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ULAT
FACULTAD DE DERECHO
Organizac. funcional
Organizac. territorial
Organ. económica
Jerarquía normativa y reforma de la Constitución
Esto nos lleva paso a paso a la realidad del proceso autonómico. Las autonomías
deben estructurarse como verdaderamente autónomas, y aquí surge de nuevo el
asunto del modelo federal (?).
Intereses Intereses
DERECHOS
ACUERDO DE VOLUNTADES
(Disensión consensuada + Consenso)
Para que haya acuerdo de voluntades por consenso más disenso consensuado en
el seno del ente encargado de las autonomías, debe haber convergencia de
intereses siempre con base en derechos. Obviamente, el principio de falibilidad
destruye la concepción pseudopolítica de toma del poder porque se avale en unas
mayorías electorales que no siempre le dan mayoría política o representativa.
Afecta legitimidad de las decisiones de nivel central y
subnacionales. Quizá nos acordemos de la comunidad Yaurichambi: La modernidad
produce tendencia a desaparecer.
El principio de voluntariedad= Puerta abierta al modelo federal Art 5.2 LMAD
Lo que aparece en el artículo 61.I y II desvirtúan (anulan?) los principios de
integridad y armonía jurídica.
Art. 300 CPE parece introducir un elemento de rigidez jurídica atentatorio de los
GAD, ya que no se aprecian márgenes de maniobrabilidad decisoria, porque ya
están definidas las competencias exclusivas.
POSTULADOS DE VERDAD
a. La verdad siempre ha existido; sólo hay que descubrirla
b. Hasta que no se descubra la verdad, sólo se puede decir lo que no es verdad.
c. La verdad es axiomática en el contenido y es criterio de justicia.
d. La verdad se descubre sólo mediante la autonomía intersubjetiva sometida a
consenso y disenso consensuado.
“Hay quien cruza el bosque y ve solo leña para el fuego” (Tolstoi 2014: [Internet]
C16/06/2016).
Dimensión funcional consistente en el libre y expedito cumplimiento de las
funciones otorgadas, y una dimensión operativa que permite hacer cumplir las
decisiones adoptadas (Comisión de la Constitución, Legislación, Justicia y
Reglamento del Senado Chileno-1997).
Cada derecho trae consigo uno o más deberes. (Importante para las
autonomías).
El BC no es otra cosa que un bloque de principialidad =auténticas
normas jurídicas.
Por eso hay una cláusula residual Art 297.II- Art 72.
Sosa Wagner (2002:62) establece la categoría institucional:
a) Categoría política; b) Categoría financiera; c) Categoría administrativa
Esto explica porque una ETA se apropia la facultad de promulgar su propio EO.
A partir del numeral 4.2.1. hago un análisis de la necesidad de implementar de
mejor manera las autonomías regionales.
“El anclaje de las identidades locales en elementos…, anteriores a la República, y religiosos es propio
de las culturas de los llanos de Moxos, mientras que en el norte amazónico son los símbolos
nacionales y lacios los que dan cohesión a las sociedades locales. La formación de Riberalta,
Guayaramerín y Cobija es resultado de un fenómeno económico y territorial, que corresponde a la
articulación capitalista de la demanda de recursos naturales y a la expansión del nuevo Estado
boliviano” (Galindo 2007: 1-4 [Internet]C/10/05/2016).
La formación de Trinidad forma parte de la expansión de la religión católica con
el propósito de evangelización en la etapa pre republicana. En Pando y en la
provincia Vaca Díez es notable cómo se repite la lógica de la expansión y
constitución de los estados que tienen una tradición en la historia europea,
respecto a generar nuevas delimitaciones de nuevas denominaciones más afines
a la formación de una comunidad nacional.
“…el momento de las luchas por la legitimación de las autonomías, diversos actores ponen en cuestión
los contenidos de la historia boliviana, vinculados a las zonas andinas… Por otro lado, las demandas
de autonomías, en sus diversas versiones, se proyectan con ámbitos de definición de contenidos de
cultura y socialización en los territorios departamentales, regionales y étnicos, y de inserción de
algunos de sus rasgos históricos en los contenidos culturales del Estado que se difunden como cultura
nacional” ((Galindo)
Cada territorio autónoma tiene características que lo identifican:
El instrumento oficial llamado POT –Plan de Ordenamiento Territorial- o POP –Plan de Ordenamiento
Predial-, dispone el mejor uso de la tierra y, al interior de la estructura autonómica, cumplen el rol de
señalar el uso de las tierras según su vocación propia y natural. No puede concebirse un POT o POP
sin el concurso considerativo de la protección y promoción del medio ambiente en un marco de
desarrollo sostenible.
El derecho al medio ambiente arts. 33 y 34 CPE, (Quiroz y Lecoña 2012: 70-71), no nos autoriza a
determinar que se trata de un bien absoluto,, sino de un bien jurídico que encierra unos derechos
que deben ser protegidos y garantizados. En otras palabras, es un bien jurídico que a la vez es
un derecho.
Juan Carlos Urenda sostiene que las “autonomías
regionales (o departamentales) son una resultante de la
descentralización administrativa territorial y la
descentralización política (normativa) también territorial”.
“La característica principal de este modelo es la
descentralización política, que consiste en reconocer a los
departamentos la potestad de darse sus propias normas,
limitadas por la normatividad constitucional” (pág. 150).
Todos los autores, o la mayoría de los que se ocuparon del
tema, coinciden en que:
La autonomía implica distribución vertical del poder. Es
decir, que las decisiones no sean monopolio del
gobierno central.
La autonomía implica cambios en la organización política y
en la configuración administrativa del Estado.
Recogiendo ambos componentes (distribución
vertical del poder y cambios estructurales) puede decirse que:
Departamentos Potestades L, R y E
Municipios Potestades L, R y E
ETIOC’s Potestades L, R y E
CPE “facultad normativo-
Regiones Aut. administrativa”
Asamblea Departament.
Usos y costumbres
Gobernador (a)
Alcalde (sa)
Órgano
Ejecutivo Órgano Ejecutivo
Usos y costumbres
Ley Marco de Autonomías y Descentralización
Procedimiento para elaboración de EA´s y CO’s
Transferencia y delegación de competencias
Régimen económico y financiero (de autonomías?)
Ley de dominios tributarios. CPE Art. 323.III (Ley 154 14-07-2011).
Ley de clasificación de los ingresos nacionales, deptales,
municipales e IOC’s. CPE Art. 340.II
Coordinación entre nivel central (nacional) y ETA’s CPE Art. 271
Conformación de mancomunidades entre municipios, regiones
y TIOC´s CPE Art. 273
Procedimiento para conformación de regiones C. Art. 280
Pese a encabezamientos:
Catálogos enlistan materias no competencias
Lista anterior muestra:
Contenido de los catálogos.
Materias de naturalezas diversas
Materias cuyo alcance competencial es también
diferente
Regímenes
Políticas
Servicios
Ejercicio del poder del Estado
Bienes concretos , etc.
Veamos otros ejemplos:
Comercio exterior (art. 298.I.5)
Elaboración y aprobación de planos y mapas
cartográficos oficiales; geodesia (art. 298.II.12)
Régimen general de recursos hídricos y sus servicios
(art. 298.II.5)
Residuos industriales y tóxicos (art. 299.II.8)
Promoción del empleo y mejora de las condiciones
laborales, en el marco de las políticas nacionales
(art. 300.I.4)
Servicios básicos y aprobación de las tasas
correspondientes… (art. 302.I.40)
Armas de fuego y explosivos (art. 298.I.7)
Concepto de materia no es unívoco. Designa diversas
cosas: actividad pública, bien, institución, servicio,
una técnica, etc.
Materias y competencias
“Materia”: actividad pública, bien, institución, servicio,
una técnica u otra área que es atendido por uno o más
niveles de gobierno y entidades. “Concepto jurídico”
Competencia: Capacidad o potestad para:
Legislar: establecer los principios, bases, reglas y
disposiciones que orientan una “materia”
Reglamentar: emitir disposiciones que operativizan la
legislación en condiciones concretas y viabilizan la
gestión de una “materia” en la realidad
Ejecutar: funciones técnico administrativas a través
de las cuales se opera una “materia”.
Concepto de competencia:
Capacidad de adoptar decisiones y de ejecutar
acciones sobre tal o cual materia.
Potestades
Competencia
Materia
Territorio
Competencias y autonomía
Elección directa de autoridades
Administración de sus ingresos y recursos
Ejercicio de las potestades legislativa, reglamentaria
y ejecutiva (competencias exclusivas) Art. 272
L CJ
R CT
E CA
Funciones
Competenc. Potestades Materia Planeación
Gobierno Exclusiva Legislativa C. Jurídico OrganizaciónRe
Territorial Compartida Reglamentar. C. Técnico c. Hum.
Concurrente Ejecutiva C. Administ. Dirección
Control
Alcance de las competencias
Competencias privativas
Mandato constitucional:
“aquellas cuya legislación, reglamentación y ejecución
no se transfiere ni delega, y están reservadas para el
nivel central del Estado” 297.I.1
Componentes:
1. Nivel central del Estado posee monopolio de
competencias legislativa, reglamentaria y ejecutiva
2. Nivel central no puede delegar ni transferir competencias
3. Sólo el nivel nacional es titular de competencias
privativas
COMPETENCIAS PRIVATIVAS
Legislación Órgano
completa Legislativo
Órgano
Nivel Reglamentación Ejecutivo
Central
Órgano
Judicial
Ejecución
Órgano
Electoral
Competencias exclusivas
Mandato constitucional:
“aquellas en las que un nivel de gobierno tiene
sobre una determinada materia las facultades
legislativa, reglamentaria y ejecutiva, pudiendo
transferir y delegar estas dos últimas” (297.I.2)
Componentes:
1. Uno de los niveles de gobierno posee monopolio de
competencias legislativa, reglamentaria y ejecutiva.
2. Titular tiene autorización para delegar o transferir
competencias reglamentarias y/o ejecutivas.
3. Relación de mayor a menor entre jurisdicción que
cede y la que recibe las competencias.
4. Considerando que al crearse autonomías indígenas
asumen competencias municipales, sólo GN y GD’s
pueden desprenderse de competencias.
5. Operada una transferencia, la o las competencias
asumen la condición de “concurrentes”.
Pregunta: ¿por qué?
COMPETENCIAS EXCLUSIVAS NACIONALES
Legislación Órgano
completa Legislativo
Legislación Asamblea
completa Departamental
Gobierno
Reglamentación
Departamental Municipios
Desarr.
Concejo
Asamblea Legislativo
Legislativa Ley de Gobierno
Plurinacional Bases Municipal
Ejecución Alcalde
Desarr.
Legislativo
Gobierno Normas
IOC propias
Ejecución
Matriz de competencias cruzadas 1.
Fase uno: legislación básica en manos de la ALP
Fase dos: legislación de desarrollo a cargo del Órgano
Legislativo sub-nacional
Legislación de detalle y marco institucional según el entorno
concreto.
Fase tres: reglamentación bajo responsabilidad del Órgano
Ejecutivo sub-nacional
Sólo reglamentación ejecutiva y organizativa, adecuando la
legislación (base y desarrollo) a la realidad inmediata y viabilizando
la fase operativa.
Fase cuatro: ejecución (a través del Ejecutivo sub-nacional).
Gobiernos Reglamento
Departam. Ejecutivo
Asamblea
Legislativa Ley Gobiernos Reglamento
Plurinacional Completa Municipales Ejecutivo
Gobiernos Normas
de AIOC’s propias
Matriz de competencias cruzadas 2.
Fase uno: legislación completa (normas básicas y de
detalle) aprobada por la ALP.
Fase dos: reglamentación, a cargo de órganos ejecutivos
de dos o más niveles sub-nacionales.
reglamentación ejecutiva y organizativa, adecuando
la legislación a la realidad inmediata.
Fase tres: ejecución, a través de órganos ejecutivos de dos
o más niveles sub-nacionales.
En este escenario: Órgano Ejecutivo Nacional y órganos
Desarr.
Normat.
Coordinación
Norma
Ley
Nivel Ley Gobiernos Municipal
Central Municipal.
Bases
Reglam.
Desarr. Ejecutivo
Normat.
Decreto
Gobiernos Usos y
AIOC’s costumb.
Inconstitucionalidad en la LMAD
CPE (art. 297.I.3): al definir competencias concurrentes
establece que la simultaneidad de su ejercicio abarca a
dos o más niveles sub-nacionales
LMAD (art. 65): sitúa la simultaneidad entre las ETA y el
nivel central, distorsionando la matriz de distribución
territorial de poderes.
LMAD abre las puertas de las materias sujetas a
competencias concurrentes a la reglamentación y
ejecución del nivel central desarrollos sectoriales
centralistas (Ej: vivienda, seguridad ciudadana)
El alcance e intensidad de la intervención del gobierno
central lo decide una ley aprobada por la ALP.
Conflictos competenciales sofocados por el gobierno
nacional mediante OJ, TCP y subordinación de ETA’s
subnacionales (Por qué?)
¿Qué decidió al respecto la SCP 1.714/2012?
Desecha el enfoque de la LMAD cuando sostiene que:
“… la simultaneidad del ejercicio de las facultades
reglamentaria y ejecutiva abarca a dos o más niveles
subnacionales, es decir, a las ETA´s, lo que implica que
la simultaneidad no es extensible respecto del nivel
central del Estado…” (pág. 37 de SCP 1.714/2012)
Pero, el nivel central puede, excepcionalmente, ejercer
las potestades reglamentaria y ejecutiva cuando:
i. Esas facultades no sean ejercidas por los gobiernos
autónomos subnacionales, y
ii. La participación del nivel central no implique
desplazamiento de las ETA y concentración de
facultades (hasta aquí SCP 1.714).
(ver Fundamento Jurídico III.4.3)
A esas dos situaciones excepcionales la SCP 2.055/2012
añadió una tercera:
iii. Cuando “se trate de las instituciones y órganos del
nivel central...” es decir, “para la administración y
gestión de las instancias propias del nivel central del
Estado” Ej: Sistema de control gubernamental.
Servicios de telefonía móvil y telecomunicac. (compartida)
Régimen general de comunicaciones y telecomunicac. (nivel central)
Régimen particular de telefonía fija (implícito depart.)
1. Entre materia y regímenes o políticas generales
2. Entre regímenes o políticas generales y regímenes o políticas
particulares (generalmente implícitos)
Desdoblamiento triple.
Gestión del sistema de salud (concurrente)
Políticas de salud (nivel nacional) y políticas particulares sub-
nacionales (reglamentación)
¿Y el régimen de salud? Silencio en CPE, caben, por tanto, un
régimen general (nacional) y regímenes sub-nacionales
(departamentales y AIOC´s), o cláusula residual
1. Entre materia y políticas
2. Entre el régimen general y regímenes particulares (estos
últimos generalmente implícitos)
3. Entre política general y políticas particulares (estos últimos
generalmente implícitos)
Metodología para identificar alcances competencias.
Reagrupamiento de materias en cinco grupos:
1. Regímenes, generales y particulares
2. Políticas (generales y particulares) y otros instrumentos
técnicos
3. Servicios
4. Materias que resultan del ejercicio del poder estatal y
otras actividades públicas
5. Bienes concretos y disposición de bienes públicos
Reagrupamiento basado en un criterio de materialidad
Competencias se identifican:
Fórmula directa (asignación explícita).
Por inferencia, que da lugar a las denominadas
competencias implícitas.
Condiciones de éxito
Existencia de financiamiento suficiente para ejercer
las competencias
Pactos sociales y políticos para:
Redistribución del ingreso fiscal
Transferencias de materias y competencias
CONCLUSIONES
El futuro de un país con estado constitucional de derecho y basado en las
autonomías, se asegura porque se busca garantizar la participación democrática
activando las instituciones propias naturales, que sirvan para que los ciudadanos
descarguen sus frustraciones, sus quejas y sus justos reclamos de inaplicabilidad
de derechos o de conculcación de los mismos.
Leibniz plantea que desde la materia hay un poder de acción desde el que
se logra una transición desde la metafísica a la realidad. Admite que los
seres creados, en tanto materia, poseen un pre conocimiento del Ser
Creador que lo relaciona con el entorno que debe transformar bajo ciertos
límites. La libertad del legislador para crear leyes debe tener límites; sus
límites son sus propios intereses, nunca los intereses colectivos a los cuales
se deben y a los cuales deben servir
El concepto del proceso de cambio en términos de las autonomías y su
implementación en el ámbito de nuestra democracia, no puede ser
conocido, comprendido y asimilado hasta que no conozcamos el por
qué y el cómo se hizo.
Faralli plantea un pacto de mínimos para que contextualizados en la igualdad los
ciudadanos desarrollen sus proyectos de vida, teniendo como referencia un Estado
neutral. (Tendencia a eliminar la subsunción de normas como la conocemos).
El Estado Constitucional de Derecho conceptúa en forma más dúctil la soberanía del
estado, los principios adquieren un protagonismo de importancia jurídica vital, que
han permitido el desarrollo ilimitado de las constituciones, en lo concerniente a
nuevas interpretaciones no estáticas o rígidas sino dinámicas y ajustables a cada
caso de derecho.
Características o fundamentos para la definición de neoconstitucionalismo
El predominio de los principios sobre las reglas, el empleo frecuente de la técnica de la
ponderación en detrimento de la subsunción, la presencia relevante y activa de los jueces por
encima de los legisladores, el reconocimiento del pluralismo valorativo en oposición a lo que
sería una homogeneidad ideológica y finalmente el constitucionalismo invasivo que penetra
en todas las áreas del derecho (Prieto 2005: 131-132).
¿Cuál es el eje del neoconstitucionalismo? Creo que no hay dudas.
Son los derechos fundamentales. Y, ¿en qué consiste el concepto
de "coto vedado” expuesto por Ernesto Garzón Valdez? Es un
espacio virtual donde no puede negociarse nada, absolutamente
nada y no puede haber disensos en el curso de la interpretación de
los derechos básicos. El “coto vedado”= salvaguardia de los DD.FF y
condición especial para avalar la democracia representativa.
Peligros… Supra garantismo, laxitud normativa, hipertrofia
normativa.
La constitución de un estado sirve para organizar los poderes, pero
estableciendo límites a los mismos, acudiendo a los pesos y
contrapesos. Dworkin afirma que los derechos individuales
constituyen la barrera de protección contra las pretensiones de
agresión o preferencia de las mayorías (Dworkin 1989: 211). La
realidad es otra!
Para el Estado, señala Dworkin, es mucho más fácil garantizar los derechos civiles y
políticos.
Para ser un ser racional o sujeto moral, debe estar inscrito en la democracia
representativa [¿en forma pasiva o en forma activa? No lo aclara.], es decir, en un
estado democrático que garantice libremente la autonomía para todos los
ciudadanos teniendo como fundamento la totalidad de los bienes básicos
(Gargarella 2000: 53-64).
Se puede entrever el nuevo rol del juzgador no sometido ya al imperio de la
estructura de la norma, elaborando argumentos bajo el principio de reglas sino
determinado por la esencia de los valores y, por tanto, del peso axiológico del
bloque de constitucionalidad, planteado con claridad en la CPE.
“Pero la democracia representativa no se caracteriza como un gobierno del saber
sino como un gobierno de la opinión, que se fundamenta en un público sentir de
res publica [resaltado nuestro]. Lo que equivale a decir que a la democracia
representativa le es suficiente, para existir y funcionar, con el hecho de que el
público tenga opiniones suyas; nada más, pero, atención, nada menos” (Sartori
1998: 105-145).
Se propone un rol nuevo para el constituyente primario que debería seguir
actuando bajo la sombra de la democracia, precisamente para ser su sostén y su
fuente de creación e inspiración. El constituyente primario o no derivado no muere
con la creación de un organismo omnímodo encargado de crear la constitución.
Y un hecho histórico es que la población, sin un liderazgo específico homogenizado
sino con una motivación clara bajo su propio liderazgo con el concurso de voces y
opiniones respetables en la academia y en los medios de comunicación y en las
redes sociales, tomó la decisión de negarle la oportunidad de reelección al
gobernante de turno. (Democracia participativa). p. 101
Un derecho es fundamental cuando se ajusta, al menos, a una de estas condiciones:
• Ser reconocido en forma expresa como derecho por la propia constitución
• El sujeto debe ser la persona humana como protagonista del orden jurídico, por ser titular de bienes primarios
inmanentes al hombre o que corresponden a su esencia humana
• Estar nombrados en los Tratados Internacionales o Convenios o Pactos que desarrollan las proclamaciones de la
Declaración Universal de 1948.
• Estar protegido mediante una garantía férrea y especial por el constituyente, para que en virtud de eventuales
reformas constitucionales que puedan causar afectación, se puedan someter a iniciativa popular –referendo-
previsto en la Constitución Política boliviana en el artículo 410 (Quiroz y Lecoña 2012: 391) o
• Comprender un núcleo duro o esencial que no pueda ser legítimo alterarlo o no cumplirlo ni aun cuando el Estado
ejerza su derecho de excepción en caso de situaciones de guerra o conmoción interior en el artículo 13.IV de la
Constitución Política (2012: 35). p. 104
Quisiera cerrar con esta afirmación:
“lo comunitario no es agrario, tampoco es un regreso al Tahuantinsuyo;
comunitario es el reconocimiento de las colectividades de la sociedad civil en
su lógica y dinámica política y democrática, de manera que, en la dimensión
que se propone, el Estado Comunitario podría ser el equilibrio perfecto [¿?]
entre la sociedad política totalizadora y la sociedad civil democratizadora”
(Rivera 2012: 121).
Y, con este otro concepto, derivado de este trabajo: