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AUDITORIA Y PLANEAMIENTO

TRIBUTARIO
Dra. Carla Gonzales Gonzalez
CDI y cláusulas antielusivas

Este planeamiento estratégico formará parte una PLANIFICACIÓN


TRIBUTARIA EN EL MARCO INTERNACIONAL.
¿ Que elementos debe tenerse
en cuenta en el análisis
antielusión?

1. Estructura negocial planteada por los contribuyentes.


2. Comparación de resultado obtenido con dicha estructura vs
hecho gravado o no beneficiado.
3. Determinación de presunto perjuicio fiscal.
4. Probanza de manipulación de estructura negocial.
5. Determinación de la verdadera naturaleza jurídica del negocio.
Estructura negocial planteada por los
contribuyentes
• Uso de figuras complejas.
• Dicha figuras se encuentran permitidas legalmente.
• Usualmente, la participación de uno o más sujetos no responden
a criterios normales del mercado.
Comparación con los hechos gravados o
no beneficiados
• La sumatoria de operaciones genera un resultado igual o similar
de aquel previsto en la norma como gravado o como no
beneficiado.
Determinación del perjuicio fiscal
• Antes de proceder a la probanza de la manipulación resulta
relevante determinar el verdadero perjuicio fiscal que la
operación trae al fisco.
Probanza
• Las pruebas utilizadas por la Administración Tributaria (SUNAT)
deberá restringirse a las permitidas en el Código Tributario
¿Cómo se prueba?
• El concepto de “prueba indiciaria” resulta determinante.

“Tres elementos fundamentales: el indicio o hecho base de la presunción, el hecho


presumido o conclusión, y por último el nexo o relación causal que une el indicio o
hecho base con su correspondiente conclusión”.
Verdadera Naturaleza Jurídica del
Negocio
• Resulta un paso primordial para determinar la deuda tributaria a
ser acotada, en atención a que el resultado no necesariamente
supone el desconocimiento del acto, sino su recomposición.
RESUMEN
Fraude a la Ley?? RTF
06686-4-2004
ELUSIÓN Abuso de Derecho – RTF
TRIBUTARIA 01115-1-2005
Simulación (A+R)
PLANEAMIENTO TRIBUTARIO

ECONOMÍA
DE OPCIÓN
CASO RTF 06686-4-2004

EDEGEL es la mayor empresa


de generación de energía
eléctrica privada en el Perú. 
FRAUDE A LA LEY

Rechazo en su aplicación por la doctrina nacional. Ello se origina por


la línea jurisprudencial en la Resolución No. 06686-4-2004 y que ha
sido uno de los fundamentos de la incorporación de la NAG, según
se desprende de la exposición de motivos de la Norma XVI.

Cabe advertir que dicho documento, reconoce la necesidad de la


Norma XVI para combatir los supuestos que elusión, sin embargo,
parece asumir al mismo tiempo que era posible la aplicación de la
doctrina del fraude a la ley antes de la incorporación de la Norma
XVI.

Lo que queda claro es que el documento mencionado dedica unas


líneas a cuestionar las razones que alegó el TF en la Resolución No.
06686-4-2004 para rechazar la aplicación del fraude a la ley en el
ámbito tributario.
CASO RTF 01115-1-2005

COMPAÑÍA MINERA SIPAN –


ARRENDAMIENTO
FINANCIERO
ABUSO DE DERECHO

Controversia: Entre otros, desconocimiento por la SUNAT del


contrato de leasign suscrito por el contribuyente al amparo del DL
299.

El TF dice “…el contrato analizado no se encuentra dentro de los


alcances del DL 299, (…) sino que el inmueble materia de autos se
adquirió en virtud de un préstamo bancario obtenido”.

Poder Judicial: Casación Nº 756-2011. No existe simulación


absoluta ni relativa. Utilizo una forma jurídica expresamente
prevista por la ley como es el AF optando por un mecanismo que le
permite tener una menor carga tributaria en sus operaciones
comerciales, con el límite de que en su utilización y/o ejecución no
se ha contravenido norma expresa en cuanto a la regulación
especial contemplada en el DK 299, así como tampoco haberse
acreditado su manifiesta ilicitud o la vulneracion de norma de orden
público alguno (no hay tercero perjudicado).
DEFRAUDACIÓN TRIBUTARIA

En el Perú es aceptado que la defraudación tributaria consiste en


una transgresión directa de la ley lo cual la diferenciaría de la
economía de opción y la elusión tributaria.

Obsérvese que la defraudación no consiste en dejar de pagar


tributos (hacerlo genera intereses moratorios, pero no sanciones
tributarias y menos sanciones penales, ya que no cabe la prisión por
deudas), sino que comprende supuestos señalados por la ley como
delitos y que buscan proteger el proceso de recaudación de ingresos
y distribución de egresos del Estado.
DEFRAUDACIÓN TRIBUTARIA

Doctrina penal dice que a Ley Penal Tributaria considera como


“delito de defraudación tributaria” a una serie de delitos vinculados
a los procedimientos de:

(i) liquidación de las obligaciones tributarias de pago; 


(ii) obtención de beneficios y derechos fiscales, 
(iii)cobranza de obligaciones tributarias; y,
(iv)control de obligaciones tributarias.

A estos delitos, se han sumado desde 2012 otros que pretenden


evitar actos preparatorios para el delito de defraudación tributaria y
la proliferación de almacenes clandestinos para venta informal.
DEFRAUDACIÓN TRIBUTARIA

Doctrina penal dice que a Ley Penal Tributaria considera como


“delito de defraudación tributaria” a una serie de delitos vinculados
a los procedimientos de:

(i) liquidación de las obligaciones tributarias de pago; 


(ii) obtención de beneficios y derechos fiscales, 
(iii)cobranza de obligaciones tributarias; y,
(iv)control de obligaciones tributarias.

A estos delitos, se han sumado desde 2012 otros que pretenden


evitar actos preparatorios para el delito de defraudación tributaria y
la proliferación de almacenes clandestinos para venta informal.
DEFRAUDACIÓN TRIBUTARIA

Entonces, obsérvese que la presencia de engaño u ocultación podría


convertir un esquema aparentemente elusivo en un supuesto de
defraudación tributaria.

Un ejemplo de la jurisprudencia extranjera - Caso del jugador Lionel


Messi.

La cesión de derechos de imagen que hizo a una sociedad


extranjera era simulada lo cual se evidenciaría en que el precio
pactado era ridículo o inexistente así como algunas irregularidades
identificadas (la sentencia indicó que algunas fecchas de los
contratos se contradecian en el contenido con otros o el jugador
firmado contratos como titular cuando supuestamente ya no
obtentaba el título).

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