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NATURALEZA JURIDICA DE

LA SOCIEDAD

1. teoría clásica contractual :


1. se le concibe como un contrato sui generis
2. genera una persona jurídica o, al menos, una
organización, la cual ya no depende del
contrato que la engendró, sino que está
normada por su propio estatuto, que se
modifica cuantas veces lo deseen los
accionistas mediante la Junta General
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SOCIEDAD

1. Las teorías del acto social constitutivo y


del acto complejo
1. Gierke: El acto creador de la sociedad es un
acto constitutivo social unilateral en el que
las declaraciones de voluntad no se
contraponen sino que corren paralelas
coadyuvantes a un mismo fin; la creación de
un nuevo organismo social como sujeto
jurídico distinto de los socios
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2. «acto complejo» (gesamtakt), (Kuntze,


Witte y Winscheid)
1. a diferencia del contrato, que sólo produce
efectos entre los contratantes, puede influir
igualmente en el ámbito jurídico de terceros.
en el acto complejo las manifestaciones de
voluntad son paralelas y los intereses son
coincidentes
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3. La teoría institucionalista
a. Maurice Hauriou: la sociedad como una idea de
obra o de empresa que constituye una
realización independiente de la voluntad
subjetiva de individuos determinados y que se
caracteriza por su duración en el medio socia
b. Georges Renard : un organismo dotado de
propósito de vida y de medios de acción
superiores en poder y en duración a aquéllos de
los individuos que lo componen
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SOCIEDAD

4. La teoría del contrato plurilateral


a. contienen obligaciones recíprocas de más de dos partes
b. Ascarelli, la sociedad constituye el ejemplo característico y
tradicional del contrato plurilateral, ya que participan en él
varias partes que adquieren como consecuencia del mismo,
obligaciones y derechos de la misma e idéntica naturaleza
jurídica
c. ningún socio se encuentra frente a otro socio, sino frente a
todos los demás
5. Plurilateral : no existen contraprestaciones como en
los contratos bilaterales
1. el acreedor de la prestación no es consocio, sino la
sociedad, y
2. la ganancia es producto del negocio y no un equivalente a
la prestación
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6. Prestaciones autónomas
a. las prestaciones no ingresan en el patrimonio de
los otros contratantes (socios) sino que pasan a
formar el fondo social (capital).
b. Las prestaciones no necesitan ser equivalentes
c. Mientras que en los contratos bilaterales se
presenta en general una oposicion (el comprador
busca el medio de obtener las mayores ventajas
a costa del menor precio);
d. En el pacto social se presenta una comunidad o
solidaridad de intereses., el socio persigue junto
con el propio, el beneficio ajeno .
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LA SOCIEDAD

7. posición de la Ley General de Sociedades


a. se retiró de todo el texto de la ley la cita o mención a
la palabra «contrato»
b. podemos encontrar en numerosas dispositivos de esta
norma su evidente raíz contractual (p.e. los Arts. 1º
[«Quienes constituyen la Sociedad convienen ...»], 5º,
7º, 8º, 17º, 33º, 34º, 35º, 36º, 37º, 38º LGS),
c. esencia institucional de la sociedad (p.e. Arts. 6º, 13º,
31º, 32º LGS
d. Las sociedades mercantiles y civiles nacen en nuestro derecho
del pacto social (art. 5º LGS), esto es, de un acto jurídico en el
que se dan los elementos esenciales del contrato.
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I. incidencias de las tesis y sus efectos societarios


A. La sociedad concebida como contrato:
a. Libertad de contratar.
i. Constitución: Artículo 62º. La libertad de
contratar garantiza que las partes pueden
pactar válidamente según las normas
vigentes al tiempo del contrato. Los términos
contractuales no pueden ser modificados por
leyes u otras disposiciones de cualquier
clase..........
incidencias de las tesis y sus
efectos societarios

La sociedad concebida como institución


1. Formación de la sociedad entre cónyuges
2. Son dos personas o una sola.
1. Artículo 37.- Aportes efectuados por
cónyuges: Para la inscripción del pacto social
y del aumento de capital, los cónyuges son
considerados como un solo socio, salvo que
se acredite que el aporte de cada uno de ellos
es de bienes propios o que están sujetos al
régimen de separación de patrimonios,
indicándose en el título presentado los datos
de inscripción de la separación en el Registro
Personal.(Rgto Reg Soc Res Sunarp 200-
2001)
SOCIEDAD Y COMUNIDAD DE BIENES
I. Comunidad de bienes se diferencia de la sociedad:
a. En razón del origen
i. La sociedad nace siempre de un pacto o
convenio
ii. la comunidad puede no nacer de dicho modo,
sino de un acto ajeno a la voluntad de las partes
b. La sociedad es una persona jurídica
i. La sociedad resulta dueña de los bienes que los
socios aportan
ii. En la comunidad todos y cada uno de los
condominios son dueños de todas y cada una de
las cosas que componen la comunidad; carece
de personalidad jurídica.
c. La sociedad se rige por el principio de las mayorías
i. en la comunidad no hay ese sometimiento
Elementos de la
sociedad
I. Elementos Generales de la sociedad:
a. capacidad de los constituyentes,
b. consentimiento,
c. objeto lícito,
d. formalidad;
II. Elementos especiales
a. ánimo societatis,
b. aportes
c. distribución de utilidades;
Elementos de la sociedad
a. capacidad de los constituyentes
i. Tener disposición de los bienes porque los aportes de
los socios importan una enajenación en favor de la
sociedad
ii. La mujer casada, al igual que el marido, para disponer
de los bienes de la sociedad conyugal dentro del
régimen de sociedad de gananciales requiere de la
intervención de ambos. Si se trata de bienes propios,
cada cónyuge puede disponer de ellos (art. 303º C.C.);
por lo tanto, podrá formar sociedad.
iii. Incompatibilidad para el ejercicio de comercio referidos
a quienes desempeñan ciertos cargos o funciones
públicas o desarrollan determinadas actividades. Art.
14º del C. de C (magistrados en servicio activo; los
jefes políticos o militares de departamentos, provincias
o plazas (inc. 2).
Elementos de la sociedad

b. Consentimiento
i. Debe ser expresado libre de los vicios que
lo invaliden,
ii. otorgarse por escrito, directamente o
mediante apoderado con facultades
expresas en tal sentido.
 No bastaría un poder general, porque el
formar la sociedad supone ejercer actos
de disposición de bienes
Elementos de la
sociedad
c. Objeto lícito:
i. No prohibido por la ley
ii. Respetar las limitaciones por razón de la forma
societaria (entidades bancarias y financieras)

d. Formalidad:
i. Por escritura publica.
ii. Se forma la personas jurídica con la inscripción en
el registro
Elementos Especiales de la sociedad
e. La affectio societatis:
i. Común intención de permanecer en vínculo societario
ii. pluralidad de personas:
iii. Limites mínimos
iv. Límites máximos
f. Aportes: (Los aportes pueden consistir en obligaciones
de dar y en obligaciones de hacer)
i. Aportes dinerarios y no dinerarios
ii. Muebles e inmuebles
iii. TíTulos valores
g. La participación en los beneficios
La affectio societatis:
• Se traduce como la voluntad efectiva de
constituir sociedad, y establecer vínculos
duraderos para la realización de los
negocios y actividades a través de una
sociedad y persona jurídica distinta a la
que los socios constituyen
Afecto societatis
El ejercicio en común de actividades
económicas
Halperin expresa que «el fin común es un
rasgo esencial de la sociedad que distingue a
este contrato de los demás, y que debe tener,
normalmente, un sustrato económico».
El pacto social trata de una finalidad unitaria en
cuya consecución todos los socios tiene un
interés común.
La comunidad de fin se descubre por el
propósito común de los socios de obtener como
fin un lucro
Aportes a la sociedad
Los aportes pueden consistir en obligaciones
de dar y en obligaciones de hacer.
Sociedades de capitales el aporte es de dar y
consiste en:
Aportes dinerarios y no dinerarios
Muebles e inmuebles
Títulos valores
En las sociedades de personas el aporte
puede consistir en una obligación de hacer.
Participación en beneficios

g. La participación en los beneficios y en las


pérdidas
i. consagra el principio de la proporcionalidad
en la distribución de los beneficios en
función a los aportes al capital social,
dejando a salvo que por el pacto social o
por el estatuto se fijen otras porciones o
formas distintas de distribución
ii. 39º LGS establece que la distribución de
beneficios se debe realizar en proporción a
los aportes que cada socio hace al capital
Elementos de la sociedad: participación en los
beneficios y en las pérdidas

iii. La expresión beneficios que utiliza la ley es


más amplio que el de utilidades
iv. Una sociedad puede no sólo tener
utilidades, sino además arrojar pérdidas y
sin embargo, los socios pueden percibir
beneficios, como en el caso de la emisión
de nuevas emisiones o participaciones con
motivo de la revaluación o reexpresión de
los estados financieros (Beaumont).
Elementos de la sociedad: participación en
los beneficios y en las pérdidas
v. Reparto de utilidades
 sólo puede hacerse en mérito de los estados
financieros preparados al cierre de un período
determinado o la fecha de corte en
circunstancias especiales que acuerde el
directorio.
 si las sumas a repartirse excedieran del monto
de las utilidades obtenidas, se estaría
distribuyendo el capital social en forma irregular
 si se pierde una parte del capital no puede
distribuirse utilidades hasta que el capital sea
reintegrado o se haga la reducción en la cantidad
correspondiente (art. 40º LGS, segundo párrafo).
Elementos de la sociedad: participación en
los beneficios y en las pérdidas

 Tanto la sociedad como sus acreedores pueden


repetir por cualquier distribución de utilidades
hecha en contravención de lo dispuesto en el art.
40º LGS, contra los socios que las hayan recibido,
o exigir su reembolso a los administradores que las
hubiesen pagado. Estos últimos son solidariamente
responsables
 está prohibido que el pacto social excluya a
determinados socios de la repartición de utilidades
(art. 39º LGS último párrafo).
Elementos de la sociedad

VI. asunción, contribución o soportación en


las pérdidas
 Todos los socios tienen la obligación de
asumir la proporción de las pérdidas de la
sociedad que se fijen en el pacto social o el
estatuto.
 Mediante pacto solo están exceptuados de
esta obligación aquellos que hayan
aportado únicamente servicios.
Clases de sociedades; modalidades de
constitución: Constitución simultánea y por
oferta a terceros.
I. Clases de sociedades.
i. Por las personas que la forman:
a. Sociedades de personas
b. Sociedades de capitales

i. Por la responsabilidad de sus socios


a. Sociedades de responsabilidad limitada
b. Sociedades de responsabilidad ilimitada
Modalidades de constitución

I. Sociedad anónima:
• En forma simultánea
• Por oferta a terceros

I. Otras sociedades
I. En forma simultánea
a. Anónima cerrada
b. Colectiva
c. Comanditarias
d. De responsabilidad civil