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Unidad IV

MANDAMIENTOS DEL ABOGADO

1.- Estudia. El derecho se transforma constantemente. Si no sigues


sus pasos, serás cada día un poco menos abogado.
2.- Piensa. El derecho se aprende estudiando, pero se ejerce
pensando.
3.- Trabaja. La abogacía es una ardua fatiga puesta al servicio de la
justicia.
4.- Lucha. Tu deber es luchar por el derecho: pero el día que
encuentres en conflicto el derecho con la justicia, lucha por la justicia.
Unidad IV
5.- Sé leal. Leal para con tu cliente, al que no debes abandonar
hasta que comprendas que es indigno de ti. Leal para con el
adversario, aún cuando él sea desleal contigo. Leal para con el juez
que ignora los hechos y debe confiar en lo que tú dices; y que, en
cuanto al derecho, alguna que otra vez debe confiar en el que tú le
invocas.
6.- Tolera. Tolerar la verdad ajena en la misma medida en que
quieres que sea tolerada la tuya.
7.- Ten paciencia. El tiempo se venga de las cosas que se hacen sin
su colaboración.
Unidad IV
8.- Ten fe. Ten fe en el derecho, como el mejor instrumento para la
convivencia humana; en la justicia, como destino normal del derecho;
en la paz, como sustitutivo bondadoso de la justicia; y sobre todo, ten
fe en la libertad sin la cual no hay derecho, ni justicia, ni paz.
9.- Olvida. La abogacía es una lucha de pasiones. Si en cada batalla
fuera cargada tu alma de rencor, llegará un día en que la vida será
imposible para ti. Concluido el combate, olvida tan pronto tu victoria
como tu derrota.
10.- Ama a tu profesión. Trata de considerar la abogacía de tal
manera que el día en que tu hijo te pida consejo sobre su destino,
consideres un honor para ti proponerle que se haga abogado.
Unidad IV
LA RELACIÓN JURÍDICA CLIENTE-ABOGADO
Ernesto Vargas Well

Abogar, negociar, aconsejar, gestionar


Unidad IV
Abogar: defender un determinado punto de vista jurídico a propósito
de un caso promovido ante los órganos jurisdiccionales o
administrativos
Negociar: resolver conflictos mediante contactos directos con el
abogado de la contraparte
Aconsejar: instruir sobre alternativas de comportamientos jurídicos,
ponderando las ventajas relativas de una o de otra de tales
alternativas
Gestionar: recomendar y llevar personalmente a cabo diligencias
necesarias para la realización de un negocio
Unidad IV
REGULACIÓN APLICABLE A LA RELACIÓN CLIENTE-ABOGADO
I.- La asesoría jurídica
a) Negociar y aconsejar: contrato de arrendamiento de servicios
inmateriales.
Normas del contrato de arrendamiento de servicios inmateriales son
supletorias
Art.2118 CC: “los servicios de las profesiones y carreras que
suponen largos estudios, o a que esta unida la facultad representar y
obligar a otra persona respecto de terceros –como ocurre con los
servicios jurídicos–, se sujetan a las reglas del mandato”.
Unidad IV
 El CC no señala que sea un mandato, sino que se sujeta a sus
reglas, “en el arrendamiento de servicios inmateriales el
arrendador se limita a prestar el trabajo de su inteligencia, sin
tener a su cargo bienes o negocios que administre o dirija por
cuenta del arrendatario”
 Art. 2012 CC: Los artículos precedentes se aplican a los servicios
que según el artículo 2118 se sujetan a las reglas del mandato, en
lo que no tuvieren de contrario a ellas.
Unidad IV
b) Gestionar: los actos de gestión, en la medida que impliquen el
encargo de un negocio por cuenta y riesgo del cliente, dan lugar a un
verdadero mandato. También son aplicables supletoriamente las
reglas del arrendamiento de servicios inmateriales.
c) Abogar: según el artículo 528 COT “El acto por el cual una
persona encomienda a un abogado la defensa de sus derechos en
juicio, es un mandato, que se halla sujeto a las reglas establecidas
en el Código Civil sobre los contratos de esta clase, salvo la
modificación establecida en el artículo siguiente”
Salvo modificaciones del CPC, Ley Nº 18.120 y el CPP
Unidad IV
 Caso particular de mandato, que se rige por las normas de
derecho procesal y, en subsidio por las del mandato civil, con
exclusión de las normas que rigen el contrato de arrendamiento de
servicios inmateriales
Unidad IV
II.- LA LEX ARTIS COMO ELEMENTO INTEGRADOR DEL DEBER
DE DILIGENCIA DEL ABOGADO
a)El buen profesional como modelo de diligencia:
Artículo 2129 inciso 2 CC: “El mandatario responde hasta de la
culpa leve en el cumplimiento de su encargo”. Grado de diligencia de
un buen padre de familia.
Doctrina: “si alguien actúa en una condición profesional, los demás
tienen derecho a asumir que ella dispone de destrezas,
conocimientos, entrenamiento y aún de una inteligencia superior al
promedio, por que ese es el estándar que usualmente se posee y
resulta exigible a quien actúa en esa condición”
Unidad IV
 Se permite exigir al deudor profesional el grado de diligencia del
“buen profesional” de su especialidad
 Especialización = más grado de diligencia: el profesional debe
adquirir los conocimientos y títulos necesarios para prestar los
servicios
b) Determinación de la conducta debida por el buen profesional:
 Obligación de medios, no de resultados
 El abogado debe hacer todo aquello que indica el arte de su
profesión
Unidad IV
 A falta de ley que regule cuá es la “conducta debida”, debe
buscarse en la lex artis de la profesión, definida por sus usos y
costumbres
 Jurisprudencia: “la obligación que contrae el abogado (…) es la de
cumplir el encargo conforme a su ciencia o arte, que no es otra
cosa que el Derecho en el ejercicio profesional”
 La lex artis debe buscarse en los usos o estándares normativos de la
actividad, esto es, “aquellas prácticas reconocidas espontáneamente
como expresión de un buen comportamiento y de aquello que usualmente
es debido dentro de cada actividad”
Unidad IV
 Las regulaciones gremiales son inoponibles a terceros que no han
concurrido a su otorgamiento como limitaciones de la
responsabilidad del profesional
 Las normativas gremiales NO son necesariamente la lex artis
c) Intensificación del deber de conducta del especialista: el
grado de diligencia que puede exigirse a cada profesional debe
considerar las circunstancias en que ejerce su función
d) El error profesional: puede ser excusable, pero no puede
admitirse que sea producto de negligencia o ignorancia
Unidad IV
IV.- LA REGULACIÓN PROFESIONAL: APLICACIÓN DEL CEP
a) La responsabilidad profesional y la lex artis de la profesión:
de carácter sancionatorio o disciplinario y que tiene lugar por la
comisión de “actos desdorosos, abusivos o contrarios a la ética que
comete el profesional”. DL 3621 de 1981 y su reglamentación
complementaria (Ley Nº 4409 y CEP)
Unidad IV
b) Obligatoriedad general del CEP:
El año 1981, el DL 3621 radicó en los tribunales de justicia la
competencia para conocer de los reclamos que efectuaran las
personas afectadas por “un acto desdoroso, abusivo o contrario a la
ética profesional, cometido por un profesional en el ejercicio de su
profesión”, incluyendo la atribución de aplicar “las sanciones que
actualmente contemplen para estos actos la Ley Orgánica del
Colegio respectivo o las normas de ética vigentes (a la entrada en
vigor del DL 3621)”
CA Stgo: las reglas del CEP son aplicables a todos (y ahora?)
Unidad IV
c) Obligatoriedad del CPE para los miembros del Colegio de
Abogados: para sus miembros es plenamente aplicable
d) Procedimiento y cosa juzgada: no!
Unidad IV
V.- EL CONTENIDO FIDUCIARIO DE LA RELACIÓN CLIENTE
ABOGADO
a) Fundamentación del carácter fiduciario de la relación cliente
abogado:
Regulación relación: determinada por el carácter profesional de los
servicios prestados
Art.2118 CC: “servicios de las profesiones y carreras que suponen
largos estudios”
Confianza
Unidad IV
b) Tensión entre deber fiduciario del abogado y otros valores
subyacentes: el deber de fidelidad del abogado para con su cliente
puede entrar en contradicción con el deber de lealtad que el abogado
pueda tener con el aparato estatal de justicia
El COT define al abogado desde una perspectiva preferentemente
vinculada a su relación con el cliente, señalando que “son personas
revestidas por la autoridad competente de la facultad de defender
ante los Tribunales de Justicia los derechos de las partes litigantes”
Unidad IV
c) Contenido fiduciario específico de la relación cliente
abogado: a la regulación legal expresa se suman las denominadas
“obligaciones contractuales específicas de los profesionales”, las que
aparecerían de la costumbre o la buena fe contractual y que tendrían
un contenido eminentemente protector del cliente.
Deber de confidencialidad del abogado y secreto profesional:
Problema: tensión entre el deber fiduciario del abogado para con el
cliente y el compromiso que le resulta exigible con el cumplimiento
del ordenamiento jurídico
Arts. 247 inciso 2 y 231 CP
Unidad IV
 Eximido de declarar como testigo en juicio sobre los hechos que
se le han comunicado
 Prestación de no hacer: problemas: (a) que información se
entiende ha sido confiada con carácter confidencial, (b) a quienes
alcanza el secreto profesional, (c) a quienes puede legítimamente
el abogado revelar dicha información en el ejercicio de su función,
(d) cuando se entiende que el cliente ha consentido la revelación
de información, (e) la extensión en el tiempo de esta obligación y
(f) las circunstancias en que el abogado resulta facultado u
obligado a revelar la información recibida con carácter de
confidencial, aun sin mediar el consentimiento del cliente.
Unidad IV
 Conflictos de interés:
 Existe un conflicto de interés cada vez que (a) la representación o
asesoría de un cliente sea directamente desfavorable para otro
cliente o un ex cliente o (b) exista un riesgo significativo de que la
representación o asesoría de uno o más clientes resulte limitada
considerablemente por las responsabilidades del abogado para
con otro cliente, un cliente antiguo, una tercera persona o un
interés personal del mismo abogado
 para que exista un conflicto de interés basta que exista un peligro
de incompatibilidad entre dos intereses representados por el
abogado, sin que sea necesario que esa incompatibilidad se
llegue a dar concretamente
Unidad IV
 Equilibrio del contrato y distribución eficiente del trabajo en
un estudio (honorarios)
 Obediencia reflexiva de los profesionales
 Rol activo de información
 Límite de las propias capacidades y derivación a otros
abogados
Unidad IV
d) Morigeración del contenido específico de la relación cliente
abogado
Negligencia del cliente: comunicación de los hechos del caso al
profesional y la decisión oportuna en el ámbito de las estrategias no
jurídicas
El cliente profesional
Las obligaciones específicas del abogado deberían entenderse
morigeradas, salvo aquellas que parezcan por su propia naturaleza
como “indivisibles”, como ocurre con el deber de confidencialidad o el
deber de evitar conflictos de interés
Unidad IV
 Conflictos de interés:
 Existe un conflicto de interés cada vez que (a) la representación o
asesoría de un cliente sea directamente desfavorable para otro
cliente o un ex cliente o (b) exista un riesgo significativo de que la
representación o asesoría de uno o más clientes resulte limitada
considerablemente por las responsabilidades del abogado para
con otro cliente, un cliente antiguo, una tercera persona o un
interés personal del mismo abogado
 para que exista un conflicto de interés basta que exista un peligro
de incompatibilidad entre dos intereses representados por el
abogado, sin que sea necesario que esa incompatibilidad se
llegue a dar concretamente
Unidad IV
 Conflictos de interés:
 Existe un conflicto de interés cada vez que (a) la representación o
asesoría de un cliente sea directamente desfavorable para otro
cliente o un ex cliente o (b) exista un riesgo significativo de que la
representación o asesoría de uno o más clientes resulte limitada
considerablemente por las responsabilidades del abogado para
con otro cliente, un cliente antiguo, una tercera persona o un
interés personal del mismo abogado
 para que exista un conflicto de interés basta que exista un peligro
de incompatibilidad entre dos intereses representados por el
abogado, sin que sea necesario que esa incompatibilidad se
llegue a dar concretamente