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DERECHO MERCANTIL
DERECHO MERCANTIL
CONCEPTO
Esta rama del Derecho, tiene su origen en la Edad Media, donde las
personas dedicadas al comercio decidieron crear sus propios jueces y
tribunales para solucionar los conflictos que surgieran entre su gremio
con base en sus propias costumbres y códigos de conducta,
paulatinamente esto se fue formalizando hasta constituir una rama del
Derecho independiente vinculada con el comercio, de ahí que también se
le llame derecho del comercio o derecho comercial.
ANTECEDENTES
Los sujetos del derecho mercantil, lo son tanto los sujetos que realizan
accidentalmente actos de comercio (art. 4° CC)
Como los comerciantes (art.3° CC)
Toda persona que tiene capacidad de ejercicio de derecho civil, la tiene
también para realizar por si misma actos de comercio.
SUJETOS DE COMERCIO ACCIDENTALES
Esto es, los comerciantes son aquellas personas físicas o morales que hacen del comercio su
profesión habitual. No obstante ello, se puede dar el supuesto de que cualquier persona física o
moral con o sin establecimiento físico, eventual o accidentalmente, realice alguna operación de
comercio y aunque no sea considerada en derecho como comerciante, por el hecho de realizar esa
operación de comercio, quedaría sujeta a las leyes mercantiles.
Para todos los efectos legales se presume que una persona ejerce el comercio en los
siguientes casos:
"Cuando se halla inscrita en el registro Mercantil
Cuando tenga un establecimiento de comercio abierto
Cuando se anuncia al público como comerciante por cualquier medio." (Art. 13 C.
Co).
OBLIGACIONES DE LOS COMERCIANTES
Para obtener la licencia de funcionamiento, los comerciantes deben presentar los siguientes
documentos, expedidos por la entidad correspondiente al domicilio de la empresa:
Copia del Registro Mercantil expedido por la Cámara de Comercio
Paz y salvo de la Tesorera Municipal por el pago de impuestos de industria y comercio
Patente de sanidad expedida por el Servicio de Salud Pública
Certificado del Cuerpo de Bomberos
Certificados expedidos por las oficinas de Planeación Municipal y de Obras Públicas, de
acuerdo con la actividad u objeto social del comerciante
ACTOS DE COMERCIO
El Código de Comercio enuncia cuáles son los actos de comercio contemplados por la ley:
Las adquisiciones, enajenaciones y alquileres verificados con propósito de especulación
comercial, de mantenimientos, artículos, muebles o mercaderías, en estado natural, después
de trabajados o labrados;
Las compras y ventas de bienes inmuebles, cuando se hagan con propósito de especulación
comercial;
Las compras y ventas de porciones, acciones y obligaciones de las sociedades mercantiles;
Los contratos relativos y obligaciones del Estado u otros títulos de crédito corrientes en el
comercio;
Las empresas de abastecimientos y suministros;
ACTOS DE COMERCIO
Elemento de existencia:
Consentimiento.- Es el acuerdo de dos o más voluntades sobre la creación o
trasmisión de derechos y obligaciones, este debe recae sobre el objeto jurídico y el
material del contrato. El consentimiento se integra con la oferta y la aceptación. No
hay consentimiento cuando hay un error en la naturaleza del contrato o cuando hay
error sobre la identidad del objeto.
Objeto.- La cosa objeto del contrato debe ser física y legalmente posible; existir en la
naturaleza, ser determinada en cuanto a especie y calidad y estar dentro del comercio.
Solemnidad.- En los actos solemnes se considera a los formalismos como uno de los
elementos esenciales del contrato
COMERCIO ELECTRÓNICO
Elementos de validez:
Capacidad.- Puede ser de goce y de ejercicio
Forma.- Libre o señalada por la ley para la expresión de dicho consentimiento.
Ausencia de vicios en el consentimiento.- El consentimiento debe darse de forma
libre y veraz, de tal manera que las partes estén de acuerdo tanto en la persona como
en el objeto y en las formalidades del contrato, por lo mismo el consentimiento no
debe estar viciado por error, dolo, mala fe, violencia o lesión.
Objeto.- Bien jurídicamente lícito.
Elemento de eficacia:
Legitimación.- Es el elemento que la ley requiere para que un contrato ya
existente con todos los elementos de validez pueda producir efectos
jurídicos
ESTRUCTURA DE UN CONTRATO
Proemio
Nombre y Cargo
Declaraciones
Persona Física o Moral.
Objeto Social.
Personalidad.
Domicilio Legal.
Clausulas
Indica Objeto, Precio y Costo.
Suscripción
Lugar y Fecha. o Firma de las Partes
CARACTERÍSTICAS DE LOS CONTRATOS MERCANTILES
Ventajas:
No se establece para estas un mínimo de capital social.
Posibilidad de reunir una mayor cantidad de capital para la empresa, ya que permite
la entrada de capital por parte de los socios comanditarios sin que estos puedan
interferir en su gestión.
No es necesario presentar una declaración de impuestos aparte para la sociedad. Cada
socio tributa personalmente sobre su parte
Desventajas: Los Socios Comanditos ( o Colectivos) responden de manera ilimitada
con sus patrimonio y bienes antes posibles deudas en que incurra o genere la
Sociedad.
SOCIEDAD DE COMANDITA SIMPLE
Requisitos: Entre 2 y 50 socios
SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA (SRL)
Ventajas: En caso que la sociedad generase deudas los socios solo responden con el
capital aportado (de ahí la Responsabilidad Limitada). Es decir, la responsabilidad
legal está limitada a las contribuciones de capital de los miembros
La ley no exige una cantidad mínima de Capital Social quedando a libertad de los
socios la decisión del capital social de su empresa y pactándose en el contrato social
correspondiente.
En caso de fallecimiento, las partes sociales son heredables y por lo tanto, no se
extingue la sociedad como ocurre en las cooperativas.
Desventajas: Tanto las aportaciones como las partes sociales no están representadas
por títulos negociables.
No disponen de consejo de administración.
SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA (SRL)
Requisitos:
Exige que como mínimo esté constituida por 2 socios, suscribiendo al menos un
acción cada uno de los socios que compongan la mercantil.
El mínimo de capital social es de 50 mil pesos.
La cantidad mínima de Capital Social (establecida en el contrato social), debe estar
suscrito en su totalidad.
Al menos el 20% del valor de cada acción suscrita debe ser dinero en efectivo.
Se exhibirá el valor de cada acción que deba de pagarse, en parte o en su totalidad,
con bienes distintos del numerario.
SOCIEDAD ANÓNIMA (S.A.)
Ventajas:
Responsabilidad. Los accionistas no tienen responsabilidad personal
Los accionistas, eligen un consejo de administración o administrador único y le otorgan los poderes
que requiera para ejecutar la toma de decisiones de la sociedad.
Las acciones pueden ser vendidas entre accionistas (o nuevos accionistas) sin tener que disolver la
organización empresarial.
Desventajas:
Requiere una cantidad mínima para su formación (50 mil pesos)
La forma de organización es más compleja y exige una Junta de Accionista anual como mínimo.
El costo de los trámites (y su número) para la creación de la empresa son más altos que en otros tipos
de sociedades.
SOCIEDAD ANÓNIMA (S.A.)
Indicado para:
Empresas con variedad de negocios y que desean que la entrada y salida
de socios no requiera grandes formalismos ni trabas.
SOCIEDAD COOPERATIVA (S.C.)
Ventajas:
Gestión y administración democrática de la sociedad.
En CDMX, la Dirección de Promoción del Empleo, ofrece asesoramiento
a cooperativas para su constitución y funcionamiento. Paralelamente
ofrece capacitación y formación, asistencia técnica y apoyo económico
para equipo y maquinaria.
Desventajas:
Los socios responden de perdidas con su patrimonio
SOCIEDAD COOPERATIVA (S.C.)
Indicado para:
Según establece La Ley General de Sociedades Cooperativas, este tipo de
sociedades mercantiles deben fomentar (y por tanto está indicado) la
ecología, la educación cooperativa y de la economía solidaria enlazándolo
con el “cooperación”. La idea es que las cooperativas colaboren con otras
generando así una cadena de calor que fomente la solidaridad y
cooperación
SOCIEDAD EN NOMBRE COLECTIVO (S. EN N.C.)
Requisitos:
Exige al menos dos socios.
Los socios no podrán dedicarse directa o indirectamente, ni tener
intereses en otras sociedades o negocios similares a los que constituyen la
sociedad
SOCIEDAD EN NOMBRE COLECTIVO (S. EN N.C.)
Ventajas:
No establece una cantidad de capital social mínimo
Cada socio tiene un voto, independientemente de la aportación de su aportación
económica.
Posibilidad de cumplir en un solo portal con los trámites federales (SE, IMSS, SAT).
Desventajas:
Solo admite nuevos socios con el consenso de los actuales.
Para la cesión de derechos de un socio, debe de contar con la aprobación del resto
SOCIEDAD EN NOMBRE COLECTIVO (S. EN N.C.)
Indicado para:
Está indicado para despachos profesionales, holdings integrados por
varias empresas por ejemplo, pues los socios están obligados a participar
en las decisiones de la empresa, teniendo la de todos el mismo valor
decisorio (no existe un voto de calidad o con más valor que otro).
SOCIEDAD POR ACCIONES SIMPLIFICADA “S.A.S”
Indicado para:
Micro empresas, micro pymes y pequeñas empresas.
REQUISITOS PARA REGISTRAR UNA SOCIEDAD MERCANTIL
Las inscripciones referentes a la constitución de personas jurídico-colectivas según lo previsto en la Ley Registral
para el Estado de México, deberán contener los datos siguientes:
Número y fecha del Instrumento, y nombre y número del Notario Público ante quien se hubieren constituido;
El nombre de los otorgantes;
La razón social o denominación;
El objeto, duración y domicilio;
El capital social, si lo hubiere y la aportación con que cada socio debo contribuir;
La manera de distribuirse las utilidades y pérdidas, en su caso;
El nombre de los integrantes de los órganos de administración y las facultades que les otorguen;
El carácter de los socios y de su responsabilidad ilimitada cuando la tuvieren; y
La fecha y firma del Registrador
LEY GENERAL DE SOCIEDADES MERCANTILES
Las sociedades irregulares son aquellas que no cumplen los requisitos exigidos por la
ley en cuanto a su constitución y funcionamiento. Por ejemplo, aquellas que no se
hacen constar en escritura constitutiva, que no se han constituido ante notario público
o bien que la escritura no se encuentra inscrita en el Registro Público de Comercio.
No obstante su constitución irregular, estas sociedades gozan de personalidad jurídica
distinta de la de los socios que las constituyen. Y las relaciones internas de estas
sociedades se regirán por el contrato social respectivo, y en su defecto por la Ley
General de Sociedades Mercantiles según la clase de sociedad de que se trate.
SOCIEDADES IRREGULARES
Los títulos de crédito reconocidos por la ley son: el pagaré, la letra de cambio, el cheque, el
certificado de depósito y bono de prenda.
Los títulos de crédito son actos de comercio, cosas mercantiles y son los documentos
necesarios para ejercitar el derecho literal que en ellos se consigna. Este derecho literal hace
referencia al derecho y a la obligación contenidos en el texto del documento. Por ejemplo, el
derecho que tiene el beneficiario de un pagaré a que le sea pagada la cantidad a que se ha
obligado el suscriptor del mismo.
Los títulos de crédito pueden transmitirse de una persona a otra, a esto se le conoce como
circulación, la cual se realiza a través del endoso y mediante la entrega material del
documento.
La emisión, expedición, endoso, aval, aceptación y demás operaciones que se consignen en
los títulos de crédito son considerados como actos de comercio.
TÍTULOS Y OPERACIONES DE CRÉDITO
Los títulos de crédito son independientes del contrato que les haya dado origen,
de tal forma que si un contrato que le dió origen a un título de crédito es
afectado de nulidad, no por ello el título es considerado nulo.
La ley establece cuáles son los elementos, requisitos, emisión, circulaciones,
derechos y obligaciones de los beneficiarios y de los emisores de los títulos de
crédito. Así como los presupuestos, requisitos y acciones procesales para el
caso de incumplimiento.
Los títulos y operaciones de crédito, se rigen por lo dispuesto en la Ley de
Títulos y Operaciones de Crédito, por la legislación mercantil general, por los
usos bancarios y mercantiles; y por Código Civil de la Ciudad de México.
CONCURSO MERCANTIL
Mediante el procedimiento de concurso mercantil, se declara en concurso
al comerciante que ha incumplido con sus obligaciones de pago a dos o
más acreedores distintos y bajo las condiciones previstas en la Ley de
Concursos Mercantiles.
El procedimiento de concurso mercantil puede ser solicitado por: el
propio comerciante, el acreedor o el Ministerio Público.
Mediante este procedimiento se busca evitar que el incumplimiento de las
obligaciones de pago del comerciante ponga en riesgo la existencia de la
empresa, y que además se lesione a los acreedores, a sus clientes,
proveedores y empleados.
CONCURSO MERCANTIL
La letra de cambio es un título de crédito que ordena pagar una suma de dinero a
quien la presente en determinada fecha en un lugar determinado. Como representa un
valor monetario, es un instrumento útil para financiar diversos propósitos, entre ellos
el cancelamiento de deudas.
La letra de cambio es un documento que garantiza que el deudor pagará al acreedor,
o a otra persona autorizada, una cantidad de dinero, en una fecha y lugar específicos
La letra de cambio es un documento por el cual, una persona física o moral (girador)
ordena a otra (girado) que pague una cantidad a favor de un tercero (tenedor), en una
fecha determinada (vencimiento).
COMO SE LLENA LA LETRA DE CAMBIO (ART. 76 LEY GENERAL
DE TÍTULOS Y OPERACIONES DE CRÉDITO)
Inclusión o no de Intereses:
En la Letra de Cambio, no se admiten intereses mientras que en
el pagaré si.
Obligación frente a Promesa:
La letra de cambio supone una obligación del pago de una deuda
adquirida mientras que el pagaré implica una “promesa” de pago por
parte del deudor.
EL CHEQUE
Algo que se debe saber sobre los cheques, es que quien tiene en sus manos un
cheque, tiene 15 días para cobrarlo, pues los cheques se deben presentar para pago
dentro de los quince días naturales contados desde la fecha que tenga escrita el
cheque, si fueran cobrados en el mismo lugar en que se otorgaron, y dentro de un
mes, si fueran cobrados en un estado distinto del país. Si el cheque se presenta dentro
de esos 15 días, sigue siendo válido y el banco debe pagarlo, siempre y cuando el
emisor del documento no haya cancelado y la cuenta tenga fondos suficientes para
ello.
Según la Ley general de Títulos y Operaciones de Crédito los cheques deben
presentarse para su pago:
Dentro de los quince días naturales que sigan a su fecha, si fueran pagaderos en el
mismo lugar de su expedición.
En un mes, si fueron expedidos y pagaderos en diversos lugares del territorio nacional.
En tres meses, si fueron expedidos en el extranjeros y pagaderos en el territorio
nacional.
Dentro de tres meses, si fueron expedidos dentro del territorio nacional para ser
pagaderos en el extranjero (siempre que no fijen otro plazo las leyes del lugar de
presentación.
COMO SABER SI UN CHEQUE TIENE FONDOS