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ASPECTOS PROCESALES DEL HABEAS CORPUS: PROBLEMAS DE APLICACIN

Diplomado de Derecho Procesal Constitucional UPIGV

Jorge M. Melndez Senz

Sumilla
Introduccin II. Identificacin de Problemas 1. Eficacia del proceso constitucional de Hbeas Corpus 1.1. Duracin de los HC 1.2. Audiencia de Tutela Vs HC 2. Ampliacin de las reglas procesales del HC por el TC 2.1. La legitimidad en los procesos constitucionales. El Habeas Corpus 2.1.1 Legitimacin del tercero interviniente 2.2. El recurso de agravio constitucional excepcional 2.3. Los procuradores pblicos como sujetos procesales necesarios en los procesos penales de TID y lavado de activos 3. Falta de congruencia en la jurisprudencia del TC sobre Hbeas Corpus innovativo
I.

4.

Hbeas Corpus contra resoluciones judiciales 4.1. Cmo ha definido el TC los presupuestos para la procedencia de HC contra resoluciones judiciales? 4.2. La firmeza ser exigible en todos los casos? 4.3. Hbeas Corpus contra Hbeas Corpus

I. Introduccin

El Hbeas Corpus:
Es de antiqusima tradicin. Es un sistema idneo para resguardar la libertad personal frente a la eventual arbitrariedad del los agentes del orden pblico. No obstante, desde su incorporacin al Derecho nacional en el ao de 1897, ha ido ampliando progresivamente sus mrgenes de proteccin hasta convertirse, hoy en da, en un mecanismo de tutela no slo de la libertad personal propiamente dicha, sino de una serie de derechos conexos.

Norma
Ley promulgada en 1987

Derecho protegido
Proteccin de la libertad individual fsica.

Ley N 2223

Libertad personal , amparando a los habitantes de la Repblica que fueran amenazados en el goce de sus libertades o hacer cesar las restricciones indebidas impuestas por cualquier autoridad
Libertad personal Libertad corporal en sus diversas modalidades contra autoridad judicial, policial o de particulares Defensa de todas las garantas individuales y sociales Libertad individual (va penal)

Constitucin de 1920
Cd. de Procedimientos en materia criminal de 1920

Constitucin de 1933
Cdigo de procedimientos en materia criminal de 1939

DL N 1703 Constitucin de 1979

Dems garantas individuales y sociales (va civil) Libertad individual

Constitucin de 1993

Libertad individual y derechos conexos.

La libertad individual y el habeas corpus


La libertad (como estado natural de una persona) ha sido uno de los atributos ms valiosos con los que cuenta un ser humano; tal situacin supuso que la libertad sea objeto de proteccin y tutela frente a las privaciones. As, el antecedente ms remoto de tutela lo encontramos en el interdicto de hmine lbero exhibendo el cual constituy una especie de accin popular, ejercitable por cualquiera y de manera indeterminada, que estaba encaminada a tutelar la libertad de aquel hombre libre privado dolosamente de ella. Esta concepcin de hbeas corpus ha sido catalogada como la percepcin clsica de este instituto y como el instrumento nom plus ultra de tutela de la libertad individual, pues, como ya se ha sealado, serva para tutelar el atributo que los romanos llamaron ius movendi et ambulandi o lo que los anglosajones denominaron power of locomotion.

Cfr. Exp. N 03547-2009-PHC/TC FJ. 1. Caso: Vctor Ral Manrique Anayhua


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Concepcin amplia del HC

Como consecuencia normal de la evolucin de su jurisprudencia, el TC ha reconocido que el habeas corpus resulta tambin procedente frente a otros derechos constitucionales que estn constitutivamente vinculados a la libertad personal. (STC N 4098-2005-HC Caso Roberto Vsquez Panduro, FJ 2 y 3; STC N 5559-2009-PHC-TC Caso Giovani Gamarra Puertas) Estos derechos se encuentran contemplados, enunciativamente, en el art. 25 del Cdigo Procesal Constitucional. No se trata de derechos que conforman en sentido estricto la libertad individual, sino de derechos conexos a la libertad individual.

II. IDENTIFICACIN DE PROBLEMAS


1. EFICACIA DE LOS PROCESOS DE HBEAS
CORPUS

1.1. Tiempo aproximado de duracin del HC

El TC ha sealado el proceso de habeas corpus es un proceso sumarsimo (Exp. N 3491-2005-HC/TC, FJ 13. Caso: Ral Laynes Romero) De la muestra analizada se tiene lo siguiente:
Un tercio de los procesos de habeas corpus han tenido

un duracin aproximada de seis a siete meses. Mientras que, otro tercio de ellos presentan una duracin aproximada de entre 24 a 45 meses. De procesos analizados slo 12 tuvieron una duracin de dos a cuatro meses, aproximadamente.

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1.2. Audiencia de Tutela vs. HC


Frente a la excesiva dilacin del HC surge la Audiencia de

Tutela como mecanismo procesal de proteccin de los derechos del imputado, instaurado por el CPP de 2004.
Por qu el artculo 71.4 del CPP prev una audiencia de

tutela de derechos del imputado? Porque es uno de los escenarios que concreta el modelo garantizador, adherido al axioma que no hay proceso sin dignidad humana, derechos y garantas reconocidos al incriminado

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Qu derechos le asisten al imputado?


Todos los que le reconoce la Constitucin y la ley, y, adems:
Conocer los cargos Conocer el motivo de su detencin Recibir la orden de detencin girada en su contra Ser asistido permanentemente por un defensor Abstenerse de declarar Declarar voluntariamente o intervenir en diligencias en presencia de

su abogado No ser objeto de medios coactivos, intimidatorios u ofensivos de su dignidad No ser sometido a mtodos que induzcan o alteren su libre voluntad A no sufrir restricciones no autorizadas por ley Ser examinado por un mdico legista o profesional de la salud cuando lo requiera

Ante qu circunstancias procede la audiencia de tutela?


Inobservancia u ofensa de derechos del imputado que

no puedan reclamarse a travs de otro medio procesal. indebida de medidas limitativas de derechos, no emanadas de autoridad judicial porque de ser as la va idnea es la impugnacin de requerimientos ilegales chantaje, extorsin, concusin, etc.)

Imposicin

Ejercicio

(coaccin,

II. IDENTIFICACIN DE PROBLEMAS


2.

AMPLIACIN DE LAS REGLAS PROCESALES DEL HBEAS CORPUS POR EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

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La legitimacin en los procesos constitucionales: El Hbeas Corpus


El Tribunal Constitucional ha sealado que la legitimacin consiste en la autorizacin que la ley otorga a una persona para ser parte en un proceso determinado por su vinculacin especfica con el litigio

Cfr. Exp. N 3547-2009-PHC/TC. FJ. 5. Caso: Vctor Ral Manrique Anayhua


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La legitimacin en el orden procesal debe relacionarse con

el concepto de accin y, por consiguiente, con sus sujetos activo y pasivo. Se configura como el reconocimiento que el Derecho hace a una persona de la posibilidad de ejercitar y mantener con eficacia una pretensin procesal determinada (legitimacin activa), o de resistirse a ella eficazmente (legitimacin pasiva).
FERRER MAC-GREGOR, Eduardo: La accin constitucional de amparo en Mxico y Espaa. Estudio de Derecho Comparado.Mxico, Porra-

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Segn el TC, existen dos clases legitimacin:

a) Legitimacin ad processum o legitimacin procesal: Se concibe como la aptitud o idoneidad para actuar en un proceso, en el ejercicio de un derecho propio o en representacin de otro. b) Legitimacin ad causam o legitimacin en la causa: Es la condicin jurdica en que se halla una persona con relacin al derecho que invoca en juicio, ya sea en razn de su titularidad o de otras circunstancias que justifican su pretensin. Cfr. Exp. N 3547-2009-PHC/TC. FJ. 5. Caso: Vctor Ral Manrique Anayhua
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En los procesos constitucionales la legitimacin debe relativizarse


Esta

relativizacin debe fundarse en las siguientes consideraciones: a) En primer lugar, la consideracin de la dimensin subjetiva del proceso de la libertad no conlleva el olvido de su dimensin objetiva. b) En segundo lugar, y an dentro de la esfera subjetiva del proceso de la libertad, es claro que todo ciudadano tiene el inters por que se respeten los derechos constitucionales en general (al margen de quin sea el perjudicado); as como por que se respete la primaca de la Constitucin. (Art. 38 de la Constitucin).

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c) En tercer lugar, los principios procesales establecidos en el Art. III del CPCo configuran al proceso constitucional como uno preferentemente publicstico; en ese sentido, la legitimacin en los procesos de la libertad no puede entenderse a la manera como se entiende en un proceso civil (privatstico por excelencia). d) Por ltimo, el principio de socializacin exige que se
diseen los mecanismos procesales idneos para hacer realidad la igualdad (procesal) de las partes del proceso.
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La legitimidad en el proceso constitucional de hbeas corpus es elstica, es decir puede ser interpuesta, adems del propio perjudicado, por cualquier persona, sin necesidad de tener la representacin del directamente afectado con la amenaza de violacin o violacin del derecho fundamental a la libertad individual.

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2.1. LEGITIMACIN DE TERCERO INTERVINIENTE

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Cambio de ortodoxo

paradigma

del

HC

Como ha referido NSTOR PEDRO SAGS, si bien en su origen

histrico, [s]in arresto el hbeas corpus pareca no tener razn de ser (...), sin embargo, el desarrollo posterior del instituto (...) lo ha hecho proyectarse hacia situaciones y circunstancias que no se identifican necesariamente con un arresto. De ah que se reconozca que algunas figuras de hbeas corpus (...) abandonan los lmites precisos de la libertad fsica para tutelar derechos constitucionales tambin- aunque de ndole distinta resoluciones judiciales ha pasado a ser la principal modalidad de uso de este proceso constitucional, sea para cuestionar una medida cautelar de detencin preventiva (por la ausencia de sus presupuestos o el exceso de su duracin), la denegacin de beneficios penitenciarios, un auto de enjuiciamiento, la duracin del proceso penal, una sentencia condenatoria, etc.

En el Per esta posibilidad es viable, el hbeas corpus contra

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El proceso de hbeas corpus contra resoluciones judiciales, en los casos en los que se pretende la nulidad de una resolucin judicial condenatoria o la continuidad de un proceso penal, indirectamente, puede afectar, por ejemplo, la posicin jurdica de la vctima del delito.

La suerte de la pretensin de la denominada parte civil en el proceso penal es dependiente del sentido de la sentencia en el proceso penal. Por ende un proceso de hbeas corpus destinado a enervar la posibilidad de una sentencia condenatoria en el proceso penal afecta los intereses de la parte civil constituida en dicho proceso.

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La configuracin del proceso de hbeas corpus

contra una resolucin judicial se asemeja mucho a la de un proceso de amparo contra una resolucin judicial.

En el amparo se permite la participacin del tercero que tuviese inters jurdicamente relevante en el resultado de un proceso (artculo 54 del CPCo.) y no se ha incluido expresamente una regla similar para el proceso de hbeas corpus, cuando menos, para el proceso de hbeas corpus contra resoluciones judiciales.
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La regulacin del tercero en Espaa


En Espaa, el amparo protege los derechos fundamentales reconocidos en los artculos 14 a 29 de la Constitucin (Art. 41 1 de la LOTCE), y resulta que entre tales derechos se encuentran tanto la libertad personal, la integridad personal, el principio de legalidad penal, el principio resocializador de las penas y los derechos fundamentales del condenado Art. 47.1 de la LOTCE: Podrn comparecer en el proceso de amparo constitucional, con el carcter de demandado o con el de coadyuvante, las personas favorecidas por la decisin, acto o hecho en razn del cual se formule el recurso o que ostenten un inters legtimo en el mismo Art. 51.2 de la LOTCE: la autoridad demandada, una vez notificada con la demanda, deber emplazar a toda persona que haya sido parte en el procedimiento o proceso del que eman el acto o resolucin cuestionada a efectos de que puedan participar en el proceso constitucional y, de ser el caso, realizar las alegaciones respectivas

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La regulacin del tercero en Colombia


El proceso constitucional de tutela de derechos, se denomina accin de tutela y su propsito es proteger de manera sumaria los derechos fundamentales de la persona humana.
Art. 86 de la Constitucin colombiana: Toda persona tendr accin de tutela para reclamar ante los jueces, en todo momento y lugar, mediante un procedimiento preferente y sumario, por s misma o por quien acte a su nombre, la proteccin inmediata de sus derechos constitucionales fundamentales, cuando quiera que stos resulten vulnerados o amenazados por la accin o la omisin de cualquier autoridad pblica. Lo propio se encuentra regulado en los artculos 1 y 2 del Decreto 2591, encargado de regular este proceso constitucional. Art. 13 in fine del Decreto 2591: quien tuviere un inters legtimo en el resultado del proceso podr intervenir en l como coadyuvante del actor o de la persona o autoridad pblica contra quien se hubiere hecho la solicitud.
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Refiere la Corte Constitucional de Colombia, en relacin con

una demanda de tutela que tenga por objeto que se declare la nulidad de una resolucin judicial emanada de un proceso penal o la nulidad de ste en su totalidad, que en estos casos, en que por va de tutela se controvierte la legalidad de una decisin judicial () el acto de la notificacin a terceros con inters legtimo adquiere especial importancia, pues no podra tramitarse vlidamente el proceso de tutela sin que hubiesen sido llamados quienes fueron parte en la relacin jurdica, toda vez que los mismos resultaron afectados favorable o desfavorablemente con la decisin controvertida y, por tanto, su no participacin en la accin de tutela sera una violacin flagrante de su derecho de defensa; violacin an ms notoria si el juez constitucional, al encontrar probada la va de hecho, modifica o revoca tal decisin

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El tercero, el HC y la jurisprudencia del TC peruano


El artculo 54 del CPCo. en lo que al procedimiento del proceso de amparo

se refiere, establece lo siguiente:

Quien tuviese inters jurdicamente relevante en el resultado de un proceso, puede apersonarse solicitando ser declarado litisconsorte facultativo. Si el Juez admite su incorporacin ordenar se le notifique la demanda. Si el proceso estuviera en segundo grado, la solicitud ser dirigida al Juez superior. El litisconsorte facultativo ingresa al proceso en el estado en que ste se encuentre. La resolucin que concede o deniega la intervencin litisconsorcial es inimpugnable. El TC ha expuesto que, la no participacin de un tercero a quien pueda afectar la resolucin recada en un proceso de amparo, determina la posibilidad de solicitar la nulidad de este proceso constitucional (siempre que en l no haya mediado pronunciamiento definitivo del Tribunal Constitucional) a travs de lo que se conoce como un amparo contra amparo.

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En la RTC 3173-2008-PHC/TC, se reconoce la viabilidad de

declarar nula una resolucin dictada en un proceso de hbeas corpus por no haberse permitido la participacin de un tercero a quien dicha resolucin poda afectar. En efecto, en ella el Tribunal consider que:
() la sentencia de segunda instancia del presente proceso de hbeas corpus tiene la calidad de cosa juzgada, con efectos interpartes, en tanto se encuentre subsistente, pues quien se considere afectado por su contenido tiene expedita la va del proceso de amparo contra amparo.

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Podemos entonces concluir que esta tesis es aceptada en ordenamientos comparados y el Tribunal Constitucional peruano a dado muestras de compartirla, sino tambin, y fundamentalmente, porque la tesis contraria supondra una violacin de los derechos de defensa y a ser odo de tal tercero. Debe analizarse la conveniencia o no de utilizar en el CPCo. los trminos litisconsorte o tercero coadyuvante para evitar la extrapolacin de conceptos propios del proceso civil. Por ello la propuesta utiliza la terminologa del derecho de intervenir de quien se considere con legtimo inters en el resultado del proceso.

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2.2. EL RECURSO DE AGRAVIO CONSTITUCIONAL


EXCEPCIONAL

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El Recurso de Agravio Constitucional (RAC)


Definicin: es un recurso extraordinario que se fundamenta en

el art. 202, inciso 2 de la Constitucin donde se establece que corresponde al Tribunal Constitucional conocer en ltima y definitiva instancia las resoluciones denegatorias de los procesos constitucionales de la libertad y el proceso de cumplimiento.
Art. 18 CPCo establece que contra la resolucin de

segundo grado que declara infundada o improcedente la demanda. Procede recurso de agravio constitucional ante el Tribunal Constitucional, dentro del plazo de diez das contados desde el da siguiente de notificada la resolucin. Concebido el recurso, el Presidente de la Sala remite al Tribunal Constitucional el expediente dentro del plazo mximo de tres das, mas el termino de la distancia, bajo responsabilidad.
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La legitimidad para interponer el RAC corresponde al demandante, a quien se le ha negado la tutela de sus derechos, por lo que, el Tribunal Constitucional tiene competencia para pronunciarse sobre la denegatoria en segunda instancia (jurisdiccin negativa de la libertad)

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La legitimidad de los Procuradores para interponer el RAC segn el TC


Recientemente

el TC ha emitido varias sentencias relacionadas a demandas de Hbeas Corpus que cuestionan de cierto modo el desarrollo de procesos penales seguidos en contra de imputados por la comisin de delitos de trfico ilcito de drogas y lavado de activos, estableciendo un nuevo supuesto para la procedencia del RAC, que gener controversia por sus alcances y variacin inclusive en la legitimacin, como fundamento para su interposicin.
STC N 2877-2005-PHC/TC -Caso Luis Snchez Lagomarcino Ramrez STC N 0201-2007-Q/TC - Caso Asociacin Pro Vivienda Vecinos de la Urbanizacin Neptuno

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STC N / Caso STC N. 2748-2010PHC/TC, Caso Alexander Mosquero Izquierdo STC N. 026632009-PHC/TC, Caso Edwin Walter Martnez Moreno STC N 3245-2010PCH/TC, Caso Jess Esteves Ostolaza y Orlando Sanchez Paredes

Fundamento

F. de publicacin

Seala que procuradores pblicos podrn 12.08.2010 interponer el RAC , sin plazo, debido a la naturaleza pluriofensiva de los delitos de TID y Lavado de Activos Seala que procuradores pblicos podrn 12.08.2010 interponer el RAC , sin plazo, para impedir la vulneracin y aplicacin fraudulenta de la Constitucin, en los procesos de TID y Lavado de Activos Seala que los procuradores deben 13.10.2010 respetar el plazo establecido en el art. 18 CPCo, porque este supuesto no puede permanecer en forma indefinida en el tiempo

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En la STC N. 2748-2010-PHC/TC, Caso Alexander Mosquero

Izquierdo, el Tribunal habilita a los Procuradores Pblicos la interposicin del RAC, sin plazo definido, en aquellos procesos constitucionales en donde se haya dictado sentencia estimatoria de segundo grado siempre que se encuentren relacionados con los delitos de Trfico Ilcito de Drogas y Lavado de Activos.

Para fundamentar este nuevo supuesto de procedencia del RAC por la naturaleza del delito, el Tribunal alega el carcter pluriofensivo de los delitos mencionados, sosteniendo adems que: debe procurarse el establecimiento de procedimientos de investigacin eficientes, es decir, que objetivamente demuestren resultados cada vez ms eficaces; lo contrario, significara incurrir en una infraccin constitucional por parte de las autoridades competentes para ello.(aumentar FFJJ)

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En la STC N. 02663-2009-PHC/TC, Caso Edwin Walter Martnez

Moreno, a pesar de haber sido publicada en la misma fecha que la sentencia anterior para justificar la procedencia del RAC recurre a una justificacin distinta, sealando que: como guardin de la Constitucin y los derechos fundamentales, debe contar con las herramientas legales adecuadas para impedir que se convalide el abuso del derecho frente situaciones que aparentemente sean conformes a los cnones constitucionales.
En tal sentido, el Tribunal se considera competente para revisar

sentencias estimatorias de segundo grado que supuestamente protegen los derechos fundamentales, cuando realmente esconden bajo s, su vulneracin o una aplicacin fraudulenta de la Constitucin.
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El Estado puede perseguir indefinidamente a una

persona procesada por delitos tales como el Trfico Ilcito de Drogas y Lavado de Activos?
Los

jueces constitucionales son los primeros defensores de la Constitucin, no se puede pregonar el plazo razonable en defensa de los derechos fundamentales, y posteriormente, sealar que es posible recurrir una decisin jurisdiccional sin importar el momento de su cuestionamiento, sin tomar en cuenta plazos legales establecidos sin un motivo lgico y consistente, ni respetar la cosa juzgada.

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Finalmente, en la STC N 3245-2010-PCH/TC,

el Tribunal retoma la regulacin legal del RAC en cuanto al plazo establecido en el art. 18 CPCo (10 das contados desde el da siguiente de notificada la resolucin) por considerar que este supuesto no poda permanecer sin plazo en forma indeterminada. Lo que evidencia la deficiente motivacin de los anteriores pronunciamientos.

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2.3. LOS PROCURADORES PBLICOS COMO SUJETOS PROCESALES NECESARIOS EN LOS PROCESOS PENALES DE TID Y LAVADO DE ACTIVOS

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Son los procuradores pblicos sujetos necesarios en un proceso penal de TID y Lavado de activos?
En la STC N 3170-2010-PHC/TC Caso TA-245141098, el TC ha

establecido que: si los procuradores les corresponde la defensa jurdica del Estado peruano, prevista en el art. 8 de la Constitucin, de prevenir y sancionar el delito de trfico ilcito de drogas, existe una necesaria y obligada participacin de los procuradores en todos los procesos penales contra los delitos de trfico ilcito de drogas y lavado de activos, en tanto estos ilcitos ponen al estado de alarma y peligro a las bases sociales y amenazan la propia existencia del Estado. Por ello y dado que en los procesos penales por trfico ilcito de drogas y lavado de activos el Estado es considerado como agraviado, no puede permitirse que bajo ningn supuesto se rechace la participacin de los procuradores considerndolos como no parte, pues este rechazo permitira o avalara que los delitos de trfico ilcito de drogas y/o lavado de activos queden impunes (FJ. 4)

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En la jurisprudencia citada, en virtud de su autonoma

procesal, el TC implementa reglas procesales no contempladas en la legislacin para favorecer la intervencin de los Procuradores Pblicos en los procesos penales de TID y Lavado de Activos.
Sin embargo ello contraviene el principio de igualdad

de armas o igualdad procesal que se deriva de la interpretacin sistemtica del art. 2, inciso 2 (igualdad) y del art. 138, inciso 2 (debido proceso), de la Constitucin (STC N 05850-2008-PHC/TC Caso Freddy Salas Ducos, FJ 4 )
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Sobre el citado principio el TC en anterior oportunidad-

sostuvo que: en todo proceso judicial, administrativo o en sede privada se debe garantizar que las partes del proceso detenten las mismas oportunidades de alegar, defenderse o probar, de modo que no se ocasione una desventaja en ninguna de ellas respecto a la otra. Tal exigencia constituye un componente del debido proceso ya que ningn proceso que inobserve dicho imperativo puede reputarse como debido (STC N 05850-2008-PHC/TC Caso Freddy Salas Ducos, FJ 4)
Exigencia que en la STC N 3170-2010-PHC/TC no ha sido

observada.
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II. IDENTIFICACIN DE PROBLEMAS


3. FALTA DE CONGRUENCIA EN LA JURISPRUDENCIA DEL

TC SOBRE HBEAS CORPUS INNOVATIVO

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Efecto reparador del HC


Art. 1 CPC (primer prrafo) :
Establece que los procesos de constitucionales de la libertad tienen un efecto reparador, ya que, ante la vulneracin o amenaza de algn derecho constitucional, mediante la incoacin de stas garantas, se buscar la reposicin del derecho constitucional trasgredido, retrotrayendo las cosas al momento en que estos se encontraban sin ninguna afectacin a su contenido constitucional.
En consecuencia, para iniciar un proceso constitucional es necesario que la vulneracin o amenaza del contenido constitucional del derecho transgredido debe estar vigente.

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Supuestos de sustraccin de la materia

Art. 1 CPC (segundo prrafo) :


Ante un supuesto de cese o irreparabilidad de la agresin con posterioridad al inicio del proceso constitucional, el Juez constitucional, evaluando el grado de afectacin del derecho transgredido, declarar fundada la demanda, indicado los alcances de su decisin, debiendo adems disponer que el agresor no incurra nuevamente en el acto lesivo, bajo apercibimiento de aplicarle las medidas coercitivas estipuladas en el art. 22 CPC (multas fijas, acumulativas y la destitucin del responsable), al margen de la responsabilidad penal en la que pudiese verse involucrado.

Por ende, el Juez constitucional podr pronunciarse sobre el fondo a pesar de que no exista vulneracin o amenaza en sentido estricto, en la medida que este supuesto de cese o irreparabilidad de la agresin ocurra con posterioridad al inicio del proceso.

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Si la sustraccin de la materia ocurre antes de la interposicin de la demanda, Tambin es aplicable el 2do prrafo del art. 1 CPC?
No, en este caso se aplicar lo previsto en la causal de

improcedencia prevista en el inciso 5 del art. 5 CPC.


Dado que el cese o irreparabilidad de la agresin se

produce antes de la presentacin de la demanda.


Si el agravio no subsiste al momento de interponer la

demanda, no tiene sentido instaurar un proceso constitucional.


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Demanda de HC

Sustraccin de la materia al momento de presentacin de la demanda (art. 5.5 CPC)

Sustraccin de la materia con posterioridad a la presentacin de la demanda (2do prrafo del art. 1 CPC)

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El Hbeas Corpus innovativo


El TC ha establecido que el Hbeas Corpus innovativo procede

cuando, pese a haber cesado la amenaza o la violacin de la libertad individual, se solicita la intervencin jurisdiccional con el objeto de que tales situaciones no se repitan en el futuro, en el particular caso del accionante (STC N 2663-2003-PHC, FJ 6 Caso
Eleobina Aponte Chuquihuanca).

En virtud de ello, el Tribunal se ha pronunciado sobre el fondo

pese al cese de la agresin como por ejemplo ocurri en la STC N 5228-2006-PHC/TC Caso Samuel Gleiser Katz. En este caso accionante cuestionaba duracin prolongada de una investigacin preliminar prolongada, y que si bien lleg a trmino al promoverse la accin penal antes del pronunciamiento constitucional, el TC decidi resolver el fondo del asunto, por considerar que el caso no era de tal complejidad como para justificar una investigacin tan prolongada.

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Otro

ejemplo de Hbeas Corpus innovativo es el interpuesto contra el Jefe de la Seccin de Investigaciones de la DIRANDRO-Ayacucho por requerir la presentacin de un escrito de apersonamiento como condicin para que la defensa pueda entrevistarse con sus patrocinados detenidos, el TC afirm que:
La afectacin al derecho de defensa de los favorecidos fue de grave intensidad independientemente del tiempo en que stos estuvieron privados de ejercerlo, por lo que, el TC declar fundada la demanda ordenando al accionado que no incurra nuevamente en la conducta lesiva. Seal que no es aplicable ningn supuesto de sustraccin de la materia expuestos, dado que el cese de la agresin no fue voluntario. STC 3285-2009-PHC/TC (Caso: Jose Carlos Chiclla Segovia y otro)

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La aplicacin del Hbeas Corpus innovativo es una facultad discrecional del TC?
De los pronunciamientos del TC se advierte que el

referido artculo es entendido como una facultad del Juez constitucional, quin evaluando la entidad del dao producido (gravedad de la afectacin), optar por un pronunciamiento sobre el fondo del asunto o declarar improcedente la demanda. embargo, algunos como Castillo Crdova, consideran que la aplicacin del 2do prrafo del art. 1 CPC no supone per se una mera facultad, pues a su criterio, toda lesin al derecho de rango constitucional es grave de por s, sin importar la intensidad o magnitud de la afectacin.

Sin

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En nuestra opinin lo relevante no es determinar si

estamos ante una facultad o una obligacin, sino que el TC ha omitido establecer en su jurisprudencia los criterios para determinar qu debemos entender por gravedad de la afectacin, ocasionando que ante un mismo supuesto de hecho (la sustraccin de la materia posterior a la presentacin de la demanda) se establezcan dos consecuencias jurdicas distintas:
Una declaracin de improcedencia (RTC N 409-2010-

PHC/TC Caso Peter Alexander Brammertz) o,


Una sentencia estimativa (STC N 5490-2007-PHC/TC

Caso Elvito Rodrguez Domnguez).


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4. HBEAS CORPUS CONTRA RESOLUCIONES


JUDICIALES

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4.1. Cmo ha definido el TC los presupuestos establecidos en el art. 4 CPCo?


Resolucin judicial firme

Es aquella que al haber sido impugnada, obtuvo por parte del superior jerrquico un pronunciamiento definitivo, o que no habiendo sido impugnada se dej consentir. Supone el transgredir, quebrantar una ley o precepto en forma clara, visible o perceptible.
Para obtener una sentencia favorable es necesaria la existencia de una resolucin judicial firme (ejecutoriada), que quebrante un derecho conformante de la tutela procesal efectiva de manera clara y patente, que inevitablemente afecta a su vez la libertad individual.

vulneracin manifiesta

Afectacin de la libertad individual y de la tutela procesal efectiva:

STC N 9598-2005-PHC/TC (Caso: Jaime Mur Campoverde, Fj. 1)


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El art. 4 CPCo define a la efectiva como:

tutela procesal

aquella situacin jurdica de una persona en la que se

respetan, de modo enunciativo, sus derechos de libre acceso al rgano jurisdiccional, a probar, de defensa, al contradictorio e igualdad sustancial en el proceso, a no ser desviado de la jurisdiccin predeterminada ni sometido a procedimientos distintos de los previstos por la ley, a la obtencin de una resolucin fundada en derecho, a acceder a los medios impugnatorios regulados, a la imposibilidad de revivir procesos fenecidos, a la actuacin adecuada y temporalmente oportuna de las resoluciones judiciales y a la observancia del principio de legalidad procesal penal
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4.2. La firmeza de la resolucin judicial ser exigible en todos los casos?


El TC ha sealado los siguientes criterios de excepcin

a dicha exigencia :
Que no se haya permitido el acceso a los recursos. B. Que exista un retardo injustificado para la resolucin del recurso interpuesto. C. Que exista la posibilidad que el derecho materia de tutela pueda convertirse en irreparable. D. Que se excedan los plazos de ley estipulados para resolver los recursos.
A.
STC N 4107-2005-PHC/TC (Caso Leonel Richi Villar De La Cruz, FJ. 8)
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Jurisprudencia sobre este tema ha emitido la Corte Interamericana de Derechos Humanos: Caso Velsquez Rodrguez, sentencia del 29 de julio de 1988, Caso Godnez Cruz, sentencia del 20 de enero de 1989, Caso Fairn Garbi y Sols Corrales, sentencia de 15 de marzo de 1989)

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4.3. Hbeas Corpus contra Hbeas Corpus


El inciso 6 del art. 5 prescribe que no proceden los procesos

constitucionales cuando : () se cuestiones una resolucin judicial firme recada en un proceso constitucional. aplicable siempre y cuando la resolucin judicial cuestionada haya respetado la tutela procesal efectiva de conformidad con el art. 4 CPCo. del supuesto analizado no es un impedimento para se pueda presentar una afectacin a un derecho constitucional en un proceso de Hbeas Corpus. (STC N 3491-2005-PHC/TC- Caso: Ral Laynes Romero)

El TC ha sealado que esta causal de improcedencia ser

Adems, el Tribunal resalta que la caracterstica atpica

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Asimismo, la jurisprudencia constitucional ha establecido que si

lo que se cuestiona es una omisin judicial, no se trata de un supuesto de Hbeas Corpus contra resolucin judicial, ya que, lo que se cuestiona es una manifiesta conducta inconstitucional negativa (STC N 3491-2005-PHC/TC- Caso: Ral Laynes Romero)

El control de las resoluciones judiciales tiene por objeto

garantizar la virtualidad de los derechos constitucionales de ndole procesal siempre que incidan en la libertad individual del justiciable (STC N 04956-2006-PHC/TC, Caso Walter Sayas Baca, FJ 2)
como un supuesto excepcional, en tanto, los jueces constitucionales son los defensores de la constitucin, por lo que, el proceso constitucional goza de una presuncin favorable en relacin a la proteccin de los derechos fundamentales.

El Hbeas Corpus contra Hbeas Corpus debe ser entendido

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5. EL DESISTIMIENTO EN EL HBEAS CORPUS

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5.1. Es aplicable el desistimiento en el Hbeas Corpus?


El TC ha sealado que aunque el Cdigo Procesal

Constitucional no ha previsto de manera expresa la procedencia de la institucin del desistimiento para los procesos hbeas corpus (a diferencia de los procesos de amparo y cumplimiento); ello no puede suponer un impedimento para que dicha institucin sea procedente de manera anloga y con total efectividad en este proceso constitucional libertario. Adems afirma que el desistimiento debe ser cierto, expreso, libre y voluntario, para que sea procedente.
RTC N. 02697-2008-PHC/TC (FJ. 2)
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Qu clase de desistimiento es aplicable al HC?


Rgimen procesal Clases Conformidad Efecto

Segn el Cdigo Desistimiento de la No necesita Demanda Procesal Civil pretensin conformidad infundada efecto de juzgada Desistimiento de la Es necesario la pretensin conformidad del favorecido con el HC, quien debe cumplir con las formalidades establecidas en el art. 37 RNTC.

Desistimiento del Necesita proceso o de algn conformidad acto procesal demandado

la Concluye el del proceso y no afecta la pretensin


con cosa

Hbeas Corpus

Slo declara el desistimiento de la pretensin y la conclusin del proceso

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RTC N. 02697-2008-PHC/TC (FFJJ .3,4 y 5)

Sin embargo es necesario tener en cuenta que la aplicacin del desistimiento en el HC no puede ser automtica. Su procedencia debe ser analizada caso por caso, ya que el Tribunal Constitucional no slo debe apreciar la formalidad del pedido del desistimiento sino su implicancia en el derecho a la libertad personal y otros bienes constitucionales e inclusive la relacin de la demanda frente a actos u omisiones que se consideren inapropiados para con los fines de los procesos constitucionales.

RTC N. 02697-2008-PHC/TC (FJ 2 del Fundamento de Voto del Magistrado Vergara Gotelli)
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