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FUENTES DEL DERECHO

PARTE II

Prof. Aldo Blume Rocha


Puntos a tratar
I. Jurisprudencia

II. Costumbre

III. Doctrina

IV. Declaración de voluntad


I. Jurisprudencia
Sentido lato – Las resoluciones que emiten los
jueces en ejercicio de sus funciones
Sentido estricto – Resoluciones que emite la máxima
instancia jurisdiccional
Potestad jurisdiccional: Aquella atribución del poder
del Estado que le permite resolver válida y
definitoriamente los conflictos de relevancia jurídica
que se presentan entre los ciudadanos.
Competencia: Atribución que tiene cada magistrado
judicial en un tipo determinado de casos y no en otros.
Estructura del Poder Judicial
 Jueces supremos (Corte Suprema)

 Jueces superiores

 Juez especializado o mixto

 Juez de Paz Letrado

 Juez de Paz No Letrado


Estructura general de procesos judiciales
PROCESO CIVIL PROCESO PENAL PROCESO
(CÓDIGO PROCESAL (CÓDIGO PROCESAL CONSTITUCIONAL
CIVIL) PENAL 1991) (AMPARO)
1. Demanda 1. Denuncia 1. Demanda
2.Contestación 2.Investigación 2.Contestación
3.Saneamiento del 3.Acusación 3.Auto de saneamiento
proceso 4.Juzgamiento 4.Sentencia de primera
4.Audiencia conciliatoria 5.Sentencia instancia
5.Audiencia de pruebas 6.Apelación 5.Apelación
6.Sentencia de primera 7.Sentencia de segunda 6.Sentencia de segunda
instancia instancia instancia
7.Apelación 8.Recurso de casación 7.Recurso de agravio
8.Sentencia de segunda NUEVO CP PENAL constitucional
instancia (Investigación preliminar, 8.Sentencia del Tribunal
9.Casación investigación Constitucional
10.Sentencia resolviendo preparatoria, etapa
la casación (ejecutoria) intermedia, juzgamiento)
I. Jurisprudencia
Jurisprudencia administrativa: Aquella que producen
diversos órganos de la Administración Pública para
solucionar problemas jurídicos que caen bajo su
competencia.
Ejemplos: Tribunal Fiscal, INDECOPI, OSCE, órganos
reguladores.
Artículo 148° (Constitución): Las resoluciones
administrativas que causan estado son susceptibles de
impugnación mediante la acción contencioso-administrativa.
En ese sentido, es el Poder Judicial el que tiene la última
palabra sobre la resolución de la controversia.
I. Jurisprudencia
Jurisprudencia en sentido genérico, es decir, todo
tipo de sentencia es siempre fuente de Derecho
para las partes y lo resuelto es de cumplimiento
obligatorio para ellas.
Jurisprudencia en sentido estricto, las resoluciones
judiciales de las máximas instancias, se constituyen
en fuentes de Derecho de alcance general a través
de la constitución de precedentes.
El precedente es un criterio que es aplicado
posteriormente para resolver casos similares.
I. Jurisprudencia
Jurisprudencia en sentido genérico, es decir, todo tipo de sentencia es siempre
fuente de Derecho para las partes y lo resuelto es de cumplimiento obligatorio para
ellas.

Jurisprudencia en sentido estricto, las resoluciones judiciales de las máximas


instancias, se constituyen en fuentes de Derecho de alcance general a través de la
constitución de precedentes.

El precedente es un criterio que es aplicado posteriormente para resolver casos


similares. Se justifica en el principio de igualdad en la aplicación de la ley y en la
necesidad de preservar la seguridad jurídica dando predictibilidad a las resoluciones
judiciales.

Como argumentos en contra del precedente puede tomarse en cuenta las


diferencias en relación a las circunstancias particulares del caso así como la
evolución del contexto histórico y social.
Precedente de obligatorio
cumplimiento
Base legal – Artículo 22 de la Ley Orgánica del PJ
Las Salas Especializadas de la Corte Suprema de Justicia de la República ordenan
la publicación trimestral en el Diario Oficial "El Peruano" de las Ejecutorias que fijan
principios jurisprudenciales que han de ser de obligatorio cumplimiento, en todas las
instancias judiciales.
Estos principios deben ser invocados por los Magistrados de todas las instancias
judiciales, cualquiera que sea su especialidad, como precedente de obligatorio
cumplimiento. En caso que por excepción decidan apartarse de dicho criterio, están
obligados a motivar adecuadamente su resolución dejando constancia del
precedente obligatorio que desestiman y de los fundamentos que invocan.
Los fallos de la Corte Suprema de Justicia de la República pueden
excepcionalmente apartarse en sus resoluciones jurisdiccionales, de su propio
criterio jurisprudencial, motivando debidamente su resolución, lo que debe hacer
conocer mediante nuevas publicaciones, también en el Diario Oficial "El Peruano",
en cuyo caso debe hacer mención expresa del precedente que deja de ser
obligatorio por el nuevo y de los fundamentos que invocan.
Pleno Casatorio
Base legal – Artículo 400 del Código Procesal Civil
La Sala Suprema Civil puede convocar al pleno de los magistrados supremos
civiles a efectos de emitir sentencia que constituya o varíe un precedente judicial.

La decisión que se tome en mayoría absoluta de los asistentes al pleno casatorio


constituye precedente judicial y vincula a los órganos jurisdiccionales de la
República, hasta que sea modificada por otro precedente.

Los abogados podrán informar oralmente en la vista de la causa, ante el pleno


casatorio.

El texto íntegro de todas las sentencias casatorias y las resoluciones que declaran
improcedente el recurso se publican obligatoriamente en el Diario Oficial, aunque
no establezcan precedente. La publicación se hace dentro de los sesenta días de
expedidas, bajo responsabilidad."
Precedente vinculante (TC)
Base legal – Artículo VII del Título Preliminar del
Código Procesal Constitucional
Las sentencias del Tribunal Constitucional que adquieren
la autoridad de cosa juzgada constituyen precedente
vinculante cuando así lo exprese la sentencia,
precisando el extremo de su efecto normativo. Cuando el
Tribunal Constitucional resuelva
apartándose del precedente, debe expresar los
fundamentos de hecho y de derecho que sustentan la
sentencia y las razones por las cuales se aparta del
precedente.
Estructura de las sentencias del TC
Reflexiones referidas a valores y
principios políticos contenidos en la
Razón declarativa- Constitución.
axiológica
Regla jurídica que constituye la base de
Razón suficiente la decisión y que determina la
(ratio decidendi) resolución del caso.
PARTE
CONSIDERATIVA Razón subsidiaria o Reflexiones marginales o comentarios
accidental adicionales que no son imprescindibles
(obiter dicta) para justificar la decisión.

Invocación preceptiva Consignación de normas del bloque de


constitucionalidad utilizadas e
interpretadas.

Decisión o fallo
PARTE
RESOLUTIVA constitucional Decisión adoptada sobre el caso en
concreto.
(decisum)
I. Jurisprudencia
Sentencias de
Tener que inconstitucionalidad

TRIBUNAL
Deber Precedentes vinculantes
CONSTITUCIONAL
Y FUENTES DEL
DERECHO

Poder/deber Jurisprudencia constitucional


II. Costumbre
Sentido general: Conducta de relativa antigüedad ,
probablemente aprendida a través de la vida
cotidiana o de la enseñanza de las normas para
interrelacionarnos con los demás, que se espera,
normalmente, que sea cumplida por todos.
Para que una costumbre pueda ser considerada con
efectos jurídicos y, por tanto, se constituya en una
fuente del Derecho se requiere la reunión de
determinados requisitos.
II. Costumbre
Requisitos
 Uso generalizado
La conducta es cumplida por la mayoría de sujetos que
integran la comunidad.
 Conciencia de obligatoriedad (opinio iuris)
Elemento subjetivo que tanto implica que quienes practican
la conducta la asuman como una necesidad jurídica
obligatoria
 Antigüedad
Práctica extendida a lo largo del tiempo. En el ámbito laboral
dicho plazo es de 2 años.
II. Costumbre
Tipos

COSTUMBRE Es practicada en todo el territorio


JURÍDICA GENERAL del Estado.

COSTUMBRE Es practicada en una parte del


JURÍDICA LOCAL territorio del Estado.

Es practicada por todos


COSTUMBRE
independientemente de la
JURÍDICA COMÚN
condición social.

COSTUMBRE Es practicada por un determinado


JURÍDICA ESPECIAL grupo social.
II. Costumbre
La costumbre como fuente del Derecho es un procedimiento
de creación de normas jurídicas consuetudinarias que tiene
como requisitos el uso generalizado, su conciencia de
obligatoriedad y una cierta antigüedad en su reiteración.
Características
a) Formación lenta
b) Autor no conocido
c) Evolución
d) Imprecisión
• Cabe resaltar que no hay en su formación participación del
Estado y dificultades en su uso hacen que este sea restrictivo.
II. Costumbre
Relación con la legislación
a) Costumbre praeter legem
Llena un vacío de la legislación o se refiere a un aspecto no
regulado en la legislación.

b) Costumbre secundum legem


Especifica y concretiza lo establecido en la legislación o es
referida expresamente por una norma legal.

c) Costumbre contra legem


Es excluida como fuente del Derecho pues se contraviene
normas legales.
III. Doctrina
Concepto: Conjunto de escritos aportados al
Derecho a lo largo de toda su historia, por autores
dedicados a describir, explicar, sistematizar, criticar y
aportar soluciones dentro del mundo jurídico
Si bien la importancia de la doctrina ha disminuido,
su rol no deja de ser relevante en tanto coadyuva a
la mejor comprensión y sistematización de otras
fuentes del Derecho.
III. Doctrina
Funciones en el sistema romano-germánico
a) Describir - Se muestra ordenadamente normas legales
dispersas o correspondientes a épocas distintas
b) Explicar – Se hace comprensible lo que el texto legal
puede hacer difícil de entender
c) Sistematizar – Ordenar las normas según sus
características y peculiaridades y ubicarlas en su
contexto
d) Criticar y aportar soluciones – Mostrar errores e
incoherencias en las normas y sugerir soluciones frente
a tales problemas
III. Doctrina
La doctrina es especialmente importante en relación a
los principios del Derecho en tanto estos son expuestos
en fuentes doctrinales y no siempre están recogidos en la
legislación.

La fuerza de una fuente doctrinal está en relación a la


concordancia de autores, es decir, al consenso que
genera.

La doctrina que es hoy importante puede pasar a ser


opinión no importante a posteriori.
IV. Declaración de voluntad
Concepto: Acto jurídico a través del cual el sujeto
sujeto expresa intersubjetivamente algo que está en
su pensamiento. Es fuente del Derecho cuando lo
expresado constituye una norma jurídica obligatoria
y no una simple declaración.
Tiene su fundamento en el principio de autonomía
privada, conforme al cual nadie está obligado a
hacer lo que la ley no manda ni impedido de hacer
aquello que la ley no prohíbe u obligado a hacer
(artículo 2.24.a) de la Constitución)
IV. Declaración de voluntad
Definición legal – Artículo 140° Código Civil
El acto jurídico es la manifestación de voluntad
destinada a crear, regular, modificar o extinguir
relaciones jurídicas. Para su validez requiere:
1. Agente capaz.
2. Objeto física y jurídicamente posible.
3. Fin lícito.
4. Observancia de la forma prescrita bajo sanción de
nulidad.
IV. Declaración de voluntad
Declaración unilateral – No tiene carácter intersubjetivo pero
produce efectos jurídicos. No supone un acuerdo con otra
voluntad. Ejemplos: testamento, fijación de recompensa, etc.
Declaración bilateral – Dos o más personas convienen en
generar obligaciones a partir del acuerdo de sus voluntades.
Ejemplo: contratos.
El contrato genera normas jurídicas obligatorias para las partes.
Libertad contractual es un derecho reconocido en la
Constitución que incluye la libertad para escoger a nuestra
contraparte así como la libertad para definir el contenido y el
momento de la negociación (artículos 2° inciso 14 y 62° de la
Constitución).