DERECHO ADMINISTRATIVO I

Günther Momberg Rivas

Abogado PUC
Magister © en Derecho UdeC
gmomberg@uc.cl
• Ausencia de conocimientos básicos.
• Uso inapropiado del lenguaje en
general y del jurídico en nuevos
abogados.
 1. Administración

• Que entienden por “Administración”?

1.1 IDEA DE ADMINISTRACIÓN
• “Administración” =
• Implica idea de gestión, de manejo de
intereses.
• Supone una cierta actitud racional
• plan, orden, elección de 1/2s
• tendientes a
• obtener fines predeterminados.
 IDEA DE ADMINISTRACIÓN...
• Cuándo una persona será un “buen administrador” de sus
bienes?
• R:
• Mínimo:
• Satisface sus necesidades;
• Mejor:
• Si le agrega valor;
• Si multiplica bienes originalmente asignados.
• Optimo:
• Relación con el medio y la comunidad (MMAA, RSE, etc);
• Produce Externalidades positivas.
• Mitiga negativas
 IDEA DE ADMINISTRACIÓN....
• Etimológicamente “administración” tiene varias raíces:
• “Ad manus trahere”: idea de dirección, manejo o gestión hacia un fin;
gestionar intereses.
• “Ad ministrare”: del latín administratio y administrare = a servir.
• Según la RAE:
• Acción de Administrar = servir un empleo; gobernar, regir, aplicar.
 IDEA DE ADMINISTRACIÓN....
• Ambas raíces conllevan la idea de servicio y de gestión.
• No sólo de los intereses propios sino que principalmente
de los negocios e intereses ajenos (terceros).
 IDEA DE ADMINISTRACIÓN....
• Siguiendo la idea:
• “Administrador”
• aquel que está:
• al servicio de otros (“dominus”, dueño de bienes e intereses); y
• subordinado a éstos;
• con la finalidad de cuidar y manejar sus negocios o patrimonio.
 IDEA DE ADMINISTRACIÓN....
• Gestión de intereses ajenos puede recaer no sólo en
intereses individuales.
• También en intereses colectivos: concernientes a un
grupo o a varios grupos.
• Escenario más complicado:
• Será necesario:
• herramientas de gestión;
• organización de mayor complejidad;
 IDEA DE ADMINISTRACIÓN.....
Este es el caso de una gran empresa, por ej. banco
comercial.
Constituido como SA requiere de una organización
adecuada para consecución de sus objetivos.
Los dueños de los bienes e intereses son los
accionistas.
Generalmente numerosos.
Órgano de expresión = Asamblea.
O Junta de accionistas; órgano privado de la
administración directa del patrimonio de la sociedad.
 IDEA DE ADMINISTRACIÓN.....
• Dentro de esta estructura organizada cumple un rol de gran
importancia el “Directorio”:
• Ente colegiado y resolutivo (no operativo);
• Sus miembros son designados por la Junta de
Accionistas;
• función principal: velar por la ejecución y cumplimiento
de los acuerdos adoptados por la junta.
IDEA DE ADMINISTRACIÓN.....
• De la naturaleza de estos órganos se desprende la
necesidad de existir de un ente operativo.
• El “Gerente”.
• Encargado de:
• Ejecutar las políticas de la sociedad, dadas por la
Junta de Accionistas;
• Concretar las resoluciones del Directorio, desde
un punto de vista práctico y cotidiano; y
• Dirigir la estructura burocrática necesaria para
el desarrollo de las labores empresariales
propiamente tales.
IDEA DE ADMINISTRACIÓN.....

• Además, en este banco (SA) existen:

• inspectores de cuentas, o;

• auditores externos independientes.

 IDEA DE ADMINISTRACIÓN.....
• Finalidad de estos entes?
• examinar la contabilidad, inventario, balance y otros estados
financieros.
• informar por escrito a la junta.
• Además pueden vigilar las operaciones sociales y fiscalizar las
actuaciones de los administradores y el fiel cumplimiento de sus
deberes legales, reglamentarios y estatutarios.
IDEA DE ADMINISTRACIÓN.....
El cuadro descrito se asemeja a la estructura de
un Estado:
Qué ROLES desarrolla el E°?

Poder Legislativo sería = ????

P. Ejecutivo sería = ???????

IDEA DE ADMINISTRACIÓN.....
Más notorio aún si el tamaño de la empresa es
mayor y más compleja.

El capital suele dividirse en gran cantidad de

accionistas (minoritarios) que ven diluida su
influencia en las decisiones de la SA.
 IDEA DE ADMINISTRACIÓN.....
• Estado y Empresa:
• Conviven, al interior de ambos:
• grupos de opinión (presión)
• ej
• lideres (positivos y negativos)
• Existen diversas tensiones entre éstos los que llevan a
formar pactos y acuerdos para formar mayorías.
IDEA DE ADMINISTRACIÓN.....
• Idea de Administración adquiere otra connotación
cuando recae sobre intereses colectivos relativos
a las exigencias básicas de la comunidad toda.
• Por ej:, cuando se relacionan con:
• su subsistencia,
• con su progreso o desarrollo o con intereses generales de
la misma y
• con los medios técnicos y económicos adecuados para la
consecución de fines tendientes a satisfacer dichos
intereses.
IDEA DE ADMINISTRACIÓN.....
Específicamente:
 Salud pública y medio ambiente;
 Educación y cultura;
 Transportes y telecomunicaciones;
 Planificación y regulación urbana;
 Vivienda;
 Aseo y ornato;
 El fomento productivo;
 Etc.
 todos ellos son intereses relevantes, que deben ser
satisfechos con los recursos comunes.
 IDEA DE ADMINISTRACIÓN.....
Es aquí donde surge la figura de la Administración como función del
Estado;
Función promotora del bien común;
Distribución de los recursos públicos aplicándolos a cada una de las
necesidades PÚBLICAS existentes para su satisfacción.
Por ejemplo:
 Construcciones de obra pública;
 Concesiones de Servicio Público;
 Concesión de infraestructura pública;
 Enajenación de activos del Estado (Venta sanitarias, de inmuebles fiscales,
etc)
 Financiamiento indirecto de actividades de servicio público (Por ejemplo,
transporte público, listas de espera en materia salud).
 Etc.
 IDEA DE ADMINISTRACIÓN.....
• La administración de una empresa busca la
satisfacción de los intereses societarios que sólo son
comunes a una parte de la comunidad (a aquella que
integra la empresa o sociedad de que se trate).
• Cuales son los del banco?
• Intereses serían particulares o privados, limitados, x
RG, a la obtención de mayores utilidades o
ganancias.
• En contraposición a intereses públicos o generales,
cuya satisfacción corresponde al Estado.
 IDEA DE ADMINISTRACIÓN....
• Cuando se trata de intereses públicos, debe propenderse a
su completa satisfacción con miras a la obtención del BC
general.
• Lógico es que su administración sea también pública, en
cuanto está destinada a satisfacer intereses globales (y no
parciales), que ciertamente han de primar.
 IDEA DE ADMINISTRACIÓN....
• Recordar que los administradores se hayan obligados a
cumplir con la “probidad administrativa”:
• «El principio de la probidad administrativa consiste en
observar una conducta funcionaria intachable y un
desempeño honesto y leal de la función o cargo, con
preeminencia del interés general sobre el particular» (art.
52, LOC N° 18.575).
 1.2 ADMINISTRACIÓN PÚBLICA Y
ADMINISTRACIÓN PRIVADA.
Podríamos identificar a la “Administración Pública”
como a la que tiene lugar en el (o dentro del) E°.
Como parte de su:
 organización y
 actividad;
El contrapunto lo constituye la “administración
privada”;
Que corresponde a la actividad organizada de los
particulares en orden a conseguir un fin material o
ideal que los aúne.
 1.2 ADMINISTRACIÓN PÚBLICA Y
ADMINISTRACIÓN PRIVADA
Los fines de una y otra son diferentes.
Enmarcada la Administración Pública dentro del
E°, no puede sino estar enderezada hacia el bien
común, dando satisfacción a las necesidades
colectivas que se hayan puesto a su cargo.
El interés que mueve a los particulares en su
empresa es personal,
aunque esté ligado a fines ideales y no
necesariamente a un lucro,
y aun cuando en ocasiones coincida en el hecho
con el interés general.
 1.2 ADMINISTRACIÓN PÚBLICA Y
ADMINISTRACIÓN PRIVADA
• “El panadero asegura la satisfacción de la necesidad del
pan, que es fundamental en la colectividad...; pero no es el
cuidado desinteresado de alimentar a los hambrientos lo
que ha dictado su vocación, sino la intención – por lo
demás enteramente legítima – de ganarse la vida
vendiendo pan”.
• El médico en su consulta particular….
• El taxista (o uber) en su vehículo …….
 1.2 ADMINISTRACIÓN PÚBLICA Y
ADMINISTRACIÓN PRIVADA
• Hay –o puede haber– necesidades de la comunidad
cuya atención puede ser prestada por particulares o
empresarios privados;
• Pero desde el momento en que el E°
(administración=Poder ejecutivo), como Gerente del
bien común, decide atenderlas o satisfacerlas porque
hay interés público comprometido en ello, tales
necesidades son públicas y el respectivo “servicio”
será prestado por los órganos estatales determinados
para este fin.
• Ej?
 1.2 ADMINISTRACIÓN PÚBLICA Y
ADMINISTRACIÓN PRIVADA
• Entonces, los fines que persigue cada tipo de
administración son distintos.
• Tb los 1/2s de que una y otra Administración pueden
valerse para obtenerlos difieren.
• La Administración Privada:
• mucho más flexibilidad en su acción;
• mucho más adaptable al medio;
• Toma de decisiones (y concreción de ellas) más fácil y fluida;
 1.2 ADMINISTRACIÓN PÚBLICA Y
ADMINISTRACIÓN PRIVADA
• Ejemplos?
• El Directorio de Mall Plaza ha aprobado la expansión de las
operaciones comerciales y la instalación de un nuevo mall
Plaza en la ciudad de Coelemu.
• Que opciones barajará el Gerente General de la empresa
para cumplir lo anterior?
• Qué límites tendrá?
 1.2 ADMINISTRACIÓN PÚBLICA Y
ADMINISTRACIÓN PRIVADA
Por qué es así?
Siendo actividad de y entre particulares, en la
medida en que se desenvuelvan dentro los marcos
de lo “no prohibido” rige para ellos el principio de
la libertad o autonomía de la voluntad.
Es el D° Privado el que rige las actuaciones
jurídicas de la Administración Privada.
La actividad más característica a través de la cual
se desenvuelve dicha actividad es el “contrato”, que
supone una cierta igualdad jurídica entre las partes.
 1.2 ADMINISTRACIÓN PÚBLICA Y
ADMINISTRACIÓN PRIVADA
• Contrapunto:
• La Administración Pública goza de prerrogativas o
potestades que ejerce de manera unilateral;
• Éstas le permiten imponer sobre los administrados sus
decisiones aun sin su consentimiento;
• Se imaginan qué sucedería si esto no fuera así?
 1.2 ADMINISTRACIÓN PÚBLICA Y
ADMINISTRACIÓN PRIVADA
• Razón?
• Porque debe hacer prevalecer el interés público a ella
confiado sobre el mero interés de los particulares.
• Muchas veces a pesar y en contra de la voluntad de
quienes son lo afectados directos por su acción.
• Otros ejemplos?
 1.2 ADMINISTRACIÓN PÚBLICA Y
ADMINISTRACIÓN PRIVADA
• Figura típica de su actividad es el acto jurídico unilateral e
imperativo (Denominado “Acto administrativo” que
estudiaremos en profudidad más adelante):
• No el contrato (puede recurrir también a éste en vista del
logro de sus objetivos).
• Sus órganos son “públicos” y se hallan así constreñidos a
actuar:
• sólo mediante habilitación legal previa y
• bajo de la manera que el ordenamiento jurídico les impone.
 1.2 ADMINISTRACIÓN PÚBLICA Y
ADMINISTRACIÓN PRIVADA
• Divergencia sustancial en:
• Fines; y
• medios de acción.
• Esto explica diferencias que ofrecen sus respectivas
regulaciones, en cuanto:
• Recursos humanos: empleados o funcionarios; Servidores públicos.
• Recursos materiales: económicos, patrimonio.
 1.2 ADMINISTRACIÓN PÚBLICA Y
ADMINISTRACIÓN PRIVADA
• Así son objeto de regulación por el D° Público
Administrativo x ej.:
• El acto administrativo;
• El procedimiento administrativo;
• El estatuto funcionario;
• La contratación administrativa;
• Los bienes (régimen patrimonial).
• Esto es sin perjuicio del reenvío al D° Privado que se
contemple expresamente, en ocasiones, dentro de la
normatividad que rige para la Administración Pública.
1.2 ADMINISTRACIÓN PÚBLICA Y
ADMINISTRACIÓN PRIVADA
 Ejemplo
• DS´s del Minsal: Arsénico, aguas minerales, agua
potable.
• Reglamento de Aguas Minerales;
• La normativa indica un tope de 0,05 mg/l (milígramo por litro)
• Reglamento Uso de la Fuerza
• Reglamento de los servicios de agua, destinados al
consumo humano;
• 0,01 mg/l (milígramo por litro)