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MARCO LEGAL Y CONSTITUCIONAL DEL RGIMEN DE CONCESIONES EN PER

ndice
I. II. III. IV. V. EL DESARROLLO DE LA INFRAESTRUCTURA Y LOS SERVICIOS PBLICOS EN EL PER MARCO CONSTITUCIONAL Y LEGAL DE LAS CONCESIONES EN EL PER LA CONCESIN EN EL PER REGIMENES ESPECIALES DE CONCESIN LA REGULACIN DE LOS SERVICIOS PBLICOS Y LAS OBRAS DE INFRAESTRUCTURA

I. EL DESARROLLO DE LA INFRAESTUCTURA Y LOS SERVICIOS PBLICOS EN EL PER

Cmo obtener recursos para el desarrollo de infraestructura?


1. Para superar el dficit de infraestructura existente en el Per, se necesitarn cerca de 8 a 10 aos de inversin estatal continua y efectiva. La inversin estatal resulta insuficiente para lograr en el corto plazo la reversin de los dficits en servicios e infraestructura bsica. Es necesario el concurso de la iniciativa privada para superar el dficit de provisin de infraestructura en el pas. El Estado entonces (en todas sus instancias) debe desarrollar los incentivos y los mecanismos necesarios para atraer la inversin privada, a fin de superar el citado dficit. Los procesos de entrega en concesin de servicios pblicos y de obras pblicas de infraestructura, constituyen un instrumento eficaz para superar el dficit de infraestructura. 2.

3. 4.

5.

MARCO CONCEPTUAL APLICABLE A LAS CONCESIONES DE OBRAS PUBLICAS Y DE SERVICIOS PUBLICOS


1. La concepcin clsica de los servicios pblicos los identifica como de titularidad estatal, esto es, que el Estado mediante un procedimiento legislativo denominado publicatio, reserva para s la titularidad de determinadas actividades econmicas en atencin a su vital importancia para la vida en colectividad.
2. El Estado como titular del servicio, puede entregar su gestin al sector privado, mediante un contrato administrativo denominado concesin 3. Los artculos 58 y 73 de la Constitucin Poltica del Estado habilitan al Estado para poder entregar en concesin tanto servicios pblicos como obras pblicas de infraestructura.
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MARCO CONCEPTUAL APLICABLE A LAS CONCESIONES DE OBRAS PUBLICAS Y DE SERVICIOS PUBLICOS


4. La promocin de la inversin privada en los servicios pblicos es una tarea esencial del Estado en los ltimos tiempos, debido al dficit en infraestructura bsica del pas.

MARCO LEGAL APLICABLE A LOS PROCESOS DE RPOMOCION DE LA INVERSION PRIVADA EN OBRAS PUBLICAS DE INFRAESTRUCTURA Y DE SERVCICIOS PUBLICOS
1. Mediante el Texto nico Ordenado aprobado por Decreto Supremo N 059-96-PCM /5, se establece que la promocin de la inversin privada en obras de pblicas de infraestructura y de servicios pblicos, se realiza a travs del otorgamiento de concesiones. 2. La entidad competente del Gobierno Nacional para promover proyectos de inversiones, bajo la modalidad de concesiones, es PROINVERSIN. A nivel regional o local, los propios Gobiernos Regionales o Municipales son competentes para promover proyectos de inversin dentro de sus jurisdicciones.
3. En PROINVERSIN, los procesos de entrega de concesin de obras pblicas de infraestructura y de servicios pblicos son conducidos por Comits Especiales.
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II. MARCO CONSTITUCIONAL Y LEGAL DE LAS CONCESIONES

Marco Constitucional de la Constitucin


Artculo 58 de la Constitucin: El estado acta principalmenteen servicios pblicos y obras pblicas de infraestructura.

Artculo 73 de la Constitucin: Concesiones sobre bienes de uso pblico.

Marco jurdico mediante normas con rango de Ley


Decreto Legislativo 674 y su Reglamento:
Normas para el incentivo de la privatizacin de empresas estatales. Incluye a la concesin como un mecanismo o modalidad de privatizacin, aunque no se desarrolla sus contenidos.

Decreto Legislativo 758:

Normas que regulan la entrega en concesin de servicios pblicos y obras pblicas de infraestructura. Modificada por el Decreto Legislativo 839. 10

Marco jurdico mediante Decretos Supremos


Actualmente: TUO: D.S. 059-96-PCM.Texto nico Ordenado de las Normas con Rango de Ley que regulan la entrega en concesin al Sector Privado de las Obras Pblicas de Infraestructura y de Servicios Pblicos Y su Reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo 060-96-PCM.11

III. LA CONCESIN EN EL PER

Existen tres formas de aproximarse al concepto: A. B. C. La concesin como procedimiento de seleccin La concesin como acto administrativo La concesin como contrato

Definicin Legal de Concesin

Cada uno de estos conceptos no son excluyentes sino complementarios.

Se explican en forma secuencial.


A. El procedimiento de seleccin del concesionario B. El acto administrativo de adjudicacin de la buena pro; y C. La celebracin del contrato de concesin ( periodo de ajuste y cierre de la operacin)
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Definicin Legal de Concesin


Definicin:
Entindase por Concesin al acto administrativo

por el cual el Estado otorga a personas jurdicas nacionales o extranjeras la ejecucin y explotacin de determinadas obras pblicas de infraestructura o la prestacin de determinados servicios pblicos ... por un plazo establecido.

Art. 3 Decreto Supremo 060-96-PCM, Reglamento del TUO de las normas con rango de ley que regulan la entrega en concesin al sector privado de las obras pblicas de infraestructura y de servicios pblicos.

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Concepto de Concesin
1. a de Procedimiento de seleccin: Las concesiones se otorgan travs de Licitaciones Pblicas Especiales o Concursos Proyectos Integrales nacionales o internacionales y se formalizan con la firma de un contrato de naturaleza administrativa. El contrato de concesin otorga al concesionario la ejecucin y explotacin de determinadas obras pblicas de infraestructura o la prestacin de servicios pblicos por un plazo establecido. El contrato de concesin establecer, en su caso, los mecanismos que aseguren al concesionario la percepcin de los ingresos por tarifas, precios, peajes u otros sistemas de recuperacin de las inversiones, de acuerdo con la naturaleza de la concesin. El concesionario no podr establecer exenciones en favor de usuario alguno. 15

2.

3.

Caractersticas de la Concesin
1. Tiene una naturaleza compleja: Contenido contractual y contenido reglamentario. 2. Es intuito personae 3. Es constitutiva de derechos y obligaciones para ambas partes (el Estado y el particular). 4. Tiene un rgimen jurdico particular, con inclusin de clusulas exorbitantes a favor del Estado (ius variandi, derecho de reversin, intervencin de la concesin). 5. No supone transferencia de activos o infraestructura, solo se cede su explotacin y uso por un tiempo determinado. En vista de esta naturaleza temporal, una vez terminada o caduca la concesin, los bienes integrantes de la misma son 16 devueltos al Estado.

Existe un modelo peruano de entrega en concesin de servicios pblicos y obras pblicas de infraestructura?. (I)
Existe un modelo peruano de entrega en concesin de servicios pblicos y de obras pblicas de infraestructura, el mismo que reconoce a los siguientes actores o participantes: Agencia de Promocin de la Inversin (PROINVERSIN).- Fusiona a COPRI, CONITE y a la Gerencia de Promocin de Inversiones de PROMPERU. Es la entidad pblica encargada de la elaboracin y de la promocin de los proyectos de inversin que el Estado peruano ofrece a los inversionistas privados (nacionales y extranjeros). Entidad Concedente.- El Estado peruano, como titular de los servicios pblicos y de los bienes pblicos, entrega en concesin los mismos para su aprovechamiento econmico, a travs de los Ministerios, que operan como 17 entidades concedentes.

Existe un modelo peruano de entrega en concesin de servicios pblicos y obras pblicas de infraestructura?. (II)
Organismo Regulador.- Los Organismos o Agencias reguladoras, son las encargadas de la fiscalizacin y supervisin de la actividad de los concesionarios, en la etapa denominada de la post-privatizacin. Tienen un rgimen jurdico singular, que alcanza a determinados sectores de la actividad econmica: Telecomunicaciones (OSIPTEL), Energa y Minera (OSINERGMIN), Saneamiento (SUNASS) e Infraestructura de Transporte (OSITRAN).
Sociedad Concesionaria.- Es la persona jurdica que celebra el contrato de concesin con el Estado Peruano y que asume el compromiso de prestar el servicio o de operar la obra pblica de infraestructura por un plazo determinado, y a cambio del cobro de una contraprestacin que se carga a los usuarios, denominada tarifa.
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Actores de los Procesos De Concesin:


En las Concesiones del Gobierno Nacional:
Concedente: Ministerios Promotor y licitante: PROINVERSION Reguladores Sociedades Concesionarias Usuarios
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Entidades que Participan en los Procesos de Concesin a nivel nacional


Ministerio ProInversin
Comits Especiales

Organismo Regulador

Concedente
coordinacin

Licitante

Contrato de Concesin

Concesionario
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Actores de los Procesos de Concesin: En las Concesiones de los Gobiernos Regionales: Concedente: Gobierno Regional. Promotor y Licitante: Agencia de Promocin de la Inversin Regional. Regulador: ? Usuarios.
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Entidades que Participan en los Procesos de Concesin Regionales


Gob Regional

Concedente
coordinacin

Licitante

Contrato de Concesin

Concesionario
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Clases de Concesiones: Segn su objeto


La concesin es el contrato mediante el cual el Estado otorga a los particulares: La gestin y prestacin de una actividad considerada como servicio pblico (Concesin de Servicios Pblicos). El derecho a la construccin, reparacin, conservacin y explotacin de una obra pblica de infraestructura, bajo su cuenta propia y riesgo, construida sobre bienes de dominio pblico, sujeta a un plazo determinado y sometida a un rgimen regulatorio, en que el pago de la inversin y costos operacionales se efecta por los usuarios (Concesin de Obras Pblicas de Infraestructura).

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Clases de Concesiones: Segn la modalidad de financiamiento


Onerosas:
En las cuales hay un pago previo por el derecho a la concesin. Ejemplo: Telefnica: paga US$ 2,000 millones por la concesin de telefona fija local e internacional. Se acompaa de compromisos de inversin a lo largo del contrato. El concesionario no otorga un pago por el derecho a la concesin. Se establecen compromisos de realizar determinadas inversiones y a mejorar la infraestructura y/o servicios existentes.
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Gratuitas:

Clases de Concesiones: Segn la modalidad de financiamiento


Mixtas:
Hay una gestin conjunta de capitales privados y pblicos, a travs de la creacin de una sociedad especfica, destinada a la gestin de un servicio pblico.

Cofinanciadas:

En esta modalidad, existe un operador privado o pblico de las concesiones, aunque el financiamiento para la gestin proviene de crditos externos a veces cofinanciadas entre el Estado y la Sociedad Concesionaria.

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Caractersticas del contrato de concesin (I)


El concesionario percibir como compensacin por las obras y servicios que explote:
La tarifa, precio, peaje, u otro sistema de recuperacin de la inversin establecido. Los beneficios adicionales expresamente convenidos en el contrato, tales como concesiones para servicios tursticos, autoservicios, publicidad y otros.

El plazo de vigencia de las concesiones es aquel que se indique en el contrato, el que en ningn caso exceder de sesenta (60) aos. La vigencia se contar a partir de la fecha de celebracin del contrato respectivo.
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Caractersticas del contrato de concesin (II)


El Estado podr someter las controversias de carcter patrimonial derivadas de las concesiones a arbitraje nacional o internacional de acuerdo con lo establecido en la Constitucin Poltica del Per, aunque no se hubiera celebrado el contrato. Asimismo, los concesionarios podrn contratar dentro o fuera del pas seguros que cubran sus inversiones contra riesgos comerciales y no comerciales. Los concesionarios podrn incorporar en los contratos los siguientes beneficios:

Rgimen de Recuperacin Anticipada del Impuesto General a la Ventas. Depreciacin anual de los bienes materia de la concesin, o, depreciacin total de dichos bienes durante el perodo que reste para el vencimiento del plazo de la concesin.
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Caractersticas del contrato de concesin (III)


Cuando lo solicite el concesionario o de oficio, el Estado podr hacer efectivos los apercibimientos y las sanciones correspondientes a los usuarios del servicio u obra materia de la concesin, dentro de lo previsto en las normas legales correspondientes y las disposiciones del contrato de concesin.
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Distincin de la concesin con otras figuras


Con El Contrato de Obra Pblica: En el Contrato de Obra Pblica la Administracin abona directamente al contratista el importe convenido como contraprestacin por la ejecucin de la obra, tras lo cual queda en poder de la Administracin, la que se encargar de modo directo de su explotacin slo crea relaciones jurdicas entre el Estado y el Constructor. En la Concesin de Obra Pblica se otorga al concesionario un derecho temporal para explotar la obra pblica ejecutada y a percibir el cobro de las tarifas pagadas por los usuarios de la obra. En la Concesin las relaciones jurdicas exceden ese marco y se extienden a los administrados que utilizan la obra una vez concluida.
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Distincin de la concesin con otras figuras


Con las Autorizaciones, Licencias y Permisos:
La Autorizacin, Licencia o Permiso consiste en la mera remocin de limitaciones al ejercicio de derechos y facultades que el particular ya posea, pero mantenido en estado potencial por limitaciones anteriormente impuestas por la propia Administracin.

La Concesin delega al particular el ejercicio directo de facultades y potestades que originariamente obran dentro del mbito de competencia del Estado, por lo que se configura como un acto constitutivo de facultades y derechos 30 a favor del particular.

Incidencia del proceso de descentralizacin en la entrega en concesin de servicios pblicos y de obras pblicas de infraestructura: (I)
La Ley 27680, reform integralmente el Captulo XIV de la Constitucin Poltica del Estado, sealando que dentro de un modelo unitario, el Estado peruano se divide en instancias de gobierno nacional, regional y local. La Ley de Bases de la Descentralizacin, (aprobada mediante Ley N 27783), divide la organizacin del gobierno, en tres instancias: gobierno nacional, gobiernos regionales y gobiernos locales, mediante un sistema de reparto de competencias. Este escenario ha sido completado con la entrada en vigencia de la Ley Orgnica de Gobiernos Regionales (Ley N27867, modificada por la Ley N 27902), norma que establece de manera especfica la habilitacin a los gobiernos regionales para entregar en concesin servicios pblicos y obras pblicas de infraestructura dentro del mbito de sus competencias 31 legalmente establecidas.

IV. REGMENES ESPECIALES DE CONCESIONES

Regmenes de Concesin existentes en el Per


1) Rgimen General: El normado mediante el D.S. N 05996-PCM y sus normas complementarias. 2) Rgimen Regional:
Ley de Bases de la Descentralizacin: Arts. 35 d) y 37 d). Ley Orgnica de Gobiernos Regionales: Art. 34 Los Gobiernos

Regionales ... otorgan concesiones y celebran cualquier otra modalidad contractual....

3) Rgimen Municipal de entrega en concesin de Obras Pblicas y Servicios Pblicos Locales: Normado a travs de la Ley Orgnica de Municipalidades (Ley N 27972) y Ordenanzas Municipales especiales a nivel de determinadas ciudades. 4) Rgimen de Sociedades de Beneficencia: Normado a travs de la Ley N 26805 y su Reglamento. 33

El Decreto de Urgencia N 054-2001 y su incidencia en los regmenes especiales de concesin (I)

DU 054-2001:

1. Faculta a la COPRI (ahora PROINVERSION) a brindar, asesora a las Municipalidades, a las Sociedades de Beneficencia y a las dems entidades del Estado, respecto a la aplicacin del Decreto Legislativo N 674 y el D.S. 059-96-PCM, normas reglamentarias y complementarias: en materias relativas a la promocin de la inversin privada y otorgamiento de concesiones de obras pblicas de infraestructura y de servicios pblicos, de competencia de dichas entidades. 2. Rgimen de colaboracin: Artculo 18 de la Ley Marco de Promocin de la Inversin Descentralizada, la misma que establece la obligacin de PROINVERSION de brindar asesora tcnica a los gobiernos regionales y locales para la conduccin de procesos de promocin de la inversin privada. (Decreto Legislativo 674, D.S. 059-96-PCM y D.S. 060-96-PCM, Ley 27444, Ley 28059 ( Artculo 18)

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El Decreto de Urgencia N 054-2001 y su incidencia en los regmenes especiales de concesin (II):


DU 054-2001: Faculta a la COPRI (PROINVERSION), a tomar a su cargo (previo Acuerdo que deber ser ratificado mediante Resolucin Suprema) los procesos de promocin de la inversin privada y de otorgamiento de concesiones de obras pblicas de infraestructura y de servicios pblicos, de competencia de las Municipalidades, Sociedades de Beneficencia y dems entidades del Estado, bajo los mecanismos, procedimientos y beneficios establecidos en el Decreto Legislativo 674, o el D.S. 059-96PCM, sus normas reglamentarias y complementarias, segn fuera el caso, cuando dichas entidades as lo soliciten, previo acuerdo adoptado por mayora calificada de sus respectivos Concejos, Directorios u rganos mximos de decisin.

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Descentralizacin Y Procesos De Otorgamiento De Concesiones De Obras Pblicas De Infraestructura Y De Servicios Pblicos. La Ley 27680, reform integralmente el Captulo XIV de la Constitucin Poltica del Estado, sealando que dentro de un modelo unitario, el Estado peruano se divide en instancias de gobierno nacional, regional y local. La Ley de Bases de la Descentralizacin, (aprobada mediante Ley N 27783), divide la organizacin del gobierno, en tres instancias: gobierno nacional, gobiernos regionales y gobiernos locales, mediante un sistema de reparto de competencias.

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Incidencia del proceso de descentralizacin en la entrega en concesin de servicios pblicos y de obras pblicas de infraestructura: (II)
Sistema de competencias: Artculo 13 de la Ley 27783. Tipo de competencias: A. Competencias exclusivas; B. Competencias compartidas; y C. Competencias delegables.

La Ley 27783 establece un mbito de competencias exclusivas a favor de cada nivel de gobierno (nacional, regional y local), competencias compartidas entre los distintos niveles de gobierno, y finalmente competencias delegables entre instancias de gobierno mayores hacia instancias de gobierno menores.
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Problemas y retos pendientes.1.

La estructura y la denominacin de los distintos agentes que intervienen en los procesos de concesin, variarn en funcin a los distintos regmenes legales que regularn los procesos de concesin correspondiente a cada nivel de gobierno.(central, regional, local).
Cada nivel de gobierno ofrece sus propios problemas en materia de procesos de privatizacin. No existe una formula nica. La Ley 27680, reform integralmente el Captulo XIV de la Constitucin Poltica del Estado, sealando que dentro de un modelo unitario, el Estado peruano se divide en instancias de gobierno nacional, regional y local. La Ley de Bases de la Descentralizacin, (aprobada mediante Ley N 27783), divide la organizacin del gobierno, en tres instancias: gobierno adicional, gobiernos regionales y gobiernos locales, mediante un sistema de reparto de competencias.
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2. 3.

4.

Problemas y retos pendientes.5. La Ley Orgnica de Gobiernos Regionales (Ley N27867,


modificada por la Ley N 27902), habilita a los gobiernos regionales para entregar en concesin servicios pblicos y obras pblicas de infraestructura dentro del mbito de sus competencias legalmente establecidas.

6. Los Convenios de Asesora, que celebra PROINVERSION con los gobiernos regionales y locales, constituyen una alternativa inmediata, pero no garantizan la efectividad de los procesos en el largo plazo. 7. El nuevo marco normativo implica la existencia de servicios pblicos y obras pblicas cuya titularidad puede ser del gobierno nacional, del gobierno regional o del gobierno local.
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Incidencia del proceso de descentralizacin en la entrega en concesin de servicios pblicos y de obras pblicas de infraestructura: (II)
8. El sistema de reparto de competencias, conforme al artculo 13 de la Ley 27783, se dividen en competencias exclusivas, competencias compartidas y competencias delegables.

9. La Ley 27783 establece un mbito de competencias exclusivas a favor de cada nivel de gobierno (nacional, regional y local), competencias compartidas entre los distintos niveles de gobierno, y finalmente competencias delegables entre instancias de gobierno mayores hacia instancias de gobierno menores. 10. La entrada en vigencia de la Ley de Bases de la Descentralizacin, la Ley Orgnica de Gobiernos Regionales y la inminente aprobacin de la Ley Orgnica de Municipalidades, tiene un efecto directo en la normatividad que regula los procesos de entrega en concesin de servicios pblicos y obras pblicas de infraestructura aplicables al mbito de las regiones y los 40 gobiernos Municipales.

Nuevos regmenes de concesin luego de los procesos de descentralizacin y regionalizacin


1. Es
importante anotar que la estructura y la denominacin de los distintos agentes que intervienen en los procesos de concesin, variarn en funcin a los distintos regmenes legales que regularn los procesos de concesin correspondiente a cada nivel de gobierno.(central, regional, local)

2. En funcin del proceso de descentralizacin, podemos hablar de los siguientes regmenes de concesin:
Concesiones Nacionales Concesiones Regionales Concesiones Locales Concesiones de Beneficencias Pblicas

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Nuevos regmenes de concesin luego de los procesos de descentralizacin y regionalizacin (II)


3. La reforma constitucional, as como la legal operada a
partir de la Ley de Bases de la Descentralizacin (LBD) y la Ley Orgnica de Gobiernos Regionales (LOGR), permiten constatar que existen servicios pblicos y obras pblicas cuya titularidad puede ser del gobierno nacional, del gobierno regional o del gobierno local.

4. Los esquemas de entrega en concesin de servicios pblicos y obras pblicas variarn de acuerdo a la instancia de gobierno que sea titular de los mismos.

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Nuevos regmenes de concesin luego de los procesos de descentralizacin y regionalizacin (III)


Existen servicios pblicos y obras pblicas cuya titularidad puede ser del gobierno nacional, del gobierno regional o del gobierno local. Los esquemas de entrega en concesin de servicios pblicos y obras pblicas variarn de acuerdo a la instancia de gobierno que sea titular de los mismos.

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La Ley Marco de Promocin de la Inversin Descentralizada


El 13.08.2003 se public la Ley N 28059 - Ley Marco de Promocin de la Inversin Descentralizada. Determina funciones del gobierno nacional, gobiernos regionales y gobiernos locales con relacin a la inversin privada.

Constitucin de las Agencias de Fomento de la Inversin Privada en los mbitos regional y local.
Bancos Regionales de Proyectos.

Determina las relaciones existentes entre los Gobiernos Regionales y el Gobierno Nacional con relacin a los proyectos de inversin privada.
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La Ley Marco de Promocin de la Inversin Descentralizada


El 13.08.2003 se public la Ley N 28059 - Ley Marco de Promocin de la Inversin Descentralizada.

Esta norma contiene una serie de significativas implicancias en el desarrollo de los procesos de la inversin privada en las regiones y en los gobiernos locales: Innovaciones:
Determina funciones del gobierno nacional, gobiernos regionales y gobiernos locales con relacin a la inversin privada.
Constitucin de las Agencias de Fomento de la Inversin Privada en los mbitos regional y local.

Bancos Regionales de Proyectos.


Determina las relaciones existentes entre los Gobiernos Regionales y el Gobierno Nacional con relacin a los proyectos 45 de inversin privada.

Rgimen de las Concesiones de los Gobiernos Locales (II)


La Ley Orgnica de Municipalidades - Ley 27972, seala que existen determinados servicios pblicos locales como la recoleccin de desperdicios, la limpieza pblica, el alcantarillado, as como obras de infraestructura en el mbito local, entre otros.
El artculo 33 de la Nueva Ley Orgnica de Municipalidades, faculta a los gobiernos locales a otorgar en concesin proyectos y obras de infraestructura y de servicios pblicos dentro de las atribuciones propias de la gestin municipal.

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Rgimen de las Concesiones sobre Gobiernos Locales (III)


Las Municipalidades provinciales y distritales han optado por entregar en concesin, tanto la prestacin de servicios pblicos de su responsabilidad, as como la gestin de determinadas obras de infraestructura. Las normas de la LOM autorizan a las distintas municipalidades, a entregar en concesin la gestin de los distintos servicios y obras pblicas. En tal sentido, algunas Municipalidades han optado por adoptar, va Ordenanza, normas especiales que regulen el procedimiento administrativo de seleccin de concesionarios. Uno de esos municipios es el de Lima, el mismo que a travs de la Ordenanza 098-96-MLM (recientemente modificada por la Ord. N 381-2002-MLM), ha adoptado una serie de normas que regulan los procesos de entrega en concesin de los servicios y obras pblicas bajo su responsabilidad.
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Rgimen de las Concesiones de los Gobiernos Locales (IV)


A partir de la entrada en vigencia del DU 054-2001, los municipios pueden encargar a PROINVERSION la conduccin o asesora de los procesos de entrega en concesin de los servicios pblicos y obras pblicas. Art. 33 de la LOM: Las

En el nuevo esquema de descentralizacin, queda pendiente la pregunta que apunta a determinar, cules sern las entidades llamadas a ejercer las actividades de supervisin, control y regulacin de los servicios pblicos locales entregados en concesin. Las propias municipalidades actan como entes concedentes, y asimismo como reguladores de la prestacin del servicio. Se contraviene el principio elemental que rige los procesos de concesin, el mismo que seala que quien concede no debe controlar.
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municipalidades pueden celebrar convenios de asesora y de apoyo para el financiamiento con las instituciones nacionales de promocin de la inversin, conforme a ley.

Rgimen de la regulacin en las Concesiones de los Gobiernos Locales (V) Tareas Pendientes
a)

Es necesario determinar quin debe ejercer la funcin regulatoria en el mbito de los servicios pblicos locales.

Alternativas: 1. Los Organismos Reguladores de Servicios Pblicos (ORSP) regulados por la Ley 27332 seran los llamados a desempear tales funciones de regulacin. Critica: Los ORSP tienen una competencia especfica respecto de los servicios pblicos de responsabilidad del gobierno nacional. Vg. Supervisar la adquisicin de patrulleros.
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Rgimen de la regulacin en las Concesiones de los Gobiernos Locales (V) Tareas Pendientes
2.

Creacin .

b) Podran crearse Comisiones de Regulacin al interior de los propios Municipios, a fin de garantizar la independencia y la neutralidad de tales rganos en el desempeo de la funcin regulatoria. Sin embargo, esta alternativa sera poco viable, y ms onerosa, puesto que las municipalidades no cuentan con los recursos para realizar tales funciones.

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Rgimen de la regulacin de las Concesiones de los Gobiernos Locales (VI) Tareas Pendientes
c) Celebrar convenios de gestin y de ayuda mutua entre

los organismos reguladores de la inversin privada y los propios municipios, con la finalidad de lograr que los ORSP brinden apoyo material y tcnico a los municipios, a fin de que stos cumplan con la labor de ejercer acciones de regulacin y fiscalizacin de la actividad de los prestatarios privados. Esta opcin no implicara duplicidad de funciones, ni distraera las funciones de los ORSP, sino que alentara el mejor ejercicio de las funciones regulatorias por parte de los municipios.

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Rgimen de Concesiones de las Beneficencias Pblicas


Se mantiene el rgimen contenido en la Ley 26805, por lo que sustancialmente su regulacin no tiene mayor incidencia en relacin a los procesos de descentralizacin. Sin embargo, se mantiene la duda con respecto a quin debe regular la gestin privada de los servicios y obras pblicas.
Caso Especial Sociedad de Beneficencia Pblica de Lima.

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Rgimen de las Concesiones Regionales (I)


La Constitucin establece que los Gobiernos Regionales tienen a su cargo la gestin de los servicios pblicos de su responsabilidad. La LBD establece en el inciso d) de su artculo 35, que es competencia exclusiva de los Gobiernos Regionales, promover y ejecutar las inversiones pblicas de mbito regional en proyectos de infraestructura vial, energtica, de comunicaciones y de servicios bsicos de mbito regional, con estrategias de sostenibilidad, competitividad, oportunidades de inversin privada, dinamizar mercados y rentabilizar actividades.
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Rgimen de las Concesiones Regionales (II)


Los Gobiernos Regionales en el mbito de sus competencias exclusivas y de su autonoma de gobierno, tienen la competencia para entregar en concesin servicios pblicos bsicos de mbito regional, as como proyectos de obras pblicas de infraestructura. (LOGR. Artculos 46 a 64 Funciones especficas de los Gobiernos Regionales).

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Rgimen de las Concesiones Regionales (III)


La determinacin de stos servicios bsicos y obras pblicas de incidencia regional ser realizada a travs de la transferencia de titularidad realizada por el gobierno nacional. Existe la posibilidad que los propios gobiernos regionales califiquen mediante normas, y para el mbito de la regin, aquellos servicios determinados como bsicos, as como los proyectos de obras de infraestructura a ser entregados en concesin. El rgano concedente en ste caso ser el propio Gobierno Regional, quien asimismo, se encargara de la convocatoria al procedimiento licitatorio de seleccin del concesionario estatal.

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Rgimen de las Concesiones Regionales (IV)


Los procesos de concesin a cargo de los futuros gobiernos regionales, tendrn que ser realizados siguiendo las experiencias del gobierno nacional. Debera ampliarse los supuestos del DU 054-2001, a fin que PROINVERSION preste apoyo a los gobiernos regionales en el desarrollo de los procesos.

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Rgimen de las Regionales (V)

Concesiones

Es necesario aprovechar la experiencia de PROINVERSION, las tareas de conducir procesos de entrega en concesin de servicios y obras pblicas al sector privado. En esa medida, los gobiernos regionales podrn implementar sus procesos mediante Convenios de Gestin con PROINVERSION (Ej. Ordenanza

Regional N 001-2003-CR/RL del Gobierno Regional de Lima).

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Nuevos regmenes de concesin luego de los procesos de descentralizacin y regionalizacin (I)


Al respecto, en cuanto a la regulacin de los servicios pblicos en el mbito regional, el artculo 34 de la LOGR no resulta claro, al contener una frmula ambigua que seala:
La regulacin de los mercados de servicios pblicos

corresponde al Gobierno Nacional a travs de los organismos reguladores, en concordancia con la Constitucin, en cuanto a la capacidad de los gobiernos regionales para regular los servicios de su responsabilidad.

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Nuevos regmenes de concesin luego de los procesos de descentralizacin y regionalizacin (II)


En vista de ello, resulta ms econmico y eficiente la asignacin de competencias para la regulacin de los servicios pblicos en el mbito regional a los organismos reguladores, a travs de la tcnica de la desconcentracin territorial funcional.
En vez de crearse organismos (personas jurdicas de derecho pblico), se crearan rganos funcionales descentralizados al interior de los organismos reguladores de los servicios pblicos.

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Nuevos regmenes de concesin luego de los procesos de descentralizacin y regionalizacin (III)


Esta ltima opcin en cuanto a la competencia de los ORSP, asegura una unidad de criterio en el manejo de la difcil labor de regular los servicios pblicos, tanto en el mbito de ejercicio de las potestades propias de la accin regulatoria (fiscalizacin, normacin, sancin), as como en aspectos tan controvertidos como la solucin de controversias y la solucin de reclamos de usuarios. Otro mecanismo posible sera que al interior de los gobiernos regionales se creen comisiones de regulacin, las mismas que mediante la celebracin de Convenios de Gestin con los OR, podran ejercer las respectivas

funciones regulatorias, con la asesora y supervisin de los Organismos Reguladores de la Inversin Privada en los Servicios Pblicos.

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V. LA REGULACIN DE LOS SERVICIOS PBLICOS Y LAS OBRAS DE INFRAESTRUCTURA

Por qu regular?
El operador ejerce un monopolio, por lo tanto existen diversos riesgos que pueden afectar el bienestar general
Riesgo de tarifas excesivas Riesgo de niveles de servicio y calidad inadecuados Riesgo de incumplimiento de los compromisos contractuales con y por lo usuarios y el Estado. Riesgo de eficiencia en la provisin de bienes y servicios.

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Cules son los objetivos de la regulacin?


1. Sostenibilidad financiera econmico financiero) (equilibrio

2. Eficiencia asignativa 3. Eficiencia productiva

4. Equidad social
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Cmo se regula?
Generando garanta para la consistencia interna de: Todas las obligaciones contractuales asumidas por el operador y el Estado, y cualquier modificacin de las mismas. La combinacin de las formas de regulacin. Los supuestos sobre la conducta futura de diversos actores. Cuantificando el impacto de las opciones de los diversos actores en el proceso regulatorio basado en reglas claras y transparentes.

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