Criterios de Análisis de la Función

Administrativa

Todo hombre que tiene poder tiende a abusar de

él (Montesquieu)
Concibe la teoría de la separación de poderes

Precisando el lenguaje se habla más de

“Separación de Funciones” ya que el poder es
uno solo.
 Todo sería sencillo si las funciones legislativa,
administrativa y jurisdiccional estuvieran respectiva y
exclusivamente a cargo de los órganos legislativo,
administrativo y judiciales (Gordillo)

 Cada órgano no se limita únicamente a la función que

le corresponde, y por lo tanto la separación de las
funciones en cuanto atribución de las mismas a
órganos diferenciados se realiza imperfectamente.
(Gordillo)
 En lo que se refiere al poder judicial las
autorizaciones, el nombramiento y remoción de los
empleados judiciales, son actos que a pesar de ser
orgánicamente jurisdiccionales, materialmente son
administrativos.

 ¿Es posible hallar algún criterio general

que tomando esas soluciones concretas
dé un concepto para cada una de las
funciones del Estado?
 Se considera que la función legislativa es la creación de
normas generales de conducta, imperativas a todos los
habitantes (Gordillo); que la función jurisdiccional es la
decisión imperativa de contiendas entre las partes,
determinando el derecho aplicable.

 Se sostuvo primero que la función Administrativa es la que

realiza el poder ejecutivo, criterio insuficiente por cuanto
los otros órganos estatales también realizan funciones
administrativas. (Santamaría De paredes, 1903)

 Se dijo luego que función administrativa es la actividad

estatal que resta luego de excluidas la legislación y la
jurisdicción (Fleiner, Fritz 1933)
 Ante el fracaso del concepto orgánico y del negativo, se intentó
definir a la función administrativa en forma material, como la
actividad práctica que el Estado desarrolla para cuidar, de modo
inmediato, lo intereses públicos que asume en los fines propios.
(Zanobini, Guido 1958)
 Actividad concreta del estado dirigida a la satisfacción de
necesidades colectivas, de manera directa e inmediata.
(D,Alessio, 1949)

 Todas estas definiciones, conceptúan a la función administrativa

como realización de algo concreto en casos individuales,
oponiéndola así a la legislación y a la jurisdicción, pero esa
noción es errónea, por cuanto la potestad reglamentaria de la
administración integra la función administrativa (Gordillo)
 Podemos definir claramente las funciones legislativas y
jurisdiccional mediante la unión de los criterios orgánico y material;
y que por exclusión, con criterio negativo, podemos definir a la
función administrativa.

 La función legislativa sería la producción de normas jurídicas

generales realizadas por el poder legislativo; la función
jurisdiccional sería la resolución con fuerza de verdad legal de las
contiendas entre partes, realizada por el poder judicial; y

 La función administrativa sería “toda la actividad que realizan los

órganos administrativos, y la actividad que realizan los órganos
legislativos y jurisdiccionales , excluidos respectivamente los actos
y hechos materialmente legislativos y jurisdiccionales
 Es administración todo lo que no es, orgánica
y materialmente a la vez, ni legislación ni
jurisdicción.
 Criterios para calificar las funciones y
los actos
 Criterio Orgánico
 Criterio Formal
 Criterio Material
 Criterio Funcional
 Criterio Jerárquico
Orgánico o Formal

Este criterio se refiere a tres factores que

intervienen en la elaboración del acto jurídico:
 Autor del Acto:
 Procedimiento de expedición del acto:
 Forma del acto
 Criterio Material
 Los actos y las funciones se califican según su naturaleza interna, es
decir
Según el contenido mismo del acto en cuanto se refiere a su carácter
general o individual.
Situaciones jurídicas generales, impersonales, objetivas
Situaciones jurídicas individuales o subjetivas

Actos regla : crea modifican o suprimen situaciones generales e

impersonales, contienen reglas de derecho.
Actos subjetivos: Crean modifican o extinguen una situación jurídica
individual o subjetiva
Actos Condición: son aquellos que atribuyen a un individuo una
situación juridica general u objetiva, hacen posible que un individuo
determinado quede cobijado por una situación general que antes no lo
alcanzaba.
 La función legislativa consiste en dictar normas de
carácter general e impersonal, es decir que los actos
con categoría de ley son actos regla.

 La función administrativa consiste en dictar normas de

carácter individual o subjetivo. Es decir que son actos
administrativos los actos individuales y los actos
condición, pues se refieren a personas determinadas.

 Los actos jurisdiccionales se diferencias de los actos

administrativos en que aquellos tienen por finalidad
resolver o dirimir un litigio con carácter de cosa juzgada
Criterio Funcional
 Según el juez competente : (Laubadere, Andre) utiliza el criterio que
el llama funcional para determinar si el acto es administrativo o si es de
derecho privado. Dice que existe una coincidencia entre la naturaleza
del acto y el juez competente para resolver la controversia, el acto
sometido a la jurisdicción administrativa será expresión del ejercicio de
la función administrativa.
 Según el régimen jurídico aplicable: pueden existir ciertos actos
cuyas controversias se encuentren sometidas a una jurisdicción
determinada, sin que su naturaleza coincida con el calificativo de esa
jurisdicción, por estar sometidos a actos de otra naturaleza.
 Lo fundamental es determinar la función
ejercida por la autoridad pública al expedir el
acto, de acuerdo con el régimen jurídico
aplicable a la actividad ejercida y al acto
expedido en desarrollo de esa actividad
Criterio Jerárquico

 Este criterio esta fundamentado en la teoría de la formación del derecho

por grados. Elaborada por Adolf Merkl, representada por la escuela
normativista a partir de los principios expuestos por Hans Kelsen en
cuanto a la naturaleza del Estado.
Se simplifica el esquema reduciéndolo a tres grados :

 La constitución, la ley y el acto administrativo

 Un acto será legislativo o administrativo según que la escala de normas

jurídicas se encuentre en el mismo grado jerárquico que la ley, o que se
encuentre en un grado jerárquico inferior a ella.
Aplicación en el Derecho Colombiano

 El criterio fundamental para la aplicación del CPACA es que los actos

sean la expresión del ejercicio de la función administrativa y que estén
sujetos al derecho administrativo y no que hayan tenido origen en una
entidad u órgano de naturaleza administrativa, es decir que se privilegia
la función ejecutada y el régimen de derecho aplicable sobre el órgano
productor del acto.
 Articulo 2 CPACA
“Se aplica todos los organismos y entidades que conforman las ramas del
poder público en sus distintas ordenes, sectores y niveles y a los
órganos autónomos e independientes del Estado a los particulares,
cuando cumplan funciones administrativas”
 Artículo 104 del CPACA dispone que, como regla general, la
jurisdicción administrativa es competente para conocer de
controversias originadas en “actos, hechos, omisiones y
operaciones, sujetos al derecho administrativo, en los que estén
involucradas las entidades públicas”
 Sin embargo la misma norma señala algunas excepciones de
controversias atribuidas a la jurisdicción administrativa con base
simplemente en la naturaleza pública de las entidades y no en el
régimen jurídico aplicable.
 La constitución al someter mediante el articulo 241
algunos actos del ejecutivo a la competencia de la
Corte Constitucional, les otorga el carácter de
legislativo. De conformidad con esa norma lo actos del
ejecutivo que tienen el carácter de legislativo son:
 Artículo 341 C.N ( decretos de planeación)
 Articulo 212, 213, 215 C.N
 De conformidad con el artículo 237, numeral 2 C.N,
todos los demás actos de gobierno diferentes a los del
241 , están sometidos al control de la jurisdicción
contencioso administrativo, por lo cual tienen el
carácter de actos administrativos.
 Es el régimen de derecho administrativo aplicable al acto el que
determina la competencia de la jurisdicción administrativa, de tal
manera que la autoridad emisora del acto no resulta relevante para la
atribución de la competencia.