INTRODUCCION

 El espectacular desarrollo tecnológico de los últimos veinte años,

sorprendente por su amplitud y profundidad ha exigido del
DERECHO modelos contractuales que resguardan aspectos
materiales, sociales, intelectuales, psicológicos y éticos de las
personas las instituciones y las sociedades
 MARCO TEORICO
Origen: Know-How, es un neologismo del idioma inglés, que data del
1838. Se define como: "saber cómo hacer algo fácil y eficientemente:
experiencia".
La palabra compuesta "know-how" puede ser reemplazada con
muchos términos: pericias, destrezas, habilidades, dotes, alto nivel de
conocimiento. Palabras que al igual que know-how significan solo
"saber cómo hacer algo pronto y bien hecho". El know-how tiene una
directa relación con la experiencia, es decir la práctica prolongada que
proporciona conocimiento o habilidad para hacer algo.
 Concepto: Perteneciente al rubro de los contratos innominados, es
un acuerdo libre formal, por el que se transmite el uso, disfrute y
explotación de una formula, proceso, conocimiento, marca o técnica
de venta, generalmente secreta que no está patentada, y cuyo uso
y explotación tiene propósito económico
 CARACTERISTICAS
Principal: su existencia no está supeditada a la de otro contrato.
Bilateral y sinalagmático: pues tanto el dador como el beneficiario se
obligan recíprocamente a pagar el uso y explotación de dicho
conocimientos
Formal: pues debe constar por escrito.
De tracto sucesivo: debido a que las prestaciones se realizan a lo largo
de un tiempo determinado.
Es atípico e innominado: pues este contrato no se encuentra regulado
en nuestro ordenamiento.
Es exclusivo: por lo tanto no hay lugar a subcontrataciones.
Conmutativo: pues reporta un beneficio a ambas partes.
Oneroso: es representado por derechos que se denominan y conocen
en inglés como los Royalties (regalías). El bien que se transfiere en este
caso es de carácter inmaterial, el conocimiento o saber, el cual contiene
un valor económico
 ELEMENTOS DEL CONTRATO
KNOW-HOW
 Los sujetos: Los actores principales en este modelo contractual son dos: el
propietario o recipiendario del conocimiento y del explotador o industrial.
También están involucrados, por un lado, el propietario del conocimiento
específico a quien también se le denominado creador intelectual, proveedor,
recipiendario, licitante, cedente o exportadora, por otro lado, el adquiriente, a
quien también se le denomina cesionario, licenciado, usuario, explorador o
importado.
 Objeto: El objeto del contrato es la explotación del conocimiento organizado
con posible utilización y explotación industrial o mercantil, y que no
necesariamente puede estar patentado, pero que es posible de uso con
carácter patrimonial.
 Precio: El pago o precio de este contrato se denomina royalty o “regalía”. Esta regalía
puede consistir en una cantidad fija mensual o anual. O en una parte proporcionada o
explotación que se haga de dicha patente, ya que se trate de un porcentaje de las
ventas totales, un porcentaje sobre cada mercancía producida, e incluso un
porcentaje sobre cierto tipo de unidades de medidas que salgan de la fábrica
licenciada.

 Forma de pago Existen diversas formas de pagar el diseño o procedimiento

tecnológico ya sea en lo que corresponde  al momento de pago o en el mecanismo de
compensación. Cuando se trata de un pago adelantado al momento de suscribirse el
contrato, es que se está hablando de una cláusula internacionalmente conocida como
Down PaymentOut of Pocket Expenses. Otras veces cuando el precio y el pago
pactado es una suma total, se conviene que vaya variando conformase a índices
preestablecidos ajustados periódicamente. Otra forma es la emisión de acciones.

 Términos de amarre El suministro de tecnología o explotación de atentes se hace

con alguna frecuencia, sujeto a condiciones que van atadas al objeto principal del
contrato. Son la transferencia de insumos, equipos, bienes o repuestos que si bien no
es la contratación financiera directa, es la cesibilidad que frese el cedente de la
tecnología para poder en práctica el conocimiento que transmite.
 Paquetes de licencia: a través de la cual el vendedor se compromete a
todo aquello que está relacionado al uso de una licencia, pues la tecnología
o información técnica que se transfiere, muy difícilmente puede ser aplicada
por si sola sin la ayuda de otros elementos comprendidos en otros derechos
industriales, El desarrollo tecnológico, reflejo del desarrollo de la cultura, es
un conglomerado de conocimientos, donde es intricado determinar qué es
lo totalmente nuevo o cuál es la consecuencia de otro invento.
 Absorción de tecnología: Una de las mayores preocupaciones de los
países receptores es determinar la manera como se pueden beneficiar sus
empresas cuando se compran tecnologías o sistemas, estos contratos
tienen un efecto inmediato relacionado con el desplazamiento o promoción
de capacidades tecnológicas y las estructuras productivas locales. El
estado busca firmas técnicas y poseer tecnología propia para desprenderse
de la influencia externa.
 Exclusividad: Estimamos que debe haber una exclusividad de mayor
cuidado para el comprador que para el vendedor y es la que debe influir en
el precio. O le serviría de mucho a un exportador tener licencia sobre un
producto que elaboran 3 o 4 empresas de las 2 o 3 que exportan al mismo
mercado. Sin embargo, si esto ocurriera el comprador debería exigir del
proveedor las mejores condiciones que pueda hacer con terceros, ya sean
estas de carácter técnico o de carácter económico.
 Crooss Licencing: Se denomina así a la cláusula que precisa la provisión
de una tecnología, conformada por más de un proceso o sistema en
propiedad plural o diversa. En algunas ocasiones la tecnología para elaborar
un producto es la suma de vario procesos o etapas

Solución de
controversias: Una decisión
de los contratantes es
someter sus diferendos o
litigios a un mecanismo de
solución de controversias
como puede ser el arbitraje,
la conciliación o la mediación
que se puede realizar a
través de mecanismos auto
compositivos administrativos
como los centros de arbitraje
y conciliación.
Rescisión: En principio, a
falta de pacto en contrario, el
contrato es por tiempo
indeterminado; en
consecuencia es aconsejable
establecer plazos pues la
recisión en cualquier
momento puede perjudicar,
con mayor frecuencia, al
beneficiario. Adicionalmente,
las partes  pueden establecer
un sinnúmero de
eventualidades en que el
contrato se puede dar por
concluido o escindido.
Extinción del Contrato de
Know How: Por expiración
del plazo de duración
pactado, transcurrido el plazo
estipulado, el licenciatario
deberá abstenerse de
explotar los conocimientos
técnicos.
Por la violación de las
obligaciones de protección
del nombre comercial.
Por violación de la reserva
tecnológica.
Por incumplimiento de las
obligaciones por parte del
licenciante
 USOS DEL CONTRATO
Un uso muy difundido del término suele utilizarse en la venta de franquicias, ya
que lo que se vende es el "saber como". Las franquicias generalmente son
vendidas por países o empresas "avanzadas" que "ya lo han hecho", casi
siempre en el campo de los negocios, el saber como hacerlo a personas que
saben poco del tema se convierte en un patrimonio de muchos años de
madurez y una ventaja comparativa muy valiosa frente a la competencia.
 HABILIDADES PRINCIPALES
las ocho habilidades principales del "Know-How" son las siguientes:
1. Posicionar y Re-posicionar. Encontrar la idea central del negocio que
permita satisfacer las demandas de los compradores y hacer dinero.
2. Identificar con Precisión el Cambio Externo. Detectar las amenazas de
cambio en el comportamiento de industrias y compradores, para
mantener el negocio a la ofensiva.
3. Liderar el Sistema Social. Agrupar a las personas adecuadas con las
conductas correctas y la información correcta para tomar decisiones
mejores, más rápidamente y conseguir resultados.
4. Examinar a la Gente. Calibrar a las personas basándose en sus
acciones, decisiones y conductas, alineándolas a las demandas de
trabajo.
5. Crear un Equipo. Conseguir líderes muy competentes,
emocionalmente estables, realistas, maduros, calmados y leales, que
trabajen juntos expeditamente.
6. Fijar Objetivos. Determinar resultados deseados que estén
balanceados entre los que el negocio puede llegar a ser, con lo que
es realista conseguir.
7. Establecer Prioridades con Precisión Láser. Definir el camino y alinear
recursos, acciones y energías para lograr los objetivos.
8. Confrontar las Fuerzas Sociales. Anticiparse y responder a las
presiones sociales que no se controlan, pero que pueden afectar su
negocio.
 CLASES DE KNOW-HOW
KNOW –HOW INDUSTRIAL
Cuando se aplica a una organización se dice que es la experiencia con que esta
cuenta para desarrollar sus actividades, ya
sea productivas, administrativas, financieras, comerciales y de control. El "know-
how" en una empresa, a partir de la era industrial, se ha convertido en
valioso activo intangible, el cual incluye la forma de mezclar componentes, los
equipos utilizados, el personal que sabe hacer la receta, etc. Lo que
venden franquicias ofrecen precisamente el "know-How", esto es cómo hacer las
cosas en una empresa para que esta sea altamente productiva.
KNOW- HOW COMERCIAL

Además de poder referirse el hnow how a un procedimiento de fabricación,

puede concernir a la actividad comercializadora. En este sentido, se puede
referir a la organización interna de la empresa, o administración; a las
relaciones entre empresa y cliente, o distribución; y a las relaciones entre
empresa y proveedores, o suministro. 
En todo caso, el know how industrial o el comercial ha de consistir en
una información técnica secreta y ha de tener valor patrimonial.
 PARTES INTEGRANTES
Derechos Del Licenciante: 
Recibir el pago convenido a cambio de la prestación estipulada, salvo que el contrato
sea a título gratuito, lo cual si bien es posible es igualmente poco frecuente.
Exigir que el licenciatario guarde el secreto de los conocimientos
técnicos que se le transfiere, caso contrario el licenciante puede exigir la
reparación de los daños y perjuicios.
Que el licenciatario explote la técnica transmitida, cuando está representada por el
pago de una regalía.
Exigir el cumplimiento de comunicación de mejoras producidas durante la explotación
de la técnica transmitida.

Derechos Del Licenciante:: 

El derecho más importante, y el que resulta obvio, es el de recibir el Know How. Junto
a este derecho se incluyen otros derechos como son el de la entrega de
documentación que contenga la información que se transmite.
Recibir asistencia técnica por parte del licenciante (la que puede ser directa o
indirecta) si así ha sido convenido en el contrato.

 TERMINACION DEL CONTRATO
Este contrato se extingue por las siguientes causales:
 Vencimiento del plazo convenido.
 Cumplimiento del objeto o compromiso del cedente.
 Mutuo disenso, es decir, por acuerdo de ambas partes, de dar por concluido el
contrato antes de su vencimiento.
 Por resolución del mismo como consecuencia del incumplimiento de las
prestaciones establecidas en el contrato, por cualquiera de las partes.
 Por muerte del beneficiario, tratándose de persona natural.
 OBLIGACIONES
Obligaciones del dador o cedente
Proporcionar las fórmulas, conocimientos, técnicas, herramientas, cálculos,
proyectos, documentos, y otros, objeto del contrato.
Adiestramiento o capacitación de personal, de trabajadores del beneficiario.
Facilitar al beneficiario, todos los medios para que pueda ejercitar plenamente el
Know-how.
Obligaciones del beneficiarlo
Pagar puntualmente las regalías.
Una vez finalizado el plazo del contrato, el beneficiario deberá abstenerse en
general de ostentar, o utilizar todo lo concerniente a la explotación del know how,
así como devolver la documentación pertinente.
 CLAUSULAS GENERALES
Cláusula sobre las Mejoras.- A causa de la rapidez del progreso tecnológico, las
partes que celebran un contrato de Know How, pueden contar con que se
descubran mejoras a éste dentro de un lapso relativamente breve; por lo tanto, del
empleo del Know How, puede dar como resultado la presencia de mejoras al
mismo, las cuales, las partes pueden convenir en cuatro formas: a)obligación de
realizar mejoras, b) obligación de utilizar las mejoras, c) obligación de
comunicar mejoras, y, d) obligación de reconocer derechos sobre las
mejoras.

Cláusulas obligacionales.- Son aquellas que imparten una determinada

obligación -usualmente al receptor del Know How - que no son iguales a las
obligaciones esenciales entre las partes, por lo que, su inclusión o no, en nada
afecta la estructura del contrato; y entre estas obligaciones tenemos:
• Obligación del receptor en informar el mal uso del Know How.
• Obligación del receptor en no emplear el Know How en territorios concedidos a
otros receptores.
• Obligación de aplicar el nombre o marca del transmisor del Know How.
Cláusula de Paquete de Licencia.- conocido como "Package Licensing"; esta
cláusula coloca a disposición del receptor del Know How un paquete de
licencias no necesariamente vinculados entre sí, ejemplo: además del Know
How, la posibilidad de usar la patente o marca del transmisor, especificándose el
empleo de éstas
Cláusula de solución de conflictos o litigios.- Consiste en que las partes
ante la existencia de una controversia se dirija ante un órgano legitimado que
solucione el conflicto de intereses; la misma puede ser el arbitral o el órgano
jurisdiccional. Asimismo, se debe detallar el país que tendrá la jurisdicción, sea
el del transmisor, del receptor o del país en que se emplea el Know How cuando
sea diferente al de las partes, finalmente se puede especificar las cargas (ej.:
honorarios) por el empleo del arbitro en la solución del conflicto.
 FUNDAMENTOS PARA LEGISLAR EL
CONTRATO DE KNOW HOW
 Dota de seguridad jurídica al Know How.- El regular positivamente el secreto
empresarial, permitiría y facilitaría al empresario o al particular un conjunto de reglas
aceptables que permitan un desarrollo más seguro de esta figura. En efecto, si el sistema
legal establece los lineamientos sobre el concepto, naturaleza y característica de los
conocimiento técnicos reservados (como objeto, contrato y efectos), coadyuvará que
cualquier persona (natural o jurídica) tenga conocimiento, a través de reglas claras, de la
utilización y protección de su secreto empresarial, así como, permitirá que otras personas
conozcan el rol o competencia que pueden establecer con el Know How y su titular

 Concede igualdad de trato.- Indudablemente la "Ley" no concede privilegios ni

distinciones a función de factores personales, por el contrario, rige para todos (sea
nacional o extranjero); por lo que, regular legalmente el Know How evitaría abuso de
posición dominante, es decir, si el titular que transmite su secreto de empresa no
podrá dominar al receptor del secreto, ni viceversa; sin embargo, algo que parece
tan obvio, simplemente no ocurre en la realidad, debido que, las personas buscan
que el acto a realizar les reporte el mayor provecho o beneficio posible, es factible
incluso, que se valgan de su posición (dominante) en el acto o negocio, que busquen
restar autonomía o independencia a la otra parte, en suma, ejercer abusivamente su
derecho.
 Brinda poder de negociación.- Al legislar el Know How, permitirá, en el caso que
se transfiera los secretos de empresa, un poder de negociación para las partes
intervinientes en la transferencia; es decir, el marco legal reduciría situaciones de
abuso en caso se contrate por adhesión. En efecto, precisé en otro acápite que la
transmisión contractual de conocimientos técnicos reservados se realizaba (por lo
general) a través de la contratación por adhesión, originando que el negocio
contractual no sea libre y equilibrado para una de las partes. Por lo tanto, una
legislación reguladora-preventiva permitirá un grado de equidad entre ambas
partes, la cual se traduce en el poder de negociación en el proceso contractual.

 Uniformiza criterios.- Al regular positivamente el Know How, se debe tener en

cuenta, instrumentos legales internacionales reguladores de esta figura jurídica, ya
sea por recabar la experiencia de sistemas legales de otros países, así como,
unificar criterios legales, puesto que, la mayoría de negocios jurídicos cuyo objeto
es un secreto de empresa, se realizan entre partes de diferentes países, por lo
tanto, a fin de evitar fallos legales inejecutables en un país, se debe estandarizar la
legislación de los conocimientos técnicos reservados, ya sea a través de los
sistemas legales locales, o bien, a través de un tratado internacional (multinacional
o al menos latinoamericano). Esto conllevaría a evitar paraísos legales de
impunidad para aquellas personas que han cometido actos ilícitos en perjuicio de
otros.
Finalmente, entre otros motivos que fundamentan la necesidad de legislar el
Know How, se pueden citar a los siguientes:
 a) elimina la incertidumbre sobre la validez y/o eficacia jurídica de los secretos
empresariales,
 b) se establecen las formas, así como, los impedimentos legales, en el empleo
del Know How.
 c) se sancionarían conductas antisociales y delictivas, las cuales, incidan .en
los conocimientos técnicos reservados.
 CONCLUSION
 El Know How, es un contrato innominado ídem atípico a través del cual una parte
conviene con otra el otorgamiento de un conocimiento industrial, tecnológico, etc., de
carácter secreto.

 La doctrina está de acuerdo en el Contrato de Know-How que se trata, es un contrato

mixto o complejo, y que por tanto su régimen jurídico será el que se desprenda de lo
pactado por las partes por analogía de las normas que regulen los contratos más
afines, del que se trate; por último, serán de aplicación los principios generales del
derecho de las obligaciones.
Sólo excepcionalmente puede faltar esa calidad, pero esas excepciones no deben
sustraerse de un análisis y manejo cabales mediante la adopción de un concepto de
Know How demasiado estrecho. 

 El Know How constituye junto con el restante progreso técnico general que una
empresa pueda haber alcanzado en su producción, un factor decisivo para determinar
la economicidad de la explotación.