Limitaciones para el ejercicio de la actividad empresarial
y Restricciones: excepciones al art. 38 CE que consagra libertad de
empresa y Por lo general, las prohibiciones e incompatibilidades lo son, tanto para dedicarse en nombre propio al ejercicio del comercio, como para desempear el cargo de una sociedad (arts. 13 y 14 Ccom), y abarcan tanto el ejercicio de esas actividades de forma directa, como de forma indirecta.. Estos supuestos son: y a) la prohibicin de ejercer profesionalmente una determinada actividad econmica, en atencin a la ilcita competencia que ello producira a otros empresarios mercantiles: socio colectivo (arts. 136 y 137 Ccom); al factor (art. 288 Ccom); el capitn del buque (art. 613 Ccom), etc.
III Limitaciones para el ejercicio de la actividad empresarial
y b) la incompatibilidad para dedicarse al comercio o a la industria por razn
del cargo, la funcin o la condicin de determinadas personas (arts. 13 y 14 Ccom). Especial atencin merecen la incompatibilidad que pesa sobre los miembros del Gobierno y los altos cargos de la Administracin General del Estado, quienes no podrn ejercer actividades mercantiles mientras ejerzan sus funciones, de acuerdo con lo establecido en la Ley 5/2006, de 10 de abril y su reglamento de desarrollo, aprobado por el RD 432/2009, de 27 de marzo. y c) la inhabilitacin: no podrn ejercer el comercio los deudores concursales, cuyo concurso hubiera sido declarado culpable
IV. La adquisicin y prdida del estatuto del empresario
y Adquisicin:

Por el ejercicio profesional en nombre propio de una actividad mercantil La inscripcin en el Registro Mercantil o la licencia fiscal son meras presunciones (excepcin las sociedades mercantiles requieren inscripcin RM) La condicin de empresario mercantil se pierde por el cese en la actividad econmica Persona fsica: i) muerte, ii) transmisin de la empresa, iii) inhabilitacin del concursado, iv) cese voluntario Persona jurdica: extincin de la sociedad
y Prdida:

V El estatuto jurdico del empresario
y Estatuto jurdico:
El ordenamiento jurdico atribuye una serie status especial (conjunto de derechos y obligaciones) a aquellas personas que sean calificadas como empresario mercantil y Justificacin: a) Realiza en masa una actividad profesional b) Recurre al crdito y a la confianza ajenos c) Los terceros con quienes se relaciona para hacer posible la actividad y el crdito ajeno pueden verse perjudicados

V El estatuto jurdico del empresario
y Por
todo ello, el estatuto jurdico del comerciante, integrado por prescripciones especiales, se caracteriza por la imposicin de obligaciones profesionales que pueden ser generales para todos o especiales para ciertos empresarios (banca, seguros, empresas de inversin). Estas obligaciones son: Someterse a las normas mercantiles Llevar una contabilidad ordenada y adecuada Inscribirse en el registro mercantil en los casos en los que sea obligatorio (art. 16 Ccom) Someterse a los procedimientos concursales Lealtad en la competencia No realizar prcticas restrictivas de la competencia Rgimen especial de autorizacin para algunas actividades
VI. La responsabilidad del empresario
y El principio de responsabilidad patrimonial universal y El empresario, sea persona fsica o jurdica, est sometido al principio de
responsabilidad patrimonial universal (art. 1911 Cdigo civil): a) El empresario individual: responde con todo su patrimonio, sin que se genere un patrimonio separado b) El empresario social: responde con el entero patrimonio social. Sociedades colectivas y en las comanditarias, se aade la responsabilidad ilimitada y solidaria de los socios colectivos SA y SL los socios no responden de las deudas sociales y El acreedor puede atacar no solo los bienes que se tienen en el momento en que se contrajo la obligacin sino tambin contra todos los que con posterioridad entren a formar parte de ese patrimonio
y Tcnicas indirectas de limitar la responsabilidad

a) Empresario individual casado en gananciales: si el cnyuge no comerciante se opone formalmente (escritura pblica + Registro Mercantil) al ejercicio de la actividad mercantil solo respondern los bienes privativos del comerciante y los gananciales que provenga de la actividad mercantil b) Sociedad unipersonal: cualquier persona puede constituir una SA o una SL unipersonal, por lo que del cumplimiento de esas obligaciones responde solo el patrimonio de esa persona jurdica
y La responsabilidad contractual del empresario
Los empresarios responden del incumplimiento de las obligaciones contractuales que le sean imputable y La responsabilidad extracontractual del empresario El empresario est obligado a reparar el dao causado por accin u omisin en el que intervenga culpa o negligencia (art. 1902 Cc) La tendencia en el mbito mercantil va hacia la responsabilidad objetiva Los empresarios no solo responde de los actos propios sino tambin de los perjuicios causados por los dependientes (art. 1903.4 Cdigo civil)

y Supuestos de responsabilidad extracontractual y a) El empresario industrial responde:
Por los daos causados por el proceso de produccin (art. 1908 Cdigo civil) y, en especial, por los daos al medio ambiente Por los productos causados con un defecto: Ley General Defensa Consumidores y Usuarios y b) El empresario comercial responde: Por los daos que sufran las personas que acudan a tiendas y almacenes abiertos al pblico El importador que introduce un producto en la UE responde por el defecto como si fuera el fabricante (Ley General Defensa Consumidores y Usuarios)

VII. Los colaboradores del empresario
y La complejidad, intensidad y masificacin del moderno trfico econmico a
buscar la colaboracin de otras personas que les auxilien y criterios clasificacin:

Duracin:
Permanente Espordica
Mercantilidad:
Relacin mercantil Relacin no mercantil
Dependencia:
Subordinado empresario Independiente empresario
Vinculacin con la empresa:

Dentro de la empresa Fuera de la empresa
y Clases de auxiliares mercantiles:
a) Auxiliares dependientes: colaboracin permanente desde dentro de su propia empresa u organizacin y en rgimen de subordinacin o dependencia b) Auxiliares independientes: colaboracin permanente o espordica desde fuera de la empresa y con independencia; son empresarios mercantiles y No confundir los auxiliares con los administradores de las sociedades mercantiles. Los administradores no se vinculan a la sociedad por una relacin de dependencia, sino por una de naturaliza mercantil, ostentando la llamada representacin orgnica de la sociedad

y a) colaboradores dependientes: son aquellos que de modo permanente,
desde dentro de la empresa, en rgimen de dependencia y subordinacin realizan o ayudan a realizar la actividad econmica de la empresa, la posterior relacin del empresario con el mercado o, incluso, ambas actividades. Pueden ser de varias clases: y a.1 el gerente o factor mercantil (apoderado general): Colaborador mercantil del empresario que con carcter de apoderado general ha sido por l nombrado y posee facultades para dirigir y contratar todo lo que constituye o forma parte del normal u ordinario giro y trfico de su empresa (arts. 281, 282 y 292 Ccom) y Estn ligados por una relacin laboral de carcter especial
y El gerente es representante del empresario:
Ha de contratar en nombre del empresario requiere que se le hayan otorgado poderes resultados recaen sobre el empresario y Poderes del gerente o apoderado general

- Capacidad: para actuar como comerciante aunque lo haga por cuenta ajena - Forma Escrita: escritura pblica e inscripcin en el Registro Mercantil Tcita: factor notorio (art. 286 Cdigo de comercio)

- mbito

Poder puede limitarse siempre y cuando no se desnaturalice Poder tambin pueden ampliarse ms all de las indispensables para el giro o trfico de la empresa
- Implican una prohibicin de competencia (art. 288 Cdigo de comercio) - Revocacin

Se extinguen por revocacin expresa (art. 290 Cdigo de comercio) No existe revocacin por muerte del empresario (art. 290 Cdigo de comercio) La revocacin obliga a no actuar en nombre del principal, pero no afecta a terceros de buena fe desde su inscripcin en el Registro Mercantil o si fuera factor notorio, desde su notificacin (art. 291 (art. 290 Cdigo de comercio)
y Cul es naturaleza jurdica del contrato que vincula al factor con el
empresario?: y Aunque el Ccom habla de mandato mercantil (art. 282 Ccom), se trata de un contrato oneroso de arrendamiento de servicios, si bien, en la actualidad hay que entender que se trata de un contrato de trabajo, que puede ser de carcter ordinario o, como ser lo ms comn, una relacin que el art. 2 del Estatuto de los Trabajadores califica como relacin laboral de carcter especial y a.2 los apoderados singulares: Son aquellos que estn facultados para realizar solo alguna o algunas de las gestiones propias del empresario (ej. Jefe de compras o de ventas)
y El poder del apoderado singular es:

Limitado Escrito o verbal Normalmente estos poderes no acceden al Registro Mercantil, siendo objeto de publicidad privada ( avisos pblicos o circulares) Art. 292 Ccom: no obligan a su principal sino en las operaciones propias del ramo que les estuviere encomendado
y Los apoderados singulares pueden ser de las siguientes clases: y 1. Dependientes de comercio:

autorizados para la venta al por menor (art. 294.1 Ccom), autorizados para venta al por mayor (art. 294.2 Ccom) autorizados para la recepcin de mercancas (art. 295 Ccom); se encuentran vinculados con el empresario a travs de un contrato de trabajo Personas fsicas encargadas generalmente de visitar clientes fuera de la empresa, fomentar sus ofertas de contratos, recoger sus pedidos para trasladarlos al empresario En pocas ocasiones, tienen poder de representacin Estn unidos con el empresario a travs de una relacin laboral especial, aunque su retribucin contiene un importante componente variable, en funcin de los resultados
y 2. Representantes de comercio:

y b) colaboradores independientes: son aquellos sujetos que, sin pertenecer
a una empresa mercantil y, por ende, desde fuera de ella, sin subordinacin ni dependencia jerrquica con el empresario, colaboran con l para fomentar su actividad externa y Son, por tanto, verdaderos empresarios mercantiles, cuya actividad consiste, precisamente, en poner su organizacin y sus servicios a disposicin del empresario representado y Ambos empresario no estn ligados por un contrato de trabajo, sino por un contrato de agencia, de comisin o de corretaje y b.1 los agentes comerciales: Son personas que se obligan de manera estable a promover actos u operaciones de comercio por cuenta ajena, o a promover y concluir dichos actos por cuenta y en nombre ajeno
y Los agentes comerciales:

Se diferencian de los representantes de comercio en la nota de independencia Su funcin depende de lo que disponga el contrato: normalmente en captar clientes para que el empresario contrate con ellos o bien para buscar clientes para contratar con ellos en nombre del empresario representado Se unen con el empresario a travs de un contrato de agencia (Ley 12/1992), que es un contrato mercantil (no laboral) Su retribucin suele consistir en una comisin, aunque tambin cabe pactar una cantidad fija
y b. 2 los comisionistas y corredores. y Comisionistas (con poder de representacin) y corredores (sin poder de
representacin): Su relacin jurdica con el empresario depende del contrato Contrato mercantil Contrato para negocios jurdicos concretos

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y Rgimen: arts. 1, 3, 4 y 5 Cdigo de comercio y Requisitos:

y En cuanto al empresario extranjero, su capacidad se rige por su ley

buscar la colaboracin de otras personas que les auxilien y criterios clasificacin:

Vinculacin con la empresa:

- Implican una prohibicin de competencia (art. 288 Cdigo de comercio) - Revocacin

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